Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 20 апреля 2009 г. N 05АП-1102/2009

г. Владивосток

Дело

20 апреля 2009 г.

N А51-9916/2005 23-240 N 05П-1102/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 16 апреля 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 апреля 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Н.И. Фадеевой

судей: И.С. Чижикова, Л.Ю. Ротко

при ведении протокола секретарем судебного заседания К.И. Граждан

при участии в судебном заседании представителей:

от Муниципального унитарного предприятия г. Владивостока "Некрополь" представитель Пашуков Б.А. (паспорт 0503 N 023063, дов-ть от 12.12.08г. сроком на один год),

от ЗАО "Военно-мемориальная компания" представители: Васюкевич Е.М. (паспорт 0599 N 088508, дов-ть N 113 от 01.01.09г.), Гаврилова Е.П. (адвокат, удостоверение N 173, дов-ть N 637 от 01.01.09г.),

от Администрации г. Владивостока Стовбун Ю.С. (удостоверение N 2330, дов-ть N 1-3/74 от 12.01.09г.)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Военно-мемориальная компания"

на определение от 16.02.2009 года по делу N А51-9916/2005 23-240 Арбитражного суда Приморского края, судьи Н.А. Полукарова

по иску Закрытого акционерного общества "Военно-мемориальная компания"

к Муниципальному унитарному предприятию г.Владивостока "Некрополь"

третье лицо: Администрация г.Владивостока

о восстановлении положения, существовавшего до нарушения права

УСТАНОВИЛ:

ЗАО "Военно-мемориальная компания" в лице Владивостокского филиала обратилось с Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением к МУПВ "Некрополь" о восстановлении положения, существовавшего до нарушения права истца, путем обеспечения ответчиком беспрепятственного доступа автотранспорта и сотрудников Владивостокского филиала ЗАО "Военно-мемориальная компания" на кладбища города Владивостока "Лесное" и "Морское", устранения препятствий для проведения истцом работ по установке надгробных памятников и уходу за могилами, предоставления нарядов на рытье могил.

Определением суда от 12.10.2005 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Администрация г. Владивостока. Решением суда от 22.02.2006, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 05.02.2008, постановлением кассационной инстанции от 07.06.2008, в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановлением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.10.2008 в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации отказано.

ЗАО "Военно-мемориальная компания" обратилось в суд с заявлением о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам.

Определением от 16.02.2009г. Арбитражный суд Приморского края возвратил заявление ЗАО "Военно-мемориальная компания" о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам.

Не согласившись с вынесенным определением суда, ЗАО "Военно-мемориальная компания" обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить и направить вопрос на новое рассмотрение. Полагает, что ЗАО "Военно-мемориальная компания" подало данное заявление в срок, так как из оттисков штемпеля почтовой организации следует, что данное заявление было подано в пределах процессуального срока: 30.01.2009г.

В судебном заседании представитель ЗАО "Военно-мемориальная компания" изложил доводы по апелляционной жалобе. Определение Арбитражного суда Приморского края просил отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель Муниципального унитарного предприятия г. Владивостока "Некропль" изложил свои возражения по апелляционной жалобе. Определение Арбитражного суда Приморского края считает законным и обоснованным, просил определение оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель Администрации г. Владивостока определение от 16.02.2009 года Арбитражного суда Приморского края просил оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, заслушав доводы истца, проверив в порядке статей 266-270, 272 АПК РФ правильность применения судом норм материального и процессуального права, апелляционная коллегия считает, что обжалуемое определение подлежит отмене, а апелляционная жалоба - удовлетворению в силу следующих обстоятельств.

Согласно статье 309 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может пересмотреть принятый им и вступивший в законную силу судебный акт по вновь открывшимся обстоятельствам.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 315 Гражданского кодекса Российской Федерации арбитражный суд возвращает заявителю поданное им заявление о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам, если при решении вопроса о принятии его к производству установит, что заявление подано после истечения установленного срока и отсутствует ходатайство о его восстановлении или в восстановлении пропущенного срока подачи заявления отказано.

Возвращая данное заявление суд первой инстанции указал, что пропущен срок для подачи заявления о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам, поскольку определение ВАС РФ об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.10.2008 было получено заявителем 06.11.2008, а заявление о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам поступило в суд 10.02.2009.

С данным выводом суда первой инстанции, апелляционная коллегия не может согласиться по следующим основаниям.

Согласно п. 5.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре вступивших в законную силу судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам" от 12.03.2007 N 17 определено, что в случае, если в ходе рассмотрения заявления о пересмотре судебного акта в порядке надзора коллегиальный состав судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации выносит определение об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, одновременно указывая в нем на возможность пересмотра оспариваемого судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам, предусмотренный п.1 ст. 312 АПК РФ трехмесячный срок для подачи заявления о пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам начинает течь с момента получения заявителем копии определения об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

Процессуальный срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца установленного срока. В случаях, если последний день процессуального срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается первый следующий за ним рабочий день (части 2 и 4 статьи 114 АПК РФ).

Таким образом, срок для подачи заявления о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам истек 06 февраля 2009 г.

В силу части 6 статьи 114 АПК РФ если жалоба, другие документы были сданы на почту до двадцати четырех часов последнего дня процессуального срока, срок не считается пропущенным.

Следовательно, при определении даты обращения с данным заявлением суд первой инстанции должен был учитывать не дату поступления жалобы в Арбитражный суд Приморского края, а дату сдачи заявления на почту.

Заявитель представил в материалы дела конверт ценного письма с простым уведомлением, уведомление и опись ценного письма, согласно которым заявление о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам с другими документами сдано на почту 30.01.2009, то есть в пределах процессуального срока для подачи заявления о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам, в связи с чем суд первой инстанции неправомерно возвратил данное заявление ЗАО "Военно-мемориальная компания".

При указанных обстоятельствах, определение о возвращении заявления о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам подлежит отмене, как принятое с нарушением норм процессуального права, а дело - направлению в Арбитражный суд Приморского края для рассмотрения по существу.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Определение от "16" февраля 2009 г. по делу N А51-9916/2005 23-240 отменить и направить вопрос о принятии заявления ЗАО "Военно-мемориальная компания" о пересмотре вступившего в законную силу судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам на новое рассмотрение в арбитражный суд Приморского края.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в установленном законом порядке.

Председательствующий

Н.И. Фадеева

Судьи

И.С. Чижиков Л.Ю. Ротко