Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 8 сентября 2009 г. N 05АП-3023/2009

г. Владивосток

Дело

08 сентября 2009 г.

N А51-2371/2009 N 05АП-3023/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 02 сентября 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 08 сентября 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: К.П. Засорина

судей: Л.Ю. Ротко, Н.А. Скрипка

при ведении протокола секретарем судебного заседания: А.А. Госпаревич

при участии:

от ОАО "ДЭК" - Кондратенко Е.Ю. (паспорт 0502 789667, доверенность N ДЭК-20-15/136Д от 01.01.2009)

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" в лице Уссурийского отделения Дальэнергосбыта

на решение от 25.05.09

судьи Галочкиной Н.А.

по делу N А51-2371/2009 Арбитражного суда Приморского края

по иску (заявлению) ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" в лице Уссурийского отделения Дальэнергосбыт

к ОАО "Управляющая компания "Наш дом"

о взыскании 47 134 руб. 62 коп.

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" в лице Уссурийского отделения филиала ДЭС (далее истец) обратилось в арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением к ОАО "Управляющая компания "Наш дом" (далее ответчик) о взыскании 47 134 руб. 62 коп., из которых 44 401 руб. 28 коп. - задолженность за неучетное потребление электроэнергии по акту N 000245 от 20.08.08г., 2 733 руб. 34 коп. - проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные в соответствии со ст. 395 ГК РФ, за период с 10.09.08г. по 30.02.09г.

Решением суда от 25.05.09 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с решением суда, ОАО "ДЭК" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, требования удовлетворить. В обоснование жалобы указало, что п. 7.2 договора сторонами согласован порядок расчета безучетно потребленной энергии, в соответствии с которым и составлен акт N 000245 от 20.08.08.

Ответчик в судебное заседание не явился. Поскольку в материалах дела имеются доказательства его надлежащего извещения о времени и месте судебного заседания, дело слушается в отсутствие ответчика по правилам ст. 156 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, проверив правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.

30.11.06г. между ОАО "Дальэнерго" (гарантирующий поставщик), правопреемником которого является ОАО "ДЭК", и ООО УК "Наш Дом" (покупатель) был заключен договор энергоснабжения N 4389 с протоколом разногласий и протоколом согласования разногласий.

Судом первой инстанции установлено и сторонами не оспаривается факт действия договора в спорный период с учетом положений п. 9.1. договора.

Из п. 1.1 договора следует, что истец обязался осуществлять продажу электрической энергии и мощности через привлеченных третьих лиц ответчику для целей энергоснабжения потребителей ответчика, для использования на общедомовые нужды и для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях ответчика, а также оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги по оперативно-диспетчерскому управлению, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией, а ответчик обязался оплачивать приобретаемую электрическую энергию.

В приложениях N 1, N 2.1, N 2.2 к договору от 30.11.06г. Гарантирующий поставщик и Покупатель определили разрешенную к использованию мощность согласно техническим условиям по объекту ответчика, Количество отпускаемой электрической энергии согласовано сторонами в приложении N 2.1 к договору N 7339 от 01.01.2007г.; договорные величины отпуска электроэнергии, предельные договорные значения потребляемой мощности.

В приложениях N 3_1, N 3_3 к договору N 4389 истец и ответчик согласовали перечень измерительных комплексов, по которым производится расчет за отпущенную электроэнергию, в указанием мест их

установки.

П. 3.1.2 предусмотрена обязанность ответчика обеспечивать сохранность и исправность измерительного комплекса и средств защиты от несанкционированного доступа (пломбы, марки) в течение всего срока действия договора в соответствии с требованиями нормативно-технической документации.

П. 3.1.3 установлена ответственность ответчика за состояние энергопринимающих устройств в его зоне эксплуатации.

Учет отпускаемой и потребляемой энергии и мощности осуществляется средствами учета, которые должны эксплуатироваться в соответствии с требованиями нормативно-технической документации и инструкций производителя (п. 4.1, 4.2. договора).

В п.7.2 договора стороны согласовали условие, согласно которого при нарушении работы измерительного комплекса по вине Покупателя (сорвана или нарушена пломба государственной поверки или пломба гарантирующего поставщика), истек срок поверки и пр., а также при истечении срока поверки средств измерения электрической энергии, объем потребления электрической энергии осуществляется по установленной (присоединенной) мощности электроустановок, исходя из режима работы электрооборудования Покупателя по утвержденному на момент нарушения тарифу без последующего перерасчета на основании акта о неучетном потреблении электрической энергии за период с даты предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки и до восстановления учета электрической энергии и составления акта о приемке учета представителем территориальной сетевой организации.

20.08.08г. при проверке приборов учета абонента - ответчика работником истца выявлено безучетное потребление электроэнергии в связи с отсутствием пломб на системе учета, о чем был составлен акт N 000245 от 20.08.08г., подписанный представителем истца с замечаниями ответчика о том, что ответчик с актом не согласен. Мощность электроприемников определена путем замеров токовых нагрузок.

Согласно п. 2.2 акта N 000245 от 20.08.08г. в случае невозможности определения объема мощности электрооборудования безучетного потребления визуальным способом (не допуск и .д.), объем электрической энергии определяется методом измерения тока нагрузки измерительными приборами.

На основании вышеуказанного акта истцом был произведен расчет безучетного потребления ответчиком электрической энергии, для оплаты предъявлена счет - фактура N 101000046599 от 31.08.08г. на общую сумму 44 401 руб. 28 коп., которая не была оплачена ответчиком.

В п. 8 вышеуказанного акта указано, что расход электроэнергии с 20.08.08г. до момента устранения неисправности производится в соответствии с разделом 7 "Особые условия" договора энергоснабжения.

В соответствии со ст. ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

В соответствии с пунктом 6 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила) в соответствии с договором энергоснабжения гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии, самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

Оплата потребленной электрической энергии, предоставленных услуг по передаче электрической энергии, а также оплата потерь электрической энергии в электрических сетях осуществляется на основании данных, полученных с помощью приборов учета и (или) расчетного способа в соответствии с правилами коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках электрической энергии (пункт 136 Правил).

Согласно пунктам 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6, потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии.

Исследовав и оценив представленные по делу доказательства в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ, апелляционный суд приходит к выводу о нарушении ответчиком условий договора энергоснабжения от 30.11.06 об обеспечении сохранности приборов учета, в связи с чем несогласие ответчика со спорным актом от 20.08.08 не принимается.

При этом нельзя признать верным вывод суда первой инстанции о несогласовании сторонами методики расчета безучетного потребления электроэнергии и ссылку на п. 145, 147 Правил N 530, поскольку порядок расчета определен сторонами в п. 7.2 договора.

Таким образом, требования истца в части взыскании основного долга в размере 44 401 руб. 28 коп. за неучетное потребление электроэнергии по акту N 000245 от 20.08.08г. подлежат удовлетворению.

Также истцом заявлено требование о взыскании 2 733 руб. 34 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных в соответствии со ст. 395 ГК РФ, за период с 10.09.08г. по 30.02.09г.

В соответствии с пунктом 1 статьи 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Спорная счет-фактура на сумму 44 401 руб. 28 коп. выставлена истцом 31.08.08г.

Однако, доказательства направления указанной счет-фактуры ответчику для оплаты в материалах дела отсутствуют, что исключает возможность взыскания процентов, так как не доказан период их начисления.

При изложенных обстоятельствах обжалуемое решение подлежит отмене, поскольку выводы суда первой инстанции не соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Расходы по уплате госпошлины по иску в соответствии со ст. 110 АПК РФ распределяются между сторонами пропорционально удовлетворенным требованиям.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Приморского края от 25.05.09 по делу N А51-2371/2009 отменить.

Взыскать с открытого акционерного общества "Управляющая компания "Наш дом" в пользу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" 44 401 (сорок четыре тысячи четыреста один) руб. 28 коп. за неучетное потребление электроэнергии и 2 772 (две тысячи семьсот семьдесят два) руб. 26 коп. расходов по уплате госпошлины по иску и по апелляционной жалобе.

Во взыскании 2 733 руб. 34 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами отказать.

Выдать исполнительный лист.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

К.П. Засорин

Судьи

Л.Ю. Ротко Н.А. Скрипка