Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 6 августа 2009 г. N 05АП-2297/2008

г. Владивосток

Дело

06 августа 2009 г.

N А24-1759/2008 N 05АП-2907/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 05 августа 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 06 августа 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: С.В. Шевченко

судей: Н.И. Фадеевой, Т.А. Аппаковой

при ведении протокола секретарем судебного заседания: К.И. Граждан

при участии:

от ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" - Курганский К.Н. (паспорт 3002 N 155078, дов-ть N 72 от 10.09.07),

от ООО "Двина-М" - конкурсный управляющий - Курганова Н.В. (паспорт 3004 N 320899, определение от 16.01.09).

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк"

на определение от 05.06.09

председательствующего судьи Ферофонтовой Э.Ю., судей: Венина А.Н., Копыловой А.А.

по делу N А24-1759/2008 Арбитражного суда Камчатского края

по заявлению конкурсного управляющего ООО "Двина-М" Кургановой Н.В.

о признании незаконным собрания кредиторов ООО "Двина-М" от 16.04.2009, проведенного конкурсным кредитором ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк"

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Камчатского края от 12.12.2008 Общество с ограниченной ответственностью "Двина-М" признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства сроком на 12 месяцев.

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 16.01.2009 конкурсным управляющим утверждена Курганова Наталья Владимировна.

Определением Арбитражного суда Камчатского края от 10.03.2009 требование кредитора - Открытого акционерного общества "Российский Сельскохозяйственный банк" в размере 69.371.703руб.79коп. включено в реестр требований кредиторов должника - Общества с ограниченной ответственностью "Двина-М".

Конкурсный управляющий Общества с ограниченной ответственностью "Двина-М" Курганова Н.В. обратилась в Арбитражный суд Камчатского края с заявлением опризнании незаконным собрания кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "Двина-М" от 16.04.2009, проведенного конкурсным кредитором

Открытым акционерным обществом "Российский Сельскохозяйственный банк", как несоответствующее положениям Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Определением суда от 05.06.09 собрание кредиторов Общества с ограниченной ответственностью "Двина-М" (ОГРН 1024101024925, ИНН 4101080828) от 16.04.2009, проведенного конкурсным кредитором Открытым акционерным обществом "Российский Сельскохозяйственный банк" признано незаконным.

Не согласившись с решением суда, ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить. В обоснование жалобы указало, что проводило собрание в соответствии с требованиями ст. 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" . Полагает, что новые вопросы в повестку дня собрания являются дополнительными, что не требовало утверждения новой повестки дня спорного собрания и соблюдения п. 2 ст. 14 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Также сослалось на постановление Правительства РФ N 56 от 06.02.04. Проведенное собрание ни одним кредитором ООО "Двина-М" не оспорено.

Иные лица, участвующие в деле, кроме ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" и ООО "Двина-М", в судебное заседание не явились. Поскольку в материалах дела имеются доказательства их надлежащего извещения о времени и месте судебного заседания, дело слушается в их отсутствие по правилам ст. 156 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

07.04.2009 за N 53-06-29/739 кредитором - ОАО "Россельхозбанк" в адрес конкурсного управляющего ООО "Двина-М" Кургановой Н.В. было направлено уведомление во изменение уведомления от 02.04.2009 N 53-06-29/687 о переносе даты собрания кредиторов должника, ранее назначенного на 17.04.2009 в 15 часов 00 минут, на 16.04.2009 в 15 часов 00 минут по адресу: г. Петропавловск-Камчатский, проспект Победы, дом 63, III этаж, по причине назначения к слушанию 17.04.2009 на 14 часов 30 минут заседания о рассмотрении жалобы ОАО "Россельхозбанк" от 31.03.2009 N 53-06-29/668 на действия арбитражного управляющего Кургановой Н.В.

Повестка дня включала в себя:

1. Отчет деятельности конкурсного управляющего. Информация о финансовом состоянии должника и его имуществе на дату проведения собрания. Установление периодичности представления конкурсным кредиторам отчета.

2. О досрочном прекращении полномочий комитета кредиторов.

3. Обеспечение сохранности имущества должника. О смене хранителя имущества должника. Определение источника покрытия расходов на охранные услуги.

4. Утверждение плана мероприятий в ходе процедуры конкурсного производства.

5. Об основном счете должника.

6. О периодичности проведения собраний кредиторов.

7. Отчет конкурсного управляющего о текущих платежах, рассмотрение и утверждение сметы текущих расходов. Рассмотрение обоснованности привлечения конкурсным управляющим иных лиц для обеспечения осуществления своих полномочий. Расторжение договоров, заключенных с независимым оценщиком ИП Трохименко Л.В., организатором торгов ООО "Центр оценки и реализации имущества", лицом, оказывающим юридические услуги ООО "Дальневосточная юридическая компания", хранителями имущества (в соответствии с указанным отчетом конкурсного управляющего о текущих платежах). Рассмотрение вопроса целесообразности продолжения правоотношений с иными лицами, привлеченными конкурсным управляющим для обеспечения осуществления своих полномочий (в области бухгалтерского и налогового учета и др.). Рассмотрение возможности привлечения новых лиц для обеспечения осуществления полномочий конкурсного

управляющего.

8. Рассмотрение вопроса целесообразности заключения каких-либо договоров

займа. Расторжение договоров процентного займа, заключенных в ходе конкурсного производства.

9. Обеспечение доступа конкурсных кредиторов к копиям документов, касающихся собраний конкурсных кредиторов, в соответствии с пунктом 7 статьи 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

10. Отмена результатов оценки имущества, проведенной оценщиком ИП Трохименко Л.В., утвержденных решениями собраний конкурсных кредиторов. Аннулирование утвержденной начальной стоимости продажи имущества должника на основании результатов оценки.

11. Стоимость активов должника. Способ определения рыночной стоимости имеющегося имущества. Согласование привлекаемых специалистов по оценке имущества. Определение источника покрытия расходов.

12. Об утверждении нового положения о торгах.

13. Отмена торгов, назначенных на 21.04.2009 согласно сообщению в официальном издании "КоммерсантЪ" от 21.03.2009 N 50(4105).

14. Анализ финансового состояния должника, бухгалтерских документов на дату проведения собрания. Определение источника покрытия расходов.

15. Состояние договорно-претензионной юридической работы.

16. Рассмотрение вопроса об уполномоченных лицах и представителях должника, действующих от имени должника в период процедуры конкурсного производства.

17. О неисполнении/ненадлежащем исполнении конкурсным управляющим своих обязанностей. О направлении в Арбитражный суд Камчатского края ходатайства собрания кредиторов об отстранении конкурсного управляющего, в связи с неисполнением/ненадлежащем исполнением возложенных на конкурсного

управляющего обязанностей.

18. Иные вопросы.

Данное уведомление получено 08.04.2009 представителем конкурсного управляющего по доверенности Ким.

10.04.2009 в адрес кредитора - ОАО "Россельхозбанк" было направлено уведомление о проведении собрания кредиторов ООО "Двина-М" 16.04.2009 в 15 часов 00 минут с повесткой дня, предложенной конкурсным кредитором - ОАО "Россельхозбанк" по месту нахождения органов управления должника: г. Петропавловск-Камчатский, ул. Ленинградская, 33А, офис 500.

Дополнительно в уведомлении управляющим сообщалось, что 11.03.2009 последним от конкурсного кредитора - ОАО "Россельхозбанк" в порядке статьи 14 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" поступило требование о проведении внеочередного собрания кредиторов с повесткой дня, предложенной данным кредитором. В силу пункта 2 указанной выше статьи арбитражный управляющий не вправе вносить изменения в формулировки вопросов повестки собрания кредиторов, созываемого по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов. Назначенное на 02.04.2009 собрание кредиторов по требованию ОАО "Россельхозбанк" не состоялось, в связи с болезнью конкурсного управляющего. Все кредиторы были процессуально уведомлены о переносе собрания на иной срок.

Уведомление конкурсного управляющего поступило в адрес кредитора - ОАО "Россельхозбанк" 10.04.2009, что подтверждается входящим штампом 1375 от указанной даты.

На собрании 16.04.09 присутствовали конкурсные кредиторы ООО "Двина-М", включенные определениями Арбитражного суда Камчатского края в реестр требований кредиторов на сумму требований 67.491.870руб.23коп. от общей суммы требований 98.407.333руб.23коп., что составляет 68,59% от общего числа голосов конкурсных кредиторов.

Судом первой инстанции установлено, что указанные действия конкурсного управляющего и кредитора соответствуют требованиям ст. ст. 12, 14 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 года "О несостоятельности (банкротстве)".

По смыслу пункта 1 статьи 15 Закона о банкротстве и положений Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 56 от 06.02.2004 года, собранием кредиторов принимаются решения по вопросам, включенным в повестку дня собрания кредиторов.

Из материалов дела следует, что кредитор - ОАО "Россельхозбанк" по своей инициативе включил в повестку дня дополнительные вопросы, а именно: о возможности прекращения процедуры конкурсного производства и перехода к другой процедуре (внешнее управление) на срок 18 месяцев и обращении с соответствующим ходатайством в Арбитражный суд Камчатского края; а также выбрать кандидатуру внешнего управляющего - члена СРО НП ТОСО Василенко Дмитрия Васильевича, предъявить к кандидатуре требование наличие юридического образования.

За данную повестку дня с дополнительными вопросами проголосовали: за - 99,74%; против - 0,26%, воздержались - 0%, то есть по дополнительным вопросам были приняты самостоятельные решения, что свидетельствует о выходе собрания за пределы компетенции.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о том, что возможность прекращения процедуры конкурсного производства и переход к другой процедуре (внешнее управление) на срок 18 месяцев, а также выбор кандидатуры внешнего управляющего - члена СРО НП ТОСО Василенко Дмитрия Васильевича, затрагивает интересы всех кредиторов Должника, которые не были извещены об указанных вопросах повестки дня извещены в соответствии с требованиями пункта 4 статьи 12 и пункта 3 статьи 14 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Извещение всех кредиторов по вопросам повестки дня собрания, в том числе по дополнительным вопросам должно соблюдаться независимо от процентного соотношения голосов неприсутствующих кредиторов с присутствующими.

При этом факт неоспаривания собрания кредиторами не может свидетельствовать о соблюдении порядка проведения собрания.

Пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве предусмотрено, что в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле и в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц. По результатам рассмотрения такого заявления суд выносит определение.

С учетом изложенного, суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявление конкурсного управляющего и признал незаконным собрание кредиторов ООО "Двина-М" от 16.04.2009, проведенного конкурсным кредитором ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк".

В силу прямого указания закона (пункт 5 статьи 15 Закона о банкротстве) постановление апелляционного суда по результатам рассмотрения жалобы является окончательным и дальнейшему обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

Руководствуясь статьями 258, 266-270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда Камчатского края от 05.06.2009г. по делу N А24-1759/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить ОАО "Российский Сельскохозяйственный банк" из федерального бюджета 1 000 (одна тысяча) руб. госпошлины по апелляционной жалобе, уплаченной платежным поручением N 702 от 15.06.09.

Выдать справку на возврат госпошлины.

Постановление обжалованию не подлежит.

Председательствующий:

С.В. Шевченко

Судьи

Н.И. Фадеева Т.А. Аппакова