Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 4 августа 2009 г. N 05АП-1660/2009

г. Владивосток

Дело

"04" августа 2009 г.

N А51-315/2009 N 05АП-1660/2009

Резолютивная часть постановления оглашена "30" июля 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено "04" августа 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: З.Д. Бац

судей: Е.Л. Сидорович, О.Ю. Еремеевой

при ведении протокола секретарем судебного заседания: Ворожбит Я.А.

при участии:

от Отдела судебных приставов по Дальнегорскому городскому округу: специалист-эксперт Пташкова М.А. по доверенности N 1039 от 30.12.2008 года сроком действия до 31.12.2009 года, удостоверение N 149398;

от ОАО ГМК "Дальполиметалл" - представитель не явился, о месте и времени судебного заседания извещен надлежащим образом,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Отдела судебных приставов по Дальнегорскому городскому округу

на решение от 05 марта 2009 года

по делу N А51-315/2009 Арбитражного суда Приморского края

по иску ОАО ГМК "Дальполиметалл"

к Отделу судебных приставов по Дальнегорскому городскому округу

об оспаривании постановления

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество Горно-металлургический комплекс "Дальполиметалл" (далее - заявитель, Общество, ОАО ГМК "Дальполиметалл") обратилось в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением к Отделу судебных приставов-исполнителей по Дальнегорскому городскому округу Приморского края (далее - ответчик, ОСП по Дальнегорскому городскому округу) об отмене постановления судебного пристава-исполнителя о взыскании с ОАО ГМК "Дальполиметалл" исполнительского сбора от 25.12.2008, освобождении ОАО ГМК "Дальполиметалл" от взыскания исполнительского сбора в сумме 292930 руб. 50 коп. и приостановлении исполнительного производства N 5/16/15315/6/2008 в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 39 ФЗ от 02.10.2007 N 229-ФЗ года "Об исполнительном производстве".

Решением Арбитражного суда Приморского края от 05.03.2009 года снижен размер взыскиваемого исполнительского сбора с Общества по постановлению от 25.12.2008 года до 73232 руб. 63 коп. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда в части снижения размера взыскиваемого исполнительского сбора, ОСП по Дальнегорскому городскому округу подал апелляционную жалобу, доводы которой сводятся к тому, что судом первой инстанции нарушены нормы материального права. ОСП по Дальнегорскому городскому округу отмечает, что размер исполнительского сбора, уменьшенный на одну четверть должен составлять 219697 руб. 87 коп.

Отзыв на апелляционную жалобу не поступил.

В судебном заседании представитель Отдела судебных приставов по Дальнегорскому городскому округу доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме, просит решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

ОАО ГМК "Дальполиметалл", извещенное надлежащим образом о месте и времени судебного заседания, явку своего представителя в суд не обеспечило.

Коллегия, руководствуясь статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом мнения представителя ОСП по Дальнегоскому городскому округу рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителя Общества.

В соответствии с пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации коллегия рассматривает апелляционную жалобу в пределах заявленных в ней требований, поскольку сторонами не заявлено соответствующих возражений.

Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Из материалов дела следует, что 17.12.2008 года Отделом судебных приставов по Дальнегорскому городскому округу Приморского края вынесено постановление о возбуждении исполнительного производства N 5/16/15315/6/2008 в отношении должника ОАО ГМК "Дальполиметалл" о взыскании налога и пени в размере 4184721, 49 рублей.

Указанным постановлением должнику предложено в 5-дневный срок добровольно исполнить требования исполнительного документа.

Кроме того, Общество предупреждено, что в случае неисполнения исполнительного документа без уважительных причин в срок, предоставленный для добровольного исполнения, с него будет взыскан исполнительский сбор в размере 7 % от суммы, взыскиваемой по исполнительному документу.

В связи с тем, что исполнительный документ в срок до 23.12.2008, установленный для добровольного исполнения, не был исполнен без уважительных причин, 25 декабря 2008 года Отделом судебных приставов по Дальнегорскому городскому округу вынесено постановление о взыскании исполнительского сбора в сумме 292930,50 рублей и этой же датой выделено в отдельное производство N 5/16/5851/6/2009.

14 января 2009 года за исходящим N 10/10/00110 Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы N 6 по Приморскому краю сообщила, что задолженность по постановлению, вынесенному в отношении должника - ОАО ГМК "Дальполиметалл" на сумму 4184721, 49 рублей по состоянию на 14.01.2009 года погашена в полном объеме.

19.01.2009 года ОСП по Дальнегорскому городскому округу Приморского края вынесено постановление об окончании исполнительного производства.

Не согласившись с постановлением Отдела судебных приставов по Дальнегорскому городскому округу от 25.12.2008 года о взыскании исполнительского сбора, Общество обратилось в Арбитражный суд Приморского края с рассматриваемым исковым заявлением.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 05.03.2009 года в удовлетворении требований ОАО ГМК "Дальполиметалл" об отмене постановления судебного пристава-исполнителя отдела судебных приставов по Дальнегорскому городскому округу от 25.12.2008 года о взыскании исполнительского сбора в сумме 292930 руб. 50 коп. и освобождении от его уплаты отказано.

Данным судебным актом снижен размер взыскиваемого исполнительского сбора с Общества по постановлению от 25.12.2008 года до 73232 руб. 63 коп.

Принимая решение о снижении размера исполнительского сбора, суд учел тяжелое финансовое положение Общества, а также погашение ОАО ГМК "Дальполиметалл" задолженности по постановлению от 25.12.2008 года, что подтверждается письмом Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 6 от 14.01.2009 года N 10/10/00110.

Коллегия считает, что арбитражный суд первой инстанции неправильно применил часть 7 статьи 112 ФЗ "Об исполнительном производстве", ошибочно снизив сумму исполнительского сбора до 73232 руб. 63 коп., в связи с чем решение подлежит изменению.

Из материалов дела следует, что на момент возбуждения исполнительного производства задолженность по налогам заявителя составляла 4184721 руб. 49 коп. В соответствии с ч. 3 ст. 112 ФЗ "Об исполнительном производстве" исполнительский сбор устанавливается в размере семи процентов от подлежащей взысканию суммы или стоимости взыскиваемого имущества.

Согласно постановлению от 25.12.2008 года о взыскании исполнительского сбора - исполнительский сбор в размере 7 % от суммы долга составил 292930 руб. 50 коп. Часть 7 статьи 112 ФЗ "Об исполнительном производстве" устанавливает, что суд вправе с учетом степени вины должника в неисполнении в срок исполнительного документа, имущественного положения должника, иных существенных обстоятельств, уменьшить размер исполнительского сбора, но не более чем на одну четверть от размера, установленного в соответствии с частью 3 настоящей статьи.

Суд, принимая во внимание финансовое положение должника и меры, принятые должником по уплате задолженности, принял решение о снижении исполнительского сбора до 73232 руб. 63 коп.

Однако, суд не учел, что сумма в размере 73232 руб. 63 коп. - это одна четверть суммы исполнительского сбора и, следовательно, на указанную сумму возможно снижение размера взыскиваемого исполнительского сбора с ОАО ГМК "Дальполиметалл".

В соответствии с пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт. В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для изменения или отмены решения является нарушение или неправильное применение норм материального права.

Учитывая, что судом первой инстанции неправильно применена норма материального права, руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края 05.03.2009 года по делу А51-315/2009 изменить в обжалуемой части.

Снизить размер взыскиваемого исполнительского сбора с ОАО Горно-металлургический комплекс "Дальполиметалл" по постановлению о взыскании исполнительского сбора от 25.12.2008 года на 73232 руб. 63 коп.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

З.Д. Бац

Судьи

Е.Л. Сидорович О.Ю. Еремеева