Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16 марта 2009 г. N 05АП-235/2009

г. Владивосток

Дело N А51-9971/2008 34-222

16 марта 2009 г.

N 05АП-236/2009, N 05АП-237/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 11 марта 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 16 марта 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Симоновой Г.А.

судей Бац З.Д., О.Ю. Еремеевой

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ворожбит Я.А.

при участии в заседании:

от ООО "Рынок": представитель Мальцев А.А. по доверенности от 20.10.2008 года сроком действия 3 года; представитель Родина Т.Н. по доверенности от 01.11.2008 года N 346 сроком действия 1 год;

от МИФНС N 4 по ПК: начальник отдела Горяный А.В. по доверенности от 16.01.2009 года N 00303 сроком действия 1 год, удостоверение N 263345;

от Управления имущественных отношений администрации Арсеньевского городского округа: главный специалист правового отдела Крук М.А. по доверенности N 3039-15 от 27.12.2008 года сроком действия до 31.12.2009 года; Шелков С.В. по доверенности N 21 от 20.01.2009 года сроком действия до 31.12.2009 года.

лично Глазырин Николай Михайлович, паспорт 0501 706049 выдан Арсеньевским ГОВД Приморского края от 05.03.2002 года.

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Рынок", Глазырина Николая Михайловича на решение от 15 декабря 2008 г. судьи Аппаковой Т.А. по делу N А51-9971/08 34-222 Арбитражного суда Приморского края по заявлению Управления имущественных отношений администрации Арсеньевского городского округа к МИФНС N 4 по Приморскому краю

третьи лица: ООО "Рынок", Глазырин Н.М., Гассан В.В.

о признании незаконными решения и записи,

в судебном заседании в порядке статьи 163 АПК РФ объявлялся перерыв с 05.03.2009 до 15-00 11 марта 2009.

УСТАНОВИЛ:

Управление имущественных отношений администрации Арсеньевского городского округа обратилось с заявлением о признании незаконным и отмене решения Межрайонной инспекции федеральной налоговой службы N 4 по Приморскому краю N 216 от 25.06.08 о государственной регистрации внесения изменений в сведения о юридическом лице, не связанные с внесением изменений в учредительные документы, вынесенного в отношении ООО "Рынок".

В ходе рассмотрения дела судом заявитель дважды уточнял заявленные требования, и в результате просил признать незаконным решение ответчика N 216 от 25.06.08 и недействительной запись в ЕГРЮЛ N 2082501006674 от 25.06.08.

Решением суда от 15.12.2008 заявленные требования удовлетворены частично. Суд признал незаконным решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 4 по Приморскому краю N 216 от 25.06.08 о государственной регистрации внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, не связанных с внесением изменений в учредительные документы ООО "Рынок", в связи с его несоответствием Федеральному

закону "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". В остальной части производство по делу прекращено на том основании, что запись в ЕГРЮЛ не может быть оспорена ни в качестве ненормативного правового акта, ни в качестве решения соответствующего органа, поскольку таковым не является. Действия налоговой инспекции по внесению записи в ЕГРЮЛ заявителем не оспариваются.

ООО "Рынок", не согласившись с вынесенным решением в части удовлетворенных требований, подало апелляционную жалобу, и просит судебный акт в указанной части отменить. В доводах жалобы указывает о допущенных процессуальных нарушениях, т.к. копия искового заявления Обществу "Рынок" не предоставлялась, о требованиях заявителя третье лицо узнало от ответчика 06.10.08г. Указание Гассана В.В. в отзыве на заявление третьего лица о том, что заявление в налоговую инспекцию было подписано им под угрозой насилия со стороны Глазырина Н.М. ничем не подтверждено. Общество ссылается на Постановление ВАС РФ от 14.02.2006 N 128005 и N 14310/5, указывая в связи с этим, что ни на одном из собраний участников общества, проведенных после фактического восстановления Глазырина Н.М. в должности директора, вопрос о прекращении его полномочий как руководителя предприятия не ставился.

Кроме того, от ООО "Рынок" поступили дополнения к апелляционной жалобе, согласно которым Общество оспаривает вывод, положенный в основу принятого решения, как противоречащий требованиям пункта 2 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Ссылаясь на ст.25, 23 названного Федерального закона, заявитель жалобы указывает, что поскольку при подаче ООО "Рынок" заявления о внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, уполномоченным лицом - Гассаном В.В. были соблюдены требования указанных правовых норм, у регистрирующего органа не было оснований для отказа в государственной регистрации изменений, вносимых в ЕГРЮЛ в части лица, имеющего право действовать без доверенности от имени юридического лица.

Глазырин Н.М. также не согласился с решением суда и подал апелляционную жалобу. Основные доводы жалобы аналогичны апелляционной жалобе ООО "Рынок". Также заявитель считает, что суд неправильно применил нормы материального права и неправильно их истолковал.

Представители ООО "Рынок", а также Глазырин Н.М. доводы апелляционных жалоб поддержали.

Представители Управления имущественных отношений администрации Арсеньевского городского округа с жалобами не согласились, считают решение суда законным и обоснованным, представлен письменный отзыв.

Гассан В.В., извещенный о времени и месте судебного разбирательства в суд не явился, явку представителя не обеспечил.

Представитель МИФНС N 4 по Приморскому краю доводы апелляционных жалоб поддержал, просит решение отменить как принятое при неправильном применении норм материального и процессуального права.

От ООО "Рынок" поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы, подписанное исполняющим обязанности директора Литяевым Д.О., с приложением приказа о назначении временно исполняющим обязанности, копии трудового договора, а также выписки из ЕГРЮЛ.

Представители ООО "Рынок" по заявленному ходатайству возразили и пояснили, что Гассан В.В. в настоящее время не является директором ООО "Рынок", в связи с чем не имел полномочий на издание приказа о назначении временно исполняющим обязанности директора Литяева Д.О., который в свою очередь неуполномочен заявлять отказ от жалобы.

Выслушав мнение остальных участников дела по заявленному ходатайству, коллегия, руководствуясь частью 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ в его удовлетворении отказывает, и рассматривает апелляционные жалобы по существу в отсутствие Гассана В.В., по имеющимся в деле доказательствам на основании статьи 156 названного Кодекса.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции считает, что решение подлежит изменению в связи со следующим.

Согласно материалам дела, общество с ограниченной ответственностью "Рынок" зарегистрировано администрацией муниципального образования г. Арсеньев 07.07.99.

В соответствии с последними изменениями, внесенными в учредительные документы общества 29.04.03, участниками ООО "Рынок" являются КУМИ г. Арсеньева с долей 71% уставного капитала, Фролова Н.А. с долей 7, 25% уставного капитала и Глазырин Н.М. с долей 21,75% уставного капитала.

Распоряжением главы Арсеньевского городского округа N 200/пс от 25.07.07 комитет по управлению муниципальным имуществом переименован в управление имущественных отношений.

18.06.08 в МИФНС N 4 по Приморскому краю поступило заявление о внесении в ЕГРЮЛ изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, по форме N Р14001 в части сведений о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица - Глазырине Н.М. Указанное заявление подписано Гассаном В.В. 17.06.08, подлинность подписи которого засвидетельствована нотариусом.

25.06.08 на основании указанного заявления МИФНС N 4 по Приморскому краю вынесено решение N 216 о государственной регистрации изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы ООО "Рынок", и на основании него в тот же день в ЕГРЮЛ внесена запись за 2082501006674.

Не согласившись с указанными решением и записью, Управление обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Оценив доводы апелляционных жалоб, пояснений сторон, коллегия пришла к следующему.

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 17 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" для внесения в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в единый государственный реестр юридических лиц по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны.

Согласно пункту 1 статьи 40 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества.

На состоявшемся 18.04.08 внеочередном общем собрании участников ООО "Рынок" принято решение о досрочном прекращении полномочий Храмцова А.М., избранного на собрании 26.03.08, в связи с поступившим от него заявлением об увольнении по собственному желанию, и избрании директором общества Гассана В.В.(том 1 л.д.63-64).

Как видно из материалов дела, Глазырин Н.М. был избран на должность директора ООО "Рынок" решением очередного общего собрания участников Общества в 2002 г. (протокол N 28 от 26.04.2002 и приказ N 51 от того же числа о директоре ООО "Рынок (том 1 л.д.91). Стороны, обстоятельства избрания и назначения директором ООО "Рынок" Глазырина Н.М. в 2002 г. не оспаривают. 03.05.2007 трудовые отношения с Глазыриным Н.М. были прекращены на основании приказа и.о. директора N 23-к.

Вступившим в законную силу решением Арсеньевского городского суда Приморского края от 18.07.2007г. удовлетворены исковые требования Глазырина Н.М. о восстановлении на работе в должности директора ООО "Рынок", приказ об увольнении N 23-к от 03.05.2008 признан незаконным.

Как видно из выписки из ЕГРЮЛ N 307 от 24.06.2008 (том 1 л.д.50) руководство указанным Обществом на тот момент осуществлял Гассан В.В.

Согласно статье 83 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор подлежит безусловному прекращению по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, в числе которых (пункт 2 данной статьи) прекращение договора в связи с восстановлением на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению суда.

Судом установлено, что заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ в части сведений о лице уполномоченном представлять интересы юридического лица (ООО "Рынок") без доверенности Гассан В.В. написал по просьбе Глазырина Н.М., указав в нем, что таким лицом является Глазырин Н.М., который на тот момент уже был восстановлен в должности директора Общества судебным решением. Указанное заявление было составлено по установленной Правительством РФ форме Р14001 и получено МИФНС N 4 по Приморскому краю 18.06.2008 (том 1 л.д.74-77).

В ходе рассмотрения настоящего дела, неоднократно заявлялось о том, что вышеуказанное заявление было написано Гассаном В.В. под давлением Глазырина Н.М., однако суд данный довод считает безосновательным, поскольку обстоятельства написания заявления о внесении изменений в части данных о лице уполномоченном действовать от имени ООО "Рынок" без доверенности являлись предметом подробного исследования в ходе проверки сообщения о преступлении, предусмотренном частью 1 статьи 330 УК РФ, в результате чего 30.10.2008 было вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении Глазырина Н.М. по указанной выше статье Уголовного кодекса РФ за отсутствием состава преступления.

Таким образом, суд исходит из того, что Гассан В.В. добровольно написал указанное заявление, указав, что лицом уполномоченным действовать без доверенности от имени ООО "Рынок" является его директор - Глазырин Н.М., подтвердив, что вносимые изменения соответствуют требованиям действующего законодательства и являются достоверными (пункт 6 заявления), подпись заявителя заверена нотариально.

С учетом того, что на 18.06.2008 Гассан В.В. числился в ЕГРЮЛ как лицо, имеющее право действовать без доверенности от имени юридического лица ООО "Рынок", МИФНС N 4 по Приморскому краю рассмотрев представленное им заявление в соответствии с пунктом 2 статьи 17 Федерального закона N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", с учетом отсутствия у регистрирующего органа права требовать представления других документов кроме документов, установленных названным Федеральным законом (п.4 ст.9 Закона), 25.06.2008г. приняла правомерное решение N 216 о государственной регистрации внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, не связанных с внесением изменений в учредительные документы.

Судом первой инстанции сделан вывод о том, что сведения, содержащиеся в заявлении, поданном в налоговый орган 18.06.08, являлись недостоверными, поскольку Обществом не принималось решение о досрочном прекращении полномочий Гассана В.В. и избрании директором Глазырина Н.М., протокол общего собрания участников ООО "Рынок" с повесткой, включающей указанные вопросы, в деле отсутствует.

С данным выводом суда нельзя согласиться в связи с тем, что необходимости повторного избрания Глазырина Н.М. в качестве директора ООО "Рынок" не имелось, поскольку как указывалось выше он ранее избирался на эту должность очередным общим собранием участников ООО "Рынок" в 2002 г., был незаконно уволен с этой должности и восстановлен по решению суда. Следовательно, в силу данных обстоятельств, а также учитывая положения пункта 2 статьи 83 Трудового кодекса РФ с момента восстановления на работе Глазырина Н.М. трудовые отношения с Гассаном В.В. прекращены, в связи с чем также отсутствовала необходимость проведения общего собрания участников Общества по вопросу прекращения полномочий Гассана В.В.

При таких обстоятельствах выводы суда с указанной части признаются ошибочными.

Из материалов дела усматривается, что в период октябрь 2007 - июнь 2008 в Обществе происходила смена исполнительного органа (Бех В.Н. - восстановлен в должности директора решением Арсеньевского городского суда от 12.10.07, Храмцов А.М. - избран на внеочередном общем собрании участников ООО "Рынок" 26.03.08, Гассан В.В. - избран на внеочередном общем собрании участников ООО "Рынок" 18.04.08).

Суд первой инстанции указал на то, что ни решение Арсеньевского городского суда от 12.10.07, ни решения внеочередных общих собраний участников общества от 26.03.08, от 18.04.08 Глазыриным Н.М. не оспорены в установленном законом порядке, а обстоятельства нахождения Глазырина Н.М. на больничном в указанный период не препятствовали участнику общества оспорить решения внеочередных общих собраний участников общества в соответствии со статьей 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Коллегия считает данный вывод суда необоснованным, поскольку отсутствие доказательств оспаривания Глазыриным Н.М. решения внеочередных общих собраний в рассматриваемом случае правового значения не имеет.

Вместе с тем, прекращая производство по делу в части требования о признании недействительной записи N 2082501006674 от 25.06.08, внесенной в ЕГРЮЛ МИФНС N4 по Приморскому краю суд правомерно сослался на положения статьи 197 Арбитражного процессуального кодекса РФ, статью 11 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" указав на то, что запись в ЕГРЮЛ не может быть оспорена ни в качестве ненормативного правового акта, ни в качестве решения соответствующего органа, поскольку таковыми не является.

Поскольку действия налоговой инспекции по внесению записи в ЕГРЮЛ заявителем не оспариваются, производство по делу в этой части правомерно прекращено судом на основании пп.1 п.1 статьи 150 АПК РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В силу пп.1.1 пункта 1 статьи 333.37 органы местного самоуправления, выступающие по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов освобождены от уплаты госпошлины, в связи с чем госпошлина, уплаченная ООО "Рынок" и Глазыриным Н.М. подлежит возврату из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 15 декабря 2008 г. по делу N А51-9971/2008 34-222 изменить.

В удовлетворении требования Управления имущественных отношений администрации Арсеньевского городского округа о признании незаконным решения МИФНС N 4 по Приморскому краю N 216 от 25.06.2008г. о государственной регистрации внесения изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, не связанных с внесением изменений в учредительные документы ООО "Рынок" отказать.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Рынок" из федерального бюджета госпошлину в сумме 1000 (одна тысяча) рублей, уплаченных по платежному поручению N 5 от 11.01.2009.

Возвратить Глазырину Николаю Михайловичу из федерального бюджета госпошлину в сумме 50 (пятьдесят) рублей, уплаченных по квитанции ОАО СКБ Приморья "Примсоцбанк" N 1371537 от 11.01.2009.

Выдать справки на возврат госпошлины.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

Г.А. Симонова

Судьи

О.Ю. Еремеева З.Д. Бац