Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 3 февраля 2009 г. N 05АП-2407/2008

г. Владивосток

03 февраля 2009 г.

Дело N А24-2337/2008

N 05АП-2407/2008

Резолютивная часть постановления оглашена 28.01.2009. В полном объеме постановление изготовлено 03.02.2009.

Пятый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Г.А. Симоновой

судей Т.А. Солохиной, З.Д. Бац

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ворожбит Я.А.

при участии в заседании:

от ООО "Бел-Кам-Тур" - адвокат Колигова Е.Ю. по доверенности от 24.01.2009, уд.N 59 от 23.10.2007;

Коршунова И.В. лично, паспорт 3005 360410, выдан УВД г. Петропавловска-Камчатского;

от ООО "Авиационно-туристическая компания "Кречет" - исполняющий обязанности президента Коршунова И.В.;

от Иванчей Александра Федоровича - представитель Костына С.В., по доверенности от 26.01.2009.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу участника Общества с ограниченной ответственностью "Бел-Кам-Тур" Иванчей Александра Федоровича на решение Арбитражного суда Камчатского края от 13 октября 2008 г. по делу N А24-2337/2008, принятое судьей Лосевой Е.В. по иску участника Общества с ограниченной ответственностью "Бел-Кам-Тур" Иванчей Александра Федоровича к ООО "Бел-Кам-Тур"

3-и лица, не заявляющие самостоятельных требований: Общество с ограниченной ответственностью "Авиационно-туристическая компания "Кречет", Коршунова Ирина Владимировна

о признании недействительным решения о назначении врио президента ООО "АТК "Кречет" Коршуновой И.В., оформленного протоколом 1/2008 от 09.06.2008

установил:

Участник Общества с ограниченной ответственностью "Бел-Кам-Тур" Иванчей Александр Федорович обратился в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Бел-Кам-Тур" о назначении временно исполняющего обязанности президента ООО "Авиационно-туристическая компания "Кречет" Коршуновой Ирины Владимировны, оформленное протоколом собрания учредителей ООО "АТК "Кречет" N 1/2008 от 09.06.2008.

Решением суда от 13.10.2008 в удовлетворении исковых требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что ООО "Бел-Кам-Тур" как участник и вышестоящий орган ООО "АТК "Кречет" является ненадлежащим ответчиком по настоящему иску, т.к. в силу ст.43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" ответчиком по таким делам является само общество, а не вышестоящий орган юридического лица.

Иванчей А.Ф. не согласившись с вынесенным решением, подал апелляционную жалобу, и просит судебный акт отменить. В доводах жалобы указывает, что истец оспаривал решение президента ООО "Бел-Кам-Тур" Звягинцева В.Б., как единоличного исполнительного органа общества, о назначении временно исполняющей обязанности президента ООО "АТК "Кречет" Коршунову И.В. Звягинцев В.Б. в свою очередь, является единоличным исполнительным органом - президентом ООО "Бел-Кам-Тур". Ссылаясь на положения Устава ООО "Бел-Кам-Тур" истец указывает, что в компетенцию президента не входит принятие решений, касающихся участия ООО "Бел-Кам-Тур" в созданных им юридических лицах и касающихся вопросов управления в таких юридических лицах. Принятие таких решений относится к компетенции Правления общества. В связи с этим, при принятии решения о назначении временно исполняющей обязанности президента ООО "АТК "Кречет" Коршуновой И.В. президент ООО "Бел-Кам-Тур" превысил свои полномочия, т.к. не имел решение правления общества или решение участников ООО "Бел-Кам-Тур". Истец указывает, что оспариваемым решением нарушены его права и законные интересы как участника Общества, владеющего 50% доли в уставном капитале ООО "Бел-Кам-Тур" и как члена правления указанного Общества. Принятое Звягинцевым В.Б. решение противоречит уставу ООО "Бел-Кам-Тур", следовательно, является незаконным. Оспаривая вывод суда о том, что ООО "Бел-Кам-Тур" является ненадлежащим ответчиком по делу, истец указывает, что им оспаривается не протокол участников ООО "АТК "Кречет", а решение президента ООО "Бел-Кам-Тур", которое отражено в данном протоколе. Поскольку решение Звягинцева В.Б. о назначении врио президента ООО "АТК "Кречет" Коршуновой И.В. отдельным документом не оформлено, истец сослался на протокол собрания участников указанного Общества. Кроме того, истец считает, что он не наделен правом оспаривать решение участников ООО "АТК "Кречет", поэтому оспаривает решение президента ООО "Бел-Кам-Тур", к которому и был предъявлен иск.

Также истец указывает на то, что, указывая на производственную необходимость, в судебном заседании представитель ответчика не смогла указать и представить доказательства подтверждающие возникновение необходимости в назначении врио президента ООО "АТК "Кречет".

Представитель истца судебном заседании доводы жалобы поддержал в полном объеме.

Представитель ООО "Бел-Кам-Тур" с жалобой не согласился, считает решение законным и обоснованным, письменный отзыв не представлен.

Представитель ООО "Авиационно-туристическая компания "Кречет", Коршунова И.В. с апелляционной жалобой не согласилась, представлен письменный отзыв, согласно которому просит оставить решение суда без изменений, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение отмене либо изменению не подлежит по следующим основаниям.

Из материалов дела судом установлено, что ООО "Авиационно-туристическая компания "Кречет" зарегистрировано в качестве юридического лица 12.03.1992г. Устав ООО АТК "Кречет", утвержден протоколом N 1 от 08.06.2004г, согласно которому единственным участником ООО АТК "Кречет" с долей 100% является ООО "Бел-Кам-Тур".

ООО "Бел-Кам-Тур" в свою очередь учреждено Иванчеем А. Ф. и Беланом С. Ф., доля каждого составляет 50% от уставного капитала Общества. Протоколом внеочередного общего собрания участников ООО "Бел-Кам-Тур" N 7 от 01 декабря 2005 г. избран единоличный исполнительный орган - президент Звягинцев В. Б., круг полномочий которого определен Уставом ООО "Бел-Кам-Тур".

09.06.2008г. проведено собрание учредителей ООО АТК "Кречет", оформленное протоколом N 1/2008, согласно которому единственный учредитель общества АТК "Кречет" - общество "Бел-Кам-Тур" - проводит собрание с повесткой дня "О назначении временно исполняющего обязанности президента ООО АТК "Кречет". На основании п. 6.2. Устава ООО АТК "Кречет" собрание учредителей ООО АТК "Кречет", в лице единоличного исполнительного органа единственного его участника, принимает решение о назначении временно исполняющим обязанности президента ООО АТК "Кречет" Коршунову И. В. До утверждения Правлением ООО "Бел-Кам-Тур" кандидатуры на должность президента ООО АТК "Кречет".

Не согласившись с указанным решением, посчитав, что оно вынесено с нарушением требований Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", т.к. президент ООО "Бел-Кам-Тур" Звягинцев В.Б. подписал его незаконно, Иванчей А.Ф. обратился с настоящими требованиями в арбитражный суд.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, а также отзыва на нее, коллегия пришла к следующему.

Согласно пункту 1 статьи 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Закона, иных правовых актов, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Согласно пункту 7.1 Устава ООО "АТК "Кречет" президент назначается участником Общества сроком на 1 год. Договор между Обществом и Президентом подписывается от имени Общества лицом, уполномоченным решением участника Общества.

В параграфе 7.9. Устава ООО "Бел-Кам-Тур", утвержденного общим собранием участников (протокол N 05 от 21.11.2005) закреплены положения Правления Общества.

Так, к исключительной компетенции Правления Общества относятся: принятие решения о выдаче доверенности для осуществления представительства интересов Общества на собраниях (заседаниях) органов юридических лиц, участником (членом) которых является Общество (пп.7 ст.25 Устава); формирование обязательной для уполномоченного представителя Общества позиции по голосованию на собраниях (заседаниях) органов юридических лиц, участником (членов) которых является Общество (пп.8 ст.25); формулирование проектов решений высшего органа хозяйственного общества, в котором Общество является единственным участником.

Кроме того, в силу подпункта 6 пункта 5 параграфа 7.6 Устава ООО "Бел-Кам-Тур" к компетенции президента Общества относится вопрос обеспечения выполнения решений Правления Общества.

Как видно из протокола собрания учредителей ООО "АТК "Кречет" N 1/2008 от 09.06.2008 при принятии решения о назначении временно исполняющим обязанностей президента указанного Общества Коршуновой И.В. от имени единственного участника ООО "АТК "Кречет" выступало ООО "Бел-Кам-Тур" в лице его единоличного исполнительного органа - директора Звягинцева В.Б.

Доказательств того, что правление ООО "Бел-Кам-Тур" принимало решение о выдаче президенту Звягинцеву В.Б. доверенности на участие в собрании учредителей ООО "АТК "Кречет" по вопросу избрания Коршуновой И.В. врио президента, либо наличие сформулированной участниками ООО "Бел-Кам-Тур" (Иванчей А.Ф. и Белан С.Ф.) позиции по вопросу избрания врио президента и принятия соответствующего решения в материалах рассматриваемого дела не имеется.

Из искового заявления Иванчей А.Ф. следует, что фактически предметом оспаривания является решение президента ООО "Бел-Кам-Тур" Звягинцева В.Б. участвовавшего от имени указанного Общества в решении вопроса о назначении врио президента ООО "АТК "Кречет" Коршуновой И.В., оформленное протоколом собрания учредителей указанного Общества N 1/2008 от 09.06.2008.

Учитывая положения статьи 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" коллегия отмечает, что в заявленном виде исковые требования Иванчея А.Ф. удовлетворению не подлежат, поскольку в силу вышеназванной нормы права ответчиком по таким требованиям является само общество, а не высший орган юридического лица, принявший обжалуемое решение.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно указал на то, что ООО "Бел-Кам-Тур", как участник и высший орган ООО АТК "Кречет", является не надлежащим ответчиком по настоящему делу. Следовательно, истец предъявил иск к лицу - ООО "Бел-Кам-Тур" которое не совершало действий, отнесенных законом и Уставом общества к компетенции правления участников, а потому не может быть признано надлежащим ответчиком по делу.

Кроме того, следует также учитывать тот факт, Иванчей А.Ф. участником ООО "АТК "Кречет" не является, следовательно, не вправе обращаться в суд с иском об оспаривании решения, принятого указанным Обществом.

В силу изложенного, остальные доводы апелляционной жалобы правового значения не имеют. Оснований для отмены решения не имеется.

Руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение от 13 октября 2008 г. по делу N А24-2337/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в двухмесячный срок через арбитражный суд, принявший решение.

Председательствующий

Г.А. Симонова

Судьи

Т.А. Солохина З.Д. Бац