Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2009 г. N 05АП-2268/2008

г.Владивосток

Дело N А51-4601/2008 6-164

14 сентября 2009 г.

N 05АП-3975/2009, N 05АП-3974/2009

Резолютивная часть постановления оглашена в судебном заседании 07 сентября 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 сентября 2009 г.

Пятый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.Ю. Ротко

судей: Т.А. Аппаковой, Н.А. Скрипки

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.А. Госпаревич

при участии:

от ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" - Шаркун С.В. (паспорт 0506 309267, доверенность N 173 от 01.01.2009), Лештаева О.В. (паспорт 0508 491511, доверенность N 394 от 01.01.2009);

от ООО "Находкинская электросеть" - Лозинская Е.И. (паспорт 0502 978965, доверенность N 26 от 01.11.2008);

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" и открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

на решение Арбитражного суда Приморского края

от 23.09.2008 по делу N А51-4601/2008 6-164 судьи Е.А. Медовой

по иску общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть"

к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания"

о взыскании до 61 717 890 руб. 82 коп.,

и по встречному иску открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

к обществу с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть"

о взыскании 113 704 074 руб. 11 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с иском к открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания" филиал "Дальэнергосбыт" (далее - ответчик) о взыскании 61 717 890 руб. 82 коп. задолженности за оказанные услуги по передаче электрической энергии в январе-марте 2008 года (с учетом уточнений в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В рамках настоящего дела к производству принято встречное исковое заявление открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" 113 704 074 руб. 11 коп. стоимости фактических потерь электроэнергии, допущенных при ее транспортировке в 1ом квартале 2008 года согласно договору N 3/2007 от 24.01.2006.

До принятия судом решения по существу спора открытым акционерным обществом "Дальневосточная энергетическая компания" признаны требования по первоначальному иску в размере 36 551 047 руб. 83 коп., обществом с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" признаны требования по встречному иску в сумме 38 825 009 руб. 63 коп.

Решением суда от 23.09.2008 удовлетворены исковые требования общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" в полном объеме. Требования по встречному исковому заявлению ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" удовлетворены на сумму 38 825 009 руб. 63 коп. основного долга. В результате зачета первоначальных и встречных требований с открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" взыскано 22 892 791 руб. 19 коп. основного долга. Постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2009 решение суда первой инстанции отменено, в удовлетворении первоначальных и встречных исковых требований отказано в связи с заключением сторонами после вынесения решения суда соглашения о взаимозачете. Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 26.02.2009 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Пятый арбитражный апелляционный суд.

Сославшись на соглашение о взаимозачете от 02.10.2008, подписанное сторонами с протоколом разногласий от 03.10.2008, в первом разделе которого прямо указано, что решение суда от 16.09.2008 по настоящему делу не может применяться к условиям соглашения о взаимозачете в связи с наличием расхождения в расчетах, суд кассационной инстанции указал, что у суда апелляционной инстанции не имелось оснований для отказа в удовлетворении иска общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть".

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" поддержал ходатайство об отказе от своей апелляционной жалобы. Представитель открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" по ходатайству не возразил.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев ходатайство общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" об отказе от апелляционной жалобы, установив, что отказ истца от апелляционной жалобы не противоречит закону, а также не нарушает прав других лиц, удовлетворил его. В связи с чем, производство по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" подлежит прекращению на основании статей 49 (пункт 2), 150 (часть 1 пункт 4) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" поддержал доводы своей апелляционной жалобы и дополнения к ней, просил решение суда отменить, в удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" отказать.

Представитель общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" на доводы апелляционной жалобы открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" возразил, указал на законность и обоснованность состоявшегося по делу решения суда.

Исследовав материалы дела и апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания", заслушав и обсудив доводы и возражения представителей сторон, проверив в порядке статей 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для удовлетворения данной апелляционной жалобы в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, между открытым акционерным обществом "Дальневосточная энергетическая компания" (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче и распределению электрической энергии N 3/2007.

В пунктах 2.1, 2.2 договора N 3/2007 от 24.11.2006 стороны установили взаимные обязательства: исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке установленном договором.

Фактически в рамках договора N 3/2007 от 24.11.2006 между обществом с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" и открытым акционерным обществом "Дальневосточная энергетическая компания" сложились правоотношения по купле-продаже электроэнергии и по оказанию услуг. Так, заказчик обязался по заявке исполнителя приобретать электроэнергию в объеме фактических потерь согласно приложению N 9 к настоящему договору, а исполнитель обязался оплачивать потери электроэнергии в своих сетях на условиях настоящего договора.

В разделе 7 "Порядок оплаты заказчиком оказываемых по договору услуг" пункт 7.3 договора предусматривает обязанность заказчика в течение трех дней с момента получения от исполнителя документов, указанных в пункте 7.2 договора, рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать представленные акты.

При возникновении претензий заказчик обязан указать отдельно в акте оспариваемую и неоспариваемую часть. Неоспариваемая часть подлежит оплате в сроки установленные в договоре. В этом случае Исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого Заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере пропорциональном неоспариваемой Заказчиком части оказанных услуг к объему указанному в акте (пункт 7.4 договора).

На момент обращения общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" в суд с настоящим иском задолженность открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" за услуги по передаче электроэнергии за период январь-март 2008 составила 61 717 890 руб. 82 коп., задолженность общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" за электропотери - 113 704 074 руб. 11 коп., из которых признано 38 825 009 руб. 63 коп.

Согласно части 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу статей 779, 781 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом. Односторонний отказ от их исполнения не допускается.

Фактически в период январь-март 2008 г. истец, отпускал ответчику электроэнергию. Данное обстоятельство ответчиком не оспаривается и подтверждается актами об оказании услуг от 12.03.2008 N 00000209 за январь 2008 г., N 00000210 за февраль 2008 г., от 31.03.2008 N 00000377 за март 2008 г., а также ведомостями объемов переданной по договору электроэнергии за январь-март 2008 г. и расчетами объемов электроэнергии, приобретаемой обществом с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" в целях компенсации потерь в эксплуатируемых сетях за спорный период январь-март 2008 г.

Поскольку наличие задолженности перед истцом за февраль 2008 г. в размере 18 845 424 руб. 43 коп. и за март 2008 г. в размере 17 705 623 руб. 29 коп. (всего на сумму 36 551 047 руб.83 коп.) ответчиком по существу признаны, что в силу части 3 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации освободило истца от необходимости дальнейшего доказывания своих требований в этой части на основании, исковые требования общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" в части взыскания с ответчика задолженности на сумму 36 551 047 руб. 83 коп. удовлетворены правомерно.

Исковые требования общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" в части взыскания 25 166 843 руб. 10 коп. стоимости услуг по передаче электроэнергии в январе 2008 г. также правомерно удовлетворены.

Так, ответчик в нарушение требований пункта 7.4 договора уклонился от подписания акта оказанных услуг за январь 2008 г. и не направил исполнителю каких-либо претензий или разногласий по объему и (или) качеству оказанных услуг. Следовательно, предъявленная истцом к взысканию в рамках настоящего дела стоимость неоспариваемой в соответствии с пунктом 7.5 договора части оказанных услуг за 1 квартал 2008 г. на сумму 61 717 890 руб. 82 коп. (25 166 843 руб. 10 коп. + 18 845 424 руб. 43 коп.+ 17 705 623 руб. 29 коп.), также подлежит удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы о недоказанности объема потребления электроэнергии в январе 2008 года документально необоснованны и правомерно отклонены судом первой инстанции, поскольку в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации документально не подтверждены.

Таким образом, суд первой инстанции законно и обоснованно удовлетворил первоначальный иск.

Таким образом, первоначальный иск подлежит удовлетворению в заявленной сумме согласно нормативно-обоснованному расчету истца с учетом частично признанного ответчиком размера задолженности.

Встречные исковые требования открытого акционерного общества "ДЭК" о взыскании с общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" стоимости фактических потерь электроэнергии в сетях последнего за период январь-март 2008 г. согласно договору N 3/2007 от 24.11.2006 обоснованно удовлетворен в размере признанной истцом по встречному иску сумме 38 825 099 руб. 63 коп.

В остальной части встречного иска отказано правомерно, поскольку порядок оплаты исполнителем электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере, пропорциональном неоспариваемой заказчиком части оказанных услуг к объему, указанному в акте, установлен в пункте 7.4 договора.

Из имеющихся в деле актов оказанных услуг за январь, февраль, март 2008 года следует, что разногласия ответчиком были заявлены только за услуги, оказанные в феврале, марте 2008 года, поэтому применение истцом расчета, основанного на пропорциональной составляющей от неоспариваемого ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" объема оказанных в спорном периоде услуг, является правомерными соответствующим условиям заключенного между сторонами договора N 3/2007 от 26.11.2006.

Контррасчет ОАО "Дальневосточная энергетическая компания" о фактическом объеме полученной потребителями электроэнергии, основанный на сведениях (ведомостях) о полезном отпуске электроэнергии по приборам учета, установленным непосредственно в самом многоквартирном жилом доме, обоснованно не признан судом допустимым и достоверным в силу статьи 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, так как не соответствует требованиям пунктов 2. 88. 89 Правил розничных рынков, так как точки поставки электрической энергии в многоквартирных домах определены не на границе балансовой принадлежности электросетей сетевой организации и внутридомовых электросетей.

Пункт 52 Правил недискриминационного доступа, на который ссылается ОАО "Дальневосточная энергетическая компания", обязывает потребителя услуг оплачивать потери электрической энергии сверх норматива, возникшие по вине этих потребителей услуг, но при этом данная норма не возлагает на сетевую организацию бремя доказывания отсутствия сверхнормативных потерь в сетях.

Согласованный между сторонами расчетный способ учета электрической энергии, применяемый при определении объемов переданной электроэнергии отсутствует.

Следовательно, как правильно указал суд первой инстанции, стоимость оказанных сетевой организацией услуг по передаче электрической энергии и стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях, может быть взыскана на основании договора N 5/2007 от 24.11.2006. только в неоспариваемой сторонами части.

Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что судом первой инстанции законно и обоснованно удовлетворены требования по первоначальному иску на сумму 61 717 890 руб. 82 коп. и по встречному иску на сумму 38 825 099 руб. 63 коп., и произведен зачет встречных однородных требований.

При изложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не нашел оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены судебного акта.

Государственная пошлина, уплаченная обществом с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" по апелляционной жалобе, подлежит возврату из федерального бюджета на основании подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.

Справка обществу с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" о возврате государственной пошлины по апелляционной жалобе, уплаченной по платежному поручению N 580 от 14.10.2008, была выдана судом апелляционной инстанции 26.02.2009 (т.5 л.д. 163).

Руководствуясь статьями 49, 150, 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ общества с ограниченной ответственностью "Находкинская электросеть" на решение Арбитражного суда Приморского края от 23.09.2008 по делу N А51-4601/2008 6-164. Производство по апелляционной жалобе прекратить.

Решение Арбитражного суда Приморского края от 23.09.2008 по делу N А51-4601/2008 6-164 оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев через Арбитражный суд Приморского края.

Председательствующий:

Л.Ю. Ротко

Судьи

Т.А. Аппакова Н.А. Скрипка