Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 18 февраля 2009 г. N 05АП-2831/2008

г. Владивосток

18 февраля 2009 г.

Дело N А51-8838/2008 32-180

N 05АП-2831/2008

Резолютивная часть постановления оглашена 17.02.2009г.

Полный текст постановления изготовлен 18.02.2009г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Г.А. Симоновой

судей Т.А. Солохиной, З.Д. Бац

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Агапитовой О.А.

при участии в заседании:

от Кулиева Г.Н. - Радчук К.И., по доверенности от 19.12.2008 со всеми специальными полномочиями сроком на 3 года;

от ООО "Компания "ОГАТ" - Малиновский С.В., по доверенности от 19.11.2008 со всеми специальными полномочиями без ограничения срока, Кузьминых А.Н. по доверенности от 15.02.2008 со всеми специальными полномочиями без ограничения срока;

от Шемчук А.Н. - адвокат Береговский В.Ю., по доверенности от 14.01.2009 сроком на 3 года, уд.N 1384 от 24.10.2006;

от Дешевых Д.В.- Коврижных С.А. по доверенности от 22.09.2008 сроком на 3 года.

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Дешевых Дениса Викторовича на решение от 06 ноября 2008 г. судьи Овчинникова В.В. по делу N А51-8838/2008 32-180 Арбитражного суда Приморского края по иску Кулиева Гатамхана Неджефовича к обществу с ограниченной ответственностью "Компания "ОГАТ"

3-и лица: Шемчук Анатолий Иванович, Дешевых Денис Викторович

о признании решения внеочередного общего собрания участников недействительным

в судебном заседании в порядке ст.163 АПК РФ объявлялся перерыв с 10.02.2009 до 13-00 ч. 12.02.2009 с 12.02.2009 до 09-30 17.02.2009

УСТАНОВИЛ:

Участник ООО "Компания "ОГАТ" Кулиев Гатамхан Неджефович обратился в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Компания ОГАТ" о признании недействительными решений внеочередного общего собрания участников ООО "Компания "ОГАТ" о внесении изменений в устав и учредительный договор ООО "Компания "ОГАТ" и о выборах исполнительного органа ООО "Компания "ОГАТ", оформленных протоколом от 20.06.2008.

Решением суда от 06.11.2008 исковые требования удовлетворены. Суд признал недействительными решения, принятые по первому и второму вопросам повестки общего собрания участников ООО "Компания "ОГАТ", оформленного протоколом от 20.06.2008. Судебный акт мотивирован тем, что при созыве собраний от 05.03.2008, 18.03.08 был нарушен порядок, установленный статьей 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", в собрании приняли не все участники ООО "Компания "ОГАТ", в связи с чем, оспариваемые решения признаны недействительными.

Дешевых Д.В., не согласившись с решением суда, подал апелляционную жалобу и просит судебный акт отменить. В доводах жалобы указывает, что информация с сайта ФГУП "Почта России" не может быть положена в основу судебного решения. В ходе судебного заседания было заявлено ходатайство в порядке ст.78 АПК РФ об осмотре данного сайта по месту его нахождения. В связи с тем, что в удовлетворении данного ходатайства суд отказал, данное доказательство не было предметом исследования судом первой инстанции, следовательно, не могло быть положено в основу принимаемого судебного акта. Кроме того, использование информации с Интернет-сайта в качестве доказательства по делу не предусмотрено нормами АПК РФ. Заявитель указывает, что суду было представлено достаточное количество письменных доказательств подтверждающих исполнение лицом, созывающим общее собрание, своей обязанности по направлению заказанной корреспонденции о времени, месте и повестки дня собрания другим участникам ООО "Компания "ОГАТ". Доказательств обратного, суду не представлено. Одновременно с извещением о проведении собрания была направлена необходимая информация, включая проект изменений в учредительные документы и информацию о кандидате на должность исполнительного органа. Податель жалобы оспаривает вывод суда об отсутствии кворума на внеочередном собрании участников ООО "Компания "ОГАТ". В соответствии с положениями п.12.32 Устава Общества, повторное собрание участников, проводимое взамен несостоявшегося правомочно при любом кворуме. Таким образом, общее собрание, проходившее 20.06.2008, имело кворум, и было правомочно принимать решения по вопросам повестки дня в соответствии с уставом ООО "Компания "ОГАТ". Устав Общества не содержит в себе положений о том, что указанное единогласие определяется от общего числа участников общества, независимо от их присутствия на общем собрании. Таким образом, требование о единогласии по вопросам повестки дня было выполнено, поскольку за принятые решения единогласно проголосовали участники общества, присутствующие на собрании. Толкуя положения Устава, заявитель указывает на то, что для принятия решения на повторном общем собрании участников необходимо единогласие участников ООО "Компания "ОГАТ", присутствующих на данном собрании. В противном случае положения п.12.32 Устава не имели бы смысла. Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" не содержит прямого запрета на предусмотренный п.12.32 и иными положениями устава порядок принятия решений. Более того, устав Общества, действующий на момент проведения оспариваемого истцом собрания, является уставом общества, принятым при его учреждении. Таким образом, заявитель считает, что решения, принятые на внеочередном общем собрании участников соответствуют требованиям Устава и Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", и на этом основании просит отменить решение суда первой инстанции.

Представитель Дешевых Д.В., доводы жалобы поддержал в полном объеме, представил дополнительные пояснения.

Представитель Кулиева Г.Н. с жалобой не согласился, просит оставить решение суда без изменений, представлены возражения и пояснения на жалобу.

Представитель ООО "Компания "ОГАТ" с жалобой также не согласился, просит в ее удовлетворении отказать, представлен письменный отзыв, а также дополнительные документы, которые приобщены к материалам дела.

В ходе рассмотрения дела апелляционным судом представитель Дешевых Д.В. заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копии вступившего в законную силу решения Первореченского районного суда г. Владивостока от 30.10.2000г. по иску прокурора Первореченского района г. Владивостока в интересах отделения Министерства финансов по налогам и сборам по Первореченскому району г. Владивостока к ОАО "ОГАТ", администрации г. Владивостока о признании решения внеочередного общего собрания акционеров ОАО "ОГАТ" от 29.10.1998, а также признании недействительным постановления мэра г. Владивостока N 343-А от 02.12.1998 в части регистрации ООО "Компании "ОГАТ".

Представитель ООО "Компания ОГАТ" возражал против приобщения решения суда к материалам настоящего дела.

Представитель Кулиева Г.Н. против заявленного ходатайства также возразил, представил выписки из ЕГРЮЛ в отношении ООО "Компания ОГАТ" от 01.09.2008 и от 04.12.2008.

Представитель Шемчук А.Н. поддержал доводы дополнительных пояснений представленных в судебном заседании представителем Дешевых Д.В., просил в связи с изменением обстоятельств решение суда отменить и прекратить производство по делу.

Выслушав мнение сторон по заявленному ходатайству, коллегия его удовлетворила и приобщила представленные суду документы к материалам дела.

В судебном заседании 17.02.2009 представитель ООО "Компания ОГАТ" заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копий документов.

Выслушав мнения сторон по заявленным ходатайствам, коллегия его удовлетворила и приобщила дополнительно представленные документы к материалам дела.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит отмене по следующим основаниям.

Общество с ограниченной ответственностью "Компания "ОГАТ" образовано 02.12.98 путем реорганизации и зарегистрировано за N 12141 администрацией г. Владивостока (постановление мэра г. Владивостока N 343а от 02.12.1998), о чем выдано свидетельство серии ООО N 17690.

В соответствии с пунктом 1.2 Устава ООО "Компания "ОГАТ" участниками общества на момент его создания являлись одиннадцать физических лиц, в том числе истец - Кулиев Гатамхан Неджефович.

26.04.2008 состоялось внеочередное общее собрание участников ООО "Компания "ОГАТ", с повесткой дня о внесении изменений в учредительные документы ООО "Компания "ОГАТ" об изменениях в составе участников ООО "Компания "ОГАТ" и выборах исполнительного органа ООО "Компания "ОГАТ". Лица присутствующие на собрании Шемчук В.Н. и Дешевых Д.В. приняли решение назначить повторное внеочередное собрание участников общества, на основании ст.12.31 Устава общества собрание распустить, в связи с отсутствием кворума.

20.06.2008 состоялось внеочередное общее собрание участников ООО "Компания "ОГАТ", созванное по инициативе участника общества, обладающего более одной десятой от общего числа голосов, которое является повторным внеочередным общим собранием взамен несостоявшегося 26.04.2008. В повестке дня рассматривались вопросы о внесении изменений в учредительные документы ООО "Компания "ОГАТ" об изменениях в составе участников ООО "Компания "ОГАТ" и о выборах исполнительного органа ООО "Компания "ОГАТ".

На данном собрании зарегистрировались и присутствовали Шемчук Анатолий Николаевич и Дешевых Денис Викторович, общее количество голосов участников составило 21,4 процентов. По итогам голосования по первому вопросу повестки дня было принято решение (за - 100% присутствовавших голосов) о внесении изменений в учредительные документы ООО "Компания "ОГАТ" об изменениях в составе участников, в связи с отчуждением доли Шемчука А.Н.; по второму вопросу принято решение (за - 100% голосов) об избрании на должность исполнительного органа (директора) общества Марченко Валерия Валерьевича. Результаты проведенного собрания оформлены обществом протоколом внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью "Компания "ОГАТ" от 20.06.2008г.

Не согласившись с указанными решениями, посчитав, что они вынесены с нарушением требований Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", в связи с несоблюдением порядка созыва внеочередного общего собрания, истец обратился с настоящими требованиями в арбитражный суд.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, а также отзыва на нее, коллегия пришла к следующему.

Согласно п. 1 ст. 43 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Закона, иных правовых актов, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Частью 2 статьи 51 Гражданского кодекса РФ установлено, что юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. В силу части 3 статьи 49 названного Кодекса правоспособность юридического лица возникает с момента государственной регистрации.

Следовательно, законодателем правоспособность юридического лица ставится в зависимость от его государственной регистрации в качестве такового, а не от постановки на налоговый учет.

В ходе рассмотрения дела апелляционному суду была представлена надлежаще заверенная копия вступившего в законную силу заочного решения Первореченского суда г. Владивостока от 30.10.2000г., которым удовлетворены исковые требования прокурора Первореченского районного суда г. Владивостока в интересах отделения Министерства финансов РФ по налогам и сборам по Первореченскому району г. Владивостока и признаны недействительными: решение внеочередного общего собрания акционеров ОАО "ОГАТ" от 29.10.1998г. о реорганизации общества путем выделения и постановление мэра г. Владивостока от 02.12.1998 N 343-А в части регистрации ООО "Компания "ОГАТ". Согласно штампу указанный судебный акт вступил в законную силу 10.11.2000г.

В соответствии с частью 3 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса РФ вступившее в законную силу решение суда общей юрисдикции по ранее рассмотренному гражданскому делу обязательно для арбитражного суда, рассматривающего дело, по вопросам об обстоятельствах, установленных решением суда общей юрисдикции и имеющих отношение к лицам, участвующим в деле.

Коллегия, рассматривая настоящее дело в соответствии с вышеназванной нормой процессуального права, принимает во внимание обстоятельства, установленные решением суда общей юрисдикции.

Из дополнительно представленных сторонами доказательств, а именно выписок из ЕГРЮЛ от 01.09.2008 и от 04.12.2008 в отношении ООО "Компания "ОГАТ" следует, что внесение записи в ЕГРЮЛ о регистрации указанного Общества было произведено Инспекцией Федеральной налоговой службы по Фрунзенскому району г. Владивостока 11.12.2002 на основании представленного в числе прочих документов постановления мэра г. Владивостока от 02.12.1998 о регистрации ООО "Компания "ОГАТ", созданного в результате реорганизации ОАО "ОГАТ" путем выделения (решение внеочередного общего собрания акционеров ОАО "ОГАТ" от 29.10.1998, которое было признано судом недействительным).

Таким образом, судом установлено, что у налогового органа на момент внесения в ЕГРЮЛ записи о юридическом лице, зарегистрированном до 01.07.2002 ООО "Компания "ОГАТ" отсутствовали правовые основания для внесения 11.12.2002г. в реестр юридических лиц записи о регистрации ООО "Компания "ОГАТ", поскольку основной правоустанавливающий документ, на основании которого указанное Общество было создано, признан судом недействительным.

Вместе с тем, несмотря на то, что ООО "Компания "ОГАТ" в настоящее время является действующим юридическим лицом, о чем свидетельствуют представленные выписки из ЕГРЮЛ, в установленном законом порядке не ликвидировано, коллегия с учетом выше указанных обстоятельств считает, что фактически данное Общество не обладает правоспособностью юридического лица, поскольку на момент внесения 11.12.2002г. записи в ЕГРЮЛ фактически не существовало (не было создано) и не имело субъективных прав.

Таким образом, установив, что решение о придании ООО "Компания "ОГАТ" статуса юридического лица фактически не принято (признано недействительным судом), представленный в регистрирующий орган документ недействителен, коллегия пришла к выводу о том, что указанное Общество не обладает признаками юридического лица, в связи с чем у налогового органа не имелось правовых оснований для включения его в ЕГРЮЛ.

При таких обстоятельствах, Кулиев Г.Н., как и другие стороны по настоящему делу не может являться участником ООО "Компания "ОГАТ", в связи с чем у него отсутствуют правовые основания для обращения с заявленными требованиями в суд, а решения, принятые внеочередным общим собранием участников данного Общества не могут нарушать чьих-либо прав и законных интересов.

С учетом изложенного, решение суда подлежит отмене.

В силу части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ расходы по госпошлине при подаче апелляционной жалобы относятся на истца.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 06 ноября 2008 г. по делу N А51-8838/2008 32-180 отменить.

В удовлетворении требования участника ООО "Компания "ОГАТ" Кулиева Г.Н. о признании недействительным решений внеочередного общего собрания участников ООО "Компания "ОГАТ" о внесении изменений в устав и учредительный договор ООО "Компания "ОГАТ" и о выборах исполнительного органа ООО "Компания "ОГАТ", оформленных протоколом от 20.06.2008г. отказать.

Взыскать с Кулиева Гатамхана Неджефовича, 24.09.1962г. рождения, уроженца с/з им. Ш.Алиева, Дербентского района Дагестанской АССР, проживающего по адресу: г. Владивосток, ул. Сабанеева, д.16 кв.136 в пользу Дешевых Дениса Викторовича, 01.04.1977г. рождения, уроженца п. Кавалерово, Кавалеровского района Приморского края, проживающего: Приморский край, п. Славянка, ул. Героев Хасана, д.9 кв.7 госпошлину по апелляционной жалобе в сумме 1000 (одна тысяча) рублей.

Выдать исполнительный лист.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

Г.А. Симонова

Судьи

Т.А. Солохина З.Д. Бац