Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2009 г. N 05АП-465/2009

г. Владивосток

Дело N А51-7500/08 45-106 Б

28 мая 2009 г.

N 05АП-465/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 21 мая 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 мая 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Н.А. Скрипки

судей: Т.А. Аппаковой, И.С. Чижикова

при ведении протокола секретарем судебного заседания К.И. Граждан

при участии:

от ОАО "Плавучий строительно-монтажный отряд N 23" - конкурсный управляющий ОАО "Плавучий строительно-монтажный отряд N 23" Шевченко В.Г. (паспорт 0501 N666048, решение Арбитражного суда Приморского края от 29.08.08.),

от ФНС России представитель Вономойс С.В. (удостоверение УР N 263246, дов-ть N 14-91-2241 от 18.04.08)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Плавучий строительно-монтажный отряд N 23"

на определение от 23.12.2008 судьи Д.Н. Кучинского

по делу N А51-7500/2008 45-106 Б - Арбитражного суда Приморского края,

по заявлению открытого акционерного общества "Строитель - 43"

к открытому акционерному обществу "Плавучий строительно-монтажный отряд N 23"

о признании несостоятельным (банкротом); заявление об установлении требований кредитора ФНС России

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Строитель - 43" обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) открытого акционерного общества "Плавучий строительно - монтажный отряд N 23" по признакам отсутствующего должника.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 29.08.2008г. должник признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Шевченко Владимир Геннадьевич.

Федеральная налоговая служба России в лице ИФНС по г. Находка обратилась с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника следующей задолженности:

- во вторую очередь: 850 811 руб. задолженности по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование

- в третью очередь: 449 394, 32 руб. пени, начисленной на задолженность по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование; 4 966 792, 94 руб. основного долга по налогам и сборам; 1 332 217, 56 руб. пени и 3 538 руб. штрафов, начисленных на основную задолженность по налогам и сборам; 75 448 руб. основного долга перед Фондом социального страхования; 14 968, 74 руб. пени, начисленной на основную задолженность перед Фондом социального страхования.

Определением Арбитражного суда Приморского края от 23 декабря 2008 года признаны обоснованными и подлежащими удовлетворению в порядке, предусмотренном для удовлетворения требований кредиторов второй очереди требования Федеральной налоговой службы России в лице ИФНС по г. Находка к открытому акционерному обществу "Плавучий строительно - монтажный отряд N 23" в размере 850 811 руб. основной задолженности по взносам на обязательное пенсионное страхование перед Пенсионным фондом Российской Федерации.

Признаны обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов открытого акционерного общества "Плавучий строительно - монтажный отряд N 23" требования Федеральной налоговой службы России в лице ИФНС по г. Находка в размере 6 842 359, 56 руб., в том числе: 4 966 792, 94 руб. основного долга по налогам и сборам; 1 332 217, 56 руб. пени и 3 538 руб. штрафов, начисленных на основную задолженность по налогам и сборам; 75 448 руб. основного долга перед Фондом социального страхования; 14 968, 74 руб. пени, начисленной на основную задолженность перед Фондом социального страхования.

Не согласившись с указанным судебным актом, ОАО "Плавучий строительно-монтажный отряд N 23" обратилось в Пятый арбитражный апелляционной суд с апелляционной жалобой об отмене определения и принятии по делу нового судебного акта. В обоснование жалобы указано, что заявление налогового органа основано на просроченных требованиях к должнику, что указывает на истечение срока давности по заявленным требованиям.

В заседании суда апелляционной инстанции конкурсный управляющий ОАО "Плавучий строительно-монтажный отряд N 23" поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель уполномоченного органа в заседании суда апелляционной инстанции пояснил, что соблюдены сроки, предусмотренные НК РФ, к взысканию налогов в принудительном порядке. Определение суда просил оставить без изменения.

Исследовав и оценив материалы дела, проверив в порядке статей 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что определение подлежит отмене в силу следующих обстоятельств:

По правилам статьи 71, пункту 1 статьи 100, пункту 2 статьи 129, пункту 4 статьи 134 Закона о банкротстве в ходе процедуры банкротства кредиторы вправе в любой момент предъявить свои требования к должнику, обоснованность которых и наличие оснований для их включения в реестр требований кредиторов арбитражный суд проверяет в соответствии с пунктом 5 статьи 100 и пунктом 5 статьи 71 Закона о банкротстве даже при отсутствии возражений относительно заявленных требований. По результатам рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований кредиторов в реестр требований кредиторов.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 19 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2006 N 25 "О некоторых вопросах, связанных с квалификацией и установлением требований по обязательным платежам, а также санкциями за публичные правонарушения в деле о банкротстве", в силу пункта 10 статьи 16, а также пунктов 3 - 5 статьи 71, пунктов 3 - 5 статьи 100 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" проверка обоснованности и размера требований кредиторов, не подтвержденных вступившим в законную силу решением суда, осуществляется арбитражным судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, с другой стороны.

При установлении, не подтвержденных судебным решением, требований уполномоченного органа по налогам в деле о банкротстве следует исходить из того, что установленными могут быть признаны требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности, и возможность принудительного исполнения которых в установленном налоговым законодательством порядке на момент их предъявления уполномоченным органом в суд не утрачена.

В силу статьи 70 Налогового кодекса Российской Федерации требование об уплате налога должно быть направлено налогоплательщику не позднее трех месяцев после наступления срока уплаты налога.

В соответствии с пунктом 1 статьи 69 Налогового кодекса Российской Федерации требованием об уплате налога признается направленное налогоплательщику письменное извещение о неуплаченной сумме налога, а также об обязанности уплатить в установленный срок неуплаченную сумму налога и соответствующие пени.

Требование об уплате налога может быть передано руководителю (законному или уполномоченному представителю) организации или физическому лицу (его законному или уполномоченному представителю) лично под расписку или иным способом, подтверждающим факт и дату получения этого требования (пункт 6 статьи 69 Налогового кодекса Российской Федерации). Если указанными способами требование об уплате налога вручить невозможно, оно направляется по почте заказным письмом и считается полученным по истечении шести дней с даты направления заказного письма.

Процедура по принудительному взысканию налогов во внесудебном порядке предусмотрена статьями 46, 47 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 46 Налогового кодекса Российской Федерации в случае неуплаты налога (сбора) в установленный срок обязанность налогоплательщика исполняется принудительно путем обращения взыскания на его денежные средства на счетах в банках. Пунктом 3 указанной нормы Кодекса предусмотрено, что решение о принудительном взыскании принимается налоговым органом после истечения срока, установленного для исполнения обязанности по уплате налога, но не позднее 60 дней после истечения срока исполнения требования об уплате налога.

При недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя или при отсутствии информации о счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя налоговый орган вправе взыскать налог за счет иного имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в соответствии со статьей 47 настоящего Кодекса (пункт 7 статьи 46 Налогового кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 1 статьи 47 Налогового кодекса Российской Федерации в случае, предусмотренном пунктом 7 статьи 46 настоящего Кодекса, налоговый орган вправе взыскать налог за счет имущества, в том числе за счет наличных денежных средств налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в пределах сумм, указанных в требовании об уплате налога, и с учетом сумм, в отношении которых произведено взыскание в соответствии со статьей 46 настоящего Кодекса.

Взыскание налога за счет имущества налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя производится по решению руководителя (заместителя руководителя) налогового органа путем направления в течение трех дней с момента вынесения такого решения соответствующего постановления судебному приставу-исполнителю для исполнения в порядке, предусмотренном Федеральным законом "Об исполнительном производстве", с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей(47 НК РФ).

Как следует из материалов дела, требование N 11548 об уплате пеней на сумму 6762,09 руб. направлено должнику, (срок исполнения требования - 04.08.2008, срок направления решения в соответствии со статьей 46 НК -04.10.2008), после чего было принято решение N 13252 от 10.09.2008 о взыскании задолженности за счет денежных средств.

Требование N 11676 об уплате пеней на сумму 2879,02 руб. направлено должнику (срок исполнения требования - 04.08.2008, срок направления решения в соответствии со статьей 46 НК - 04.10.2008), после чего было принято решение N 13149 от 10.09.2008 о взыскании задолженности за счет денежных средств.

Требование N 11921 об уплате пеней на сумму 2004,96 руб. направлено должнику (срок исполнения требования - 04.08.2008, срок направления решения в соответствии со статьей 46 НК - 04.10.2008), после чего было принято решение N 13150 от 10.09.2008 о взыскании задолженности за счет денежных средств.

Требование N 12077 об уплате пеней на сумму 2282,50 руб. направлено должнику (срок исполнения требования - 04.08.2008, срок направления решения в соответствии со статьей 46 НК - 04.10.2008), после чего было принято решение N 13151 от 10.09.2008 о взыскании задолженности за счет денежных средств.

Размер пени по уплате задолженности перед бюджетом составляет 13 928 руб. 57 коп.

Решением суда по делу N А51-8078/2008 33-209 от 17.09.2008 с ОАО "Плавучий Строительно-Монтажный Отряд N23" взыскано 44 536,20 руб. пеней по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование, направляемым на финансирование страховой части пенсии за период с 17.11.2007 по 09.06.2008. Выдан исполнительный лист.

Требование N 219 от 29.07.2008 на сумму 12240,61 руб. направлено 31.01.2007г. (срок исполнения требования - 16.08.2008, срок направления решения в соответствии со ст.46 НК - 16.10.2008), после чего было принято решение от 25.08.2008 N1897 о взыскании задолженности за счет денежных средств, которое было направленно должнику 26.08.2008. На основании поступившего 01.09.2008 в службу судебных приставов постановления от 25.08.2008 N 1798 возбуждено исполнительное производство о взыскании недоимки от 01.09.2008 N 1/111613/5723/13/2008.

Требование N 396 от 08.09.2008 на сумму 13083,21 руб. направлено 11.09.2008 (срок исполнения требования - 26.09.2008, срок направления решения в соответствии со ст.46 НК - 26.11.2008), после чего было принято решение от 03.10.2008 N2002 о взыскании задолженности за счет денежных средств должника, которое было направленно должнику 03.10.2008. Постановление N 1903 о взыскании недоимки по страховым взносам, пней и штрафов вынесено от 03.10.2008.

Арбитражный суд апелляционной инстанции с учетом требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исследовал соблюдение территориальным органом Пенсионного фонда сроков направления требований об уплате страховых взносов (пеней) в Пенсионный фонд, установленных Налоговым кодексом РФ, предъявления в службу судебных приставов исполнительных листов по взысканию задолженности (пеней) и признал, что недоимка по уплате пеней по задолженности по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование составила 69 860 руб. 02 коп. Доказательства предъявления исполнительных листов о взыскании задолженности, включая пени, к исполнению, в сроки, предусмотренные статьей 21 Федерального закона "Об исполнительном производстве" не представлены.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции признал требования уполномоченного органа в сумме 69 860 руб. 02 коп. пеней по задолженности по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование и 13 928 руб. 57 коп. пеней задолженности перед бюджетом.

Возможность принудительного взыскания утрачивается при истечении срока давности взыскания налогов в судебном порядке (пункт 3 статьи 46, пункт 3 статьи 48 НК РФ, пункт 12 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.12.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации"), а также при пропуске налоговым органом срока предъявления судебному приставу-исполнителю для принудительного исполнения постановления о взыскании налогов за счет имущества должника.

Указанные сроки подлежат применению судом независимо от того, заявлялись ли соответствующие возражения со стороны должника.

Судом апелляционной инстанции установлено, что уполномоченный орган в обоснование требования о включении в реестр требований кредиторов должника 6 758 570 руб. 97 коп. представлены соответствующие требования и решения о взыскании задолженности за счет денежных средств должника.

В этой связи необходимо руководствоваться разъяснениями, содержащимися в абзаце 4 пункта 21 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2006 N 25, согласно которому в таких случаях суду необходимо устанавливать, не истек ли на момент обращения уполномоченного органа в суд срок давности взыскания налогов в судебном порядке, складывающийся при невыставлении требования из совокупности следующих сроков: срока, установленного статьей 70 НК РФ на предъявление требования об уплате налогов, срока на бесспорное взыскание недоимки за счет денежных средств (пункт 3 статьи 46 Налогового кодекса Российской Федерации) и срока на обращение в суд с требованием о взыскании указанной задолженности (пункт 3 статьи 46, пункт 3 статьи 48 Налогового кодекса Российской Федерации).

Исследовав доказательства по делу, проверив с применением статей 46, 48, 70 Налогового кодекса Российской Федерации сроки на взыскание задолженности в размере 6 758 570 руб. 97 коп. в судебном порядке, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что на момент обращения уполномоченного органа в арбитражный суд, срок давности взыскания данной задолженности в судебном порядке истек.

Пунктом 4 статьи 134 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" установлена следующая очередность удовлетворения требований кредиторов:

в первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей;

во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

При таких обстоятельствах, обжалуемое определение подлежит отмене в части. Суд апелляционной инстанции признает обоснованным требование заявителя в части задолженности в размере 13 928 руб. 57 коп. пеней по задолженности перед бюджетом и в размере 69 860 руб. 02 коп. пеней по задолженности по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование, подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника открытого акционерного общества "Плавучий строительно-монтажный отряд N 23". В остальной части определение оставлено без изменений.

Отклонен довод заявителя жалобы о неправомерности рассмотрения требований уполномоченного органа без уведомления конкурсного управляющего должника открытого акционерного общества "Плавучий строительно-монтажный отряд N 23".

В силу прямого указания Закона о несостоятельности (пункта 5 статьи 100) требование кредитора, по которому не поступили возражения, может быть рассмотрено арбитражным судом без привлечения лиц, участвующих в деле о банкротстве.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Приморского края от 23.12.2008 года по делу N А51-7500/2008 45-106 Б отменить в части.

Признать обоснованным требование уполномоченного органа в размере 13 928 руб. 57 коп. пеней по задолженности перед бюджетом и в размере 69 860 руб. 02 коп. пени по задолженности по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование, подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника открытого акционерного общества "Плавучий строительно-монтажный отряд N 23".

В остальной части определение Арбитражного суда Приморского края от 23.12.2008 года по делу N А51-7500/2008 45-106 Б оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского в течение двух месяцев.

Председательствующий:

Н.А. Скрипка

Судьи

И.С. Чижиков Т.А. Аппакова