Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 7 августа 2009 г. N 05АП-2210/2009

г. Владивосток

Дело

07 августа 2009 г.

N А51-14278/2008 39-307/19 N 05АП-2210/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 04.08.2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 07.08.2009г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: З.Д. Бац

судей: Т.А. Солохиной, Е.Л. Сидорович

при ведении протокола секретарем судебного заседания О.А. Оноприенко

при участии:

от ООО "Уссури": представитель Коляда М.Г. по доверенности N 143 от 10.11.2008 года сроком действия 1 год

от ИФНС по Первомайскому району г.Владивостока: не явился, извещен надлежащим образом

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Уссури" на решение от 10.04.2009 судьи Н.Н. Анасимовой по делу N А51-14278/2009 39-307/19 Арбитражного суда Приморского края по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Уссури" к Инспекции Федеральной налоговой службы по Первомайскому району г. Владивостока о признании недействительным решения,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Уссури" (далее по тексту - общество, ООО "Уссури", налогоплательщик) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Первомайскому району г. Владивостока (далее по тексту - налоговый орган, инспекция, налоговая служба) N 09-17760/274 от 17.12.2008.

Решением суда от 10.04.2009 в удовлетворении требований отказано в связи с тем, что общество в нарушение пп.1 п.1 ст.146 и пп.5 п.1 ст.148 НК РФ не исчислило и не уплатило НДС с реализации услуг по договору аренды судов БАТМ "Уссури" на общую сумму 416.060 рублей.

Не согласившись с решением суда, общество подало апелляционную жалобу, доводы которой сводятся к тому, что из анализа п.1 и п.2 ст.148 НК РФ следует, что операции общества по сдаче судна в аренду с экипажем не подлежит обложению НДС. При определении места осуществления деятельности организации принимаются во внимание правовая природа заключенного налогоплательщиком договора и фактический характер деятельности налогоплательщика. В рассматриваемом случае, между обществом и сторонними организациями сложились отношения по оказанию услуг, связанных как с предоставлением судов в аренду с экипажем, так и с их эксплуатацией за пределами территории РФ, на основании чего у налогоплательщика отсутствует объект налогообложения, предусмотренный пп.1 п.1 ст.146 НК РФ и обязанность по уплате налога. Услуги по передаче судна в аренду с экипажем являются услугами, связанными с фрахтованием, местом реализации которых в соответствии с пп.5 п.1.1 ст.148 НК РФ не признается территория Российской Федерации.

В то же время, общество указало, что при предоставлении судов в тайм-чартер оно руководствовалось Письмами Министерства финансов Российской Федерации N 03-07-08/103 от 08.05.2007, N 03-07-08/102 от 08.05.2007, согласно которым территорией Российской Федерации не признается место реализация услуг по предоставлению рыболовных судов с экипажем во временное пользование для ведения промысла за пределами территории Российской Федерации, в том числе в исключительной экономической зоне, в связи с чем такие услуги объектом налогообложения НДС в Российской Федерации не являются. Данное обстоятельство, по мнению заявителя, свидетельствует об отсутствии его вины в совершении налогового правонарушения и исключает возможность привлечения общества к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа. В то же время, согласно п.8 ст.75 НК РФ не начисляются пени на сумму недоимки по НДС, которая образовалась у налогоплательщика в результате выполнения им письменных разъяснений о порядке исчисления, уплаты (сбора) или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных ему финансовым, налоговым органом.

Представитель ООО "Уссури" в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме.

ИФНС России по Первомайскому району г. Владивостока, надлежаще извещенная о времени и месте судебного заседания, явку своего представителя не обеспечила.

Проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, коллегия апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции подлежит изменению в силу следующего.

03 июля 2008 года общество представило в инспекцию налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2008 года, в разделе 9 "Операции, не подлежащие налогообложению" которой отразило услуги в сумме 416.060 рулей по предоставлению судна с экипажем во фрахт.

На основе декларации, с учётом представленных 01 сентября 2008 года по требованию налогового органа N 09-03/822495 от 18.08.2008 документов, подтверждающих правомерность освобождения от налогообложения НДС при реализации, налоговым органом за период с 03.07.2008 по 03.10.2008 была проведена камеральная проверка, в ходе которой установлено, что обществом в нарушение пп.1 п.1 ст.146 НК РФ и абз.2 п.2 ст.148 НК РФ неправомерно исключены из объекта налогообложения и отражены в налоговых декларациях по НДС по коду 1010812 "реализация работ (услуг), местом реализации которых не признается территория РФ" суммы за оказанные услуги по передаче в аренду судов БАТМ "Уссури" в размере 416.060 рублей, что привело к неуплате налога на добавленную стоимость в сумме 74.891рубль.

По результатам камеральной налоговой проверки инспекцией составлен акт проверки N 09-7720-227ДСП от 17.10.2008., на основании которого 17.12.2008 налоговым органом принято решение N 09-17760/274 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в размере 14.978,14 рублей, а также доначислены НДС в сумме 74.891 рубль и пени в сумме 4223,83 рубля.

Посчитав, что решение налогового органа от 17.12.2008 N 09-17760/274 нарушает его права и законные интересы в сфере осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности, общество обратилось в суд с заявлением о признании его недействительным.

Как следует из материалов дела, в период с 01.01.2008 по 31.12.2008 года ООО "Уссури" предоставляло принадлежащее ему на праве собственности судно БАТМ "Уссури" во временное пользование в районе промысла за пределами территории Российской Федерации ОАО "Корсаковская база океанического рыболовства" на основании договора тайм-чартера N 03/08 от 25.01.2008 от 25.01.2008 для освоения квоты судовладельца по вылову минтая.

По указанным договорам суда передаются во фрахт за пределами 12-мильной территориальной зоны Российской Федерации.

Возврат судна осуществляется в месте ведения промысла за пределами территориальных вод РФ в исключительной экономической зоне РФ.

Подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее по тексту - НК РФ) предусмотрено, что объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Порядок определения места реализации работ (услуг) в целях налогообложения НДС регламентируется положениями статьи 148 НК РФ.

Согласно подпункту 5 пункта 1 статьи 148 НК РФ место реализации услуг по представлению в пользование судна (в том числе морского судна) с экипажем по договору аренды определяется по месту осуществления деятельности организации, оказывающей такие услуги. Местом осуществления деятельности организации, согласно абзацу 1 пункта 2 данной статьи, считается территория Российской Федерации в случае присутствия этой организации на территории Российской федерации на основе государственной регистрации. При этом пунктом 2 названной статьи установлено, что местом осуществления деятельности организации, которая предоставляет в пользование, в том числе морские суда или суда внутреннего плавания по договору аренды (фрахтования на время) с экипажем, а также услуги по перевозке, не признается территория российской Федерации, если перевозка осуществляется между портами, находящимися за пределами территории Российской Федерации.

Исходя из анализа указанных норм, следует, что услуги по предоставлению во временное пользование (фрахтование на время) морского судна с экипажем освобождаются от обложения НДС при условии использования арендуемого судна для перевозок между портами, находящимся за пределами территории Российской Федерации.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, 25.01.2008 года ООО "Уссури" заключен с ОАО "Корсаковская база океанического рыболовства" договор тайм-чартера N 03/08, согласно которому судовладелец (ООО "Уссури") передает арендатору (ОАО "Корсаковская база океанического рыболовства") во временное пользование судно БАТМ "Уссури" на срок по 31 декабря 2008 года для вылова минтая в Северо-Охотоморской, Западно-Камчатской, Карагинской, Камчатско-Курильской, западно-Беренговоморской подзонах; размер арендной платы и стоимости услуг по добыче и переработке водных биоресурсов установлен пунктом 3.2 настоящего договора договору и составляет 5.945.100 рублей; по факту аренды судна выставлен счет-фактура от 03.04.2008 года N 10 на сумму 416.060 рублей и акт от 03.04.2008 года N 00000006.

Согласно акту-приему передача судна фрахтователю и возврат его Собственнику производился в районе промысла в исключительной экономической зоне России за пределами таможенной территории РФ.

Арендная плата, полученная по данным договорам в сумме 416.060 рублей, не была включена обществом с налогооблагаемую базу при исчислении НДС за 2 квартал 2008 год.

Из содержания договоров аренды и его приложений, следует, что судно использовались фрахтователем для вылова рыбы по квотам судовладельца за пределами территории Российской Федерации, что соответствует статье 198 КТМ РФ.

Поскольку других доказательств использования судна в указанный период времени за пределами территории Российской Федерации для иных целей, кроме вылова минтая по квотам арендатора, общество в суд и налоговый орган не представило, коллегия считает правильным вывод суда о том, что оказанные обществом услуги не отвечают признакам перевозки (транспортировки), а также не являются услугами, непосредственно связанными с транспортировкой или фрахтованием, а представляют собой непосредственно услуги по передаче судна в аренду (фрахт) с экипажем, а довод общества в указанной части является необоснованным.

В целях настоящей главы (абзац 2 пункт 2 статьи 148 НК РФ) местом осуществления деятельности организации, которая предоставляет в пользование воздушные суда, морские суда или суда внутреннего плавания по договору аренды (фрахтования на время) с экипажем, а также услуги по перевозке, не признается территория Российской Федерации, если перевозка осуществляется между портами, находящимися за пределами территории Российской Федерации.

Таким образом, в случае предоставления российской организации транспортного средства по договору аренды, не предусматривающему перевозку, место реализации данных услуг следует определять в соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 148 НК РФ и с учетом положений абзаца 1 пункта 2 статьи 148 НК РФ.

Из материалов дела следует, что ООО "Уссури" зарегистрировано в качестве юридического лица на территории Российской Федерации, местом нахождения общества в соответствии с его учредительными документами является г. Владивосток,

договор тайм-чартера N 03/08 от 25.01.2008 был заключен в г. Владивостоке.

В связи с чем, коллеги считает, что местом деятельности общества является территория Российской Федерации, местом реализации услуг по договору аренды судна с экипажем для промысла биоресурсов признается территория Российской Федерации, поэтому, выручка, полученная от оказания данных услуг, подлежит обложению НДС на основании пп.1 п.1 ст.146 НК РФ.

Вместе с тем, коллегия считает, что требование общества о признании недействительным решения налогового органа от 17.12.2008 N 09-17760/274 в части начисления пени по НДС в сумме 4.233,83 рубля и штрафа по п.1 ст.122 НК РФ в сумме 14.978.14 рублей подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, общество при применении налоговой льготы руководствовалось письменными разъяснениями Департамента по налоговой и таможенно-тарифной политике Министерства Финансов РФ, данными неопределенному кругу лиц, в частности, письмами N 03-07-08/102, N 03-07-08/103 от 08.05.2008.

Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 111 НК РФ выполнение налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом) письменных разъяснений о порядке исчисления, уплаты налога (сбора) или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных ему либо неопределенному кругу лиц финансовым, налоговым или другим уполномоченным органом государственной власти (уполномоченным должностным лицом этого органа) в пределах его компетенции, являются обстоятельством, исключающим вину налогоплательщика в совершении налогового правонарушения и тем самым освобождают последнего от налоговой ответственности.

В силу пункта 1 статьи 34.2 НК РФ Министерство финансов Российской Федерации дает письменные разъяснения налогоплательщикам, плательщикам сборов и налоговым агентам по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, утверждает формы расчетов по налогам и формы налоговых деклараций, обязательные для налогоплательщиков, налоговых агентов, а также порядок их заполнения.

Поскольку общество не исчисляло к неуплате НДС по сдаче в аренду судна БАТМ "Уссури", руководствуясь указанными письмами Министерства Финансов РФ, коллегия считает, что вина налогоплательщика в неуплате НДС отсутствует, что исключает возможность привлечения его к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в сумме 14.978.14 рублей.

Кроме того, в соответствии с пунктом 8 статьи 75 НК РФ не начисляются пени на сумму недоимки, которая образовалась у налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) в результате выполнения им письменных разъяснений о порядке исчисления, уплаты налога (сбора) или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных ему либо неопределенному кругу лиц финансовым, налоговым или другим уполномоченным органом государственной власти (уполномоченным должностным лицом этого органа) в пределах его компетенции (указанные обстоятельства устанавливаются при наличии соответствующего документа этого органа, по смыслу и содержанию относящегося к налоговым (отчетным) периодам, по которым образовалась недоимка, независимо от даты издания такого документа).

Учитывая данные обстоятельства, коллегия считает, что отсутствуют основаниям для начисления пени по НДС в сумме 4.233,83 рубля.

Указание суда на письмо от 26.02.2008 Министерства финансов Российской Федерации, в котором последний изменил мнение о порядке применения статьи 148 НК РФ является необоснованным, поскольку Налоговым кодексом РФ установлены специальные нормы, исключающие привлечение к налоговой ответственности и начисление пени при выполнении налогоплательщиком письменных разъяснений финансового, налогового органа о порядке исчисления, уплаты налога и освобождения от уплаты пени при таких же обстоятельствах.

С учетом того, что требования общества удовлетворены не в полном объеме, на основании ст. 101, 110 АПК РФ судебные расходы заявителя по уплате госпошлины распределению не подлежат.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 10.04.2009 по делу N А51-14278/2009 39-307/19 изменить.

Признать недействительным решение N 17.12.2008 N 09-17760/274 о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения в части п.1 о привлечении к ответственности по п. 1 ст.122 НК РФ в сумме 14.978.14 рублей и п. 2 в части начисления пени в сумме 4.233,83 рубля.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

З.Д. Бац

Судьи

Е.Л. Сидорович Т.А. Солохина