Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 16 сентября 2009 г. N 05АП-3842/2009

г. Владивосток

Дело

16 сентября 2009 г.

N А51-4359/2009 N 05АП-3842/2009

Резолютивная часть постановления оглашена 14 сентября 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 сентября 2009 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего: Т.А. Солохиной

судей: Н.В. Алферовой, Г.А. Симоновой

при ведении протокола секретарем судебного заседания Оноприенко О.А.

при участии:

от ООО "Новозеландские продукты": Сенюкова О.А. по доверенности от 01.04.2009 со специальными полномочиями сроком на 1 год, паспорт 05 08 481783, выдан 06.06.2008;

от Владивостокской таможни: Полоухина С.Ю. по доверенности N 11 от 03.02.2009 со специальными полномочиями сроком до 02.02.2010, удостоверение ГС N 140574, действительно до 28.12.2013,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Владивостокской таможни

на решение от 24 июня 2009 года

судьи Г.Н. Палагеша

по делу N А51-4359/2009 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению ООО "Новозеландские продукты"

к Владивостокской таможне

о признании незаконными решения об отказе в зачете излишне уплаченной суммы налога на добавленную стоимость и пеней

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Новозеландские продукты" (далее - заявитель, ООО "Новозеландские продукты", Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения Владивостокской таможни (далее - таможенный орган, административный орган) от 23.01.2009 N 25-26/1306 об отказе в зачете денежных средств в счет будущих таможенных платежей, а также наложении на Владивостокскую таможню обязанности зачесть 25320,32 руб. излишне уплаченных денежных средств в счет будущих таможенных платежей.

Решением Арбитражного суда Приморского края от 24 июня 2009 года заявленные Обществом требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с данным судебным актом, Владивостокская таможня обратилась в арбитражный суд с апелляционной жалобой, доводы которой сводятся к тому, что таможенное законодательство не устанавливает обязанности таможенных органов по закреплению результатов проверки правильности исчисления и своевременности уплаты таможенных пошлин. Административный орган указывает, что требование N 588 от 08.05.2008 соответствует положениям статьи 350 Таможенного кодекса Российской Федерации.

Таможенный орган также полагает, что отсутствуют правовые основания для применения при обложении ввезенного Обществом товара НДС по ставке 10 %.

Мотивируя требования, таможенный орган указывает на то, что при применении утвержденного Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 N 908 Перечня кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Российской Федерации, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации судом не учтено, что из товарной позиции 2106 90 980 4 только продукция с наименованием "маргарин" облагается НДС по ставке 10 процентов. Между тем, административный орган считает, что товар, задекларированный Обществом по ГТД N 10702030/300107/0030552 не является маргарином. Кроме того, таможенный орган указывает на то, что в справке отдела Продэкспертизы Приморской ТПП N 1599 от 05.12.2008 отсутствует однозначное заключение, подтверждающее принадлежность данного товара к маргарину.

При таких обстоятельствах Владивостокская таможня считает, что ввезенный Обществом товар по ГТД N 10702030/300107/0030552 облагается налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 18 процентов.

В судебном заседании представитель таможенного органа поддержал доводы жалобы по изложенным в ней мотивам, а представитель Общества, указывая на законность и обоснованность судебного решения, просил оставить его в силе.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, выслушав представителей сторон, суд установил следующее.

30.10.2007 ООО "Новозеландские продукты" в таможенный пост Морской порт Владивосток Владивостокской таможни подана ГТД N 10702030/300107/0030552 на товары, прибывшие во исполнение контракта от 01.02.2007 N NZP/07/ALC/01, заключенного Обществом с фирмой "АЛС ТРЭЙДИНГ КО. ПТИ ЛТД" (Австралия).

В графе 31 ГТД N 10702030/300107/0030552 в качестве товара N 3 Обществом заявлен товар - комбинированное масло (масляная смесь), сливочно-растительный продукт, "BUTTER BLEND", "LUCTIC BATTER PREPARATION", 79 % молочного жира, 3% кокосового масла, влага 16%; в графе 33 - классификационный код товара в соответствии с ТН ВЭД России 2106 90 980 4.

При таможенном оформлении указанного товара ООО "Новозеландские продукты" уплатило сумму налога на добавленную стоимость, исходя из налоговой ставки 10% (графа 47 ГТД) в размере 29 620,18 руб. в соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 об утверждении Перечня кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Российской Федерации, облагаемых НДС по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации.

02.11.2007 товары, сведения о которых заявлены в ГТД N 10702030/300107/0030552, были выпущены Владивостокской таможней для свободного обращения на территории РФ.

08.05.2008 таможенный орган оформил требование N 588, в соответствии с которым указал Обществу на факт задолженности по уплате таможенных платежей, пеней и (или) процентов, возникшей в связи с неверным применением ставки НДС в размере 10 % по товару N 3 в сумме 25 320,32 руб., в том числе - 23 696,14 руб. НДС, 94,79 руб. пеня, а также пени, рассчитанные за период с 31.10.2007 по 08.05.2008 в размере 1529,39 руб. в связи с несвоевременной уплатой таможенных пошлин и налогов.

Платежными поручениями N 249 от 29.05.2008, N 250 от 29.05.2008 требование было оплачено.

Полагая, что у таможенного органа отсутствовали основания для выставления требования N 588 от 08.05.2008, Общество обратилось в таможенный орган с заявлением о зачете в счет будущих таможенных платежей денежной суммы в размере 25 320,32 руб. по требованию N 588 от 08.05.2008.

Владивостокская таможня письмом от 23.01.2009 N 25-26/1306 отказала в зачете денежных средств, в связи с отсутствием оснований.

Не согласившись с отказом Владивостокской таможни ООО "Новозеландские продукты" обратилось в арбитражный суд с заявлением.

Проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта в силу следующего.

В силу пунктов 2 и 5 статьи 164 Налогового кодекса РФ при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации некоторых продовольственных товаров производится обложение НДС по ставке 10 процентов.

Коды видов продукции, перечисленных в пункте 2 статьи 164 Налогового кодекса РФ, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности определяются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908 утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Российской Федерации, облагаемых НДС по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации (далее - Перечень). В соответствии с примечанием 1 к Перечню для целей его применения необходимо руководствоваться как кодом ТН ВЭД России, так и наименованием товара.

В Перечень включены следующие продовольственные продукты: маргарин; пригодные для употребления в пищу смеси или готовые продукты из животных или растительных жиров или масел или фракций различных жиров или масел данной группы, кроме пищевых жиров или масел или их фракций товарной позиции 1516; из 1517 - маргарин; из 2106 90 980 4 - маргарин.

Следовательно, для подсубпозиции 2106 90 980 4 ТН ВЭД России Перечнем предусмотрено исключение, а именно: при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации товаров, классифицируемых в подсубпозиции 2106 90 980 4 ТН ВЭД России, только в отношении такого товара, как маргарин должна применяться ставка НДС в размере 10%.

Так, в примечании к пункту 3.1. ГОСТ 52178-2003 "Маргарины. Общие технические условия", предусмотрены допустимые наименования рассматриваемого продукта - "мягкое масло" и "спред".

В соответствии с пунктом 4.1. ГОСТ 52178-2003, в зависимости от назначения маргарины подразделяют на марки: твердые, мягкие, жидкие. При этом, массовая доля жира для маргаринов установлена в количестве: 39,0 - 84,0% - для твердых; 39,0 - 82,0% - для мягких; 60,0 - 95,0% - для жидких. Массовая доля влаги установлена в количестве не более 61% - для твердых и мягких маргаринов, 40% - для жидких маргаринов.

Пунктом 5.3.2 ГОСТ 52178-2003 предусмотрены виды основного сырья, применяемого для производства маргаринов, к которым относится не только масла растительного происхождения, но и жиры животные топленые пищевые; масло коровье; жир молочный, разрешенный уполномоченным органом для использования в пищевых целях.

В соответствии с протоколами испытаний N 2365 от 31.07.2007, N 3067-п- 3069-п от 15.10.2007 масла комбинированного (сливочно-растительный продукт) "BUTTER BLEND", "LUCTIC BATTER PREPARATION" было установлено, что массовая доля жира исследуемого продукта составляет от 82,1% до 82,2% при массовой доле влаги от 16% до 15,8%, 15,9% по каждому виду продукта соответственно.

Кроме того, в соответствии с протоколами исследуемый продукт имеет невыраженный сливочный вкус, без посторонних привкусов и запахов, желтый, однородный цвет по всей массе. Согласно маркировке товара в его состав включены как растительные, так и молочные жиры.

Коллегия считает, что суд первой инстанции обоснованно принял в качестве доказательства, подтверждающего отнесение спорного товара к маргариновой продукции справку отдела Продэкспертизы Приморской ТПП исходящий N 1599 от 05.12.2008, составленную в результате проведенного исследования и сравнительного анализа показателей продукции, согласно ГОСТ Р 52178-2003 "Маргарины. Общие технические условия", а также ГОСТ Р 52100-2003 "Спреды и смеси топленые. Общие Технические условия" и показатели, полученные при исследовании масляной смеси Аккредитованным испытательным центом "Океан" (протокол испытаний N 2365-п от 31.07.2007, N 3067-п от 15.10.2007), анализа контракта, сертификата соответствия N РОСС АU.АЯ13.Н00857 ОС "Наука Сервис", маркировки продукции, состава масляной смеси, нормативной документации на масло-жировую продукцию отделом Продэкспертиза Приморской ТПП было установлено, что ГОСТ Р 52178-2003 "Маргарины. Общие технические условия" не содержат количественные ограничения по содержанию жира; на маркировке продукции не указан тип масляной смеси; фактические значения органолептических и физико-химических показателей, установленные в результате исследования продукции Центром "Океан" соответствуют значениям показателей на продукцию, установленные в ГОСТ Р 52178-2003 "Маргарины. Общие технические условия".

Таким образом, такие показатели как вкус и запах, цвет, массовая доля жира и влаги, а также состав масла комбинированного сливочно-растительного продукта "BUTTER BLEND", "LUCTIC BATTER PREPARATION", ввезенного на территорию РФ ООО "Новозеландские продукты" полностью соответствуют показателям, установленным ГОСТ 52178-2003 для маргаринов.

Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 года N 908 утвержден также "Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с общероссийским классификатором продукции". На основании этого перечня указаны виды товаров, облагаемых НДС по налоговой ставке 10 % при реализации.

В указанном перечне к разделу "Маргарин" отнесена продукция, имеющая следующие коды: 91 4200 - Продукция маргариновая (в том числе 91 42 13, 91 42 30 - 91 4234); 91 4800 - Спреды и смеси топленые (91 4810 - 91 4819, 91 4820 - 91 4823). Исходя из указанного перечня, продукция, которой присвоен код ОКП 91 4230, относится к маргариновой продукции.

Поскольку в соответствии с сертификатом соответствия N РОСС AU.AЯ13.Н00857, код спорного товара в соответствии с ОКП является 91 4230, изложенное обстоятельство также свидетельствует о том, что товар, задекларированный по ГТД N 10702030/300107/0030552, является маргариновой продукцией.

Принимая во внимание заключение, содержащееся в справке отдела Продэкспертизы Приморской ТПП от 05.12.2008, классификацию товара в соответствии с Перечнем кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации, также принимая во внимание нормы ГОСТ Р 52178-2003 "Маргарины. Общие технические условия", примечание к пункту 3.1. ГОСТ 52178-2003, предусматривающее допустимые наименования рассматриваемого продукта - "мягкое масло" и "спред", включая фирменные наименования, учитывая неоспариваемую таможенным органом принадлежность товара к коду ОКП 91 4230 - маргариновая продукция, арбитражный суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что масло комбинированное сливочно-растительный продукт "BUTTER BLEND", "LUCTIC BATTER PREPARATION" является маргариновой продукцией и подлежит обложению НДС в размере 10 %.

Коллегия считает несостоятельным довод таможенного органа о том, что в настоящей правовой ситуации не может быть применен "Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации", так как данный нормативно-правовой акт применяется для подтверждения возможности отнесения ввезенной Обществом продукции к маргарину, а не для установления возможности обложения НДС по налоговой ставке 10 процентов.

Более того, из материалов дела следует, что наименование товара N 3 в графе 31 ГТД N 10702030/300107/0030552 - комбинированное масло (масляная смесь), сливочно-растительный продукт было указано обществом в соответствии с коммерческим наименованием товара на основании приложения от 07.09.2007 N 014 к контракту N NZP/07/ALC/01, инвойса, а также спецификации согласно требований, предусмотренных пунктом 35 Инструкции о порядке заполнения грузовой таможенной декларации и транзитной декларации, утвержденной Приказом ФТС РФ от 11.08.2006 N 762, действовавшей в момент заполнения ГТД N 10702030/300107/0030552.

При таких обстоятельствах коллегия не принимает вывод Владивостокской таможни о том, что исходя из описания товара N 3, приведенного в ГТД N 10702030/301007/0030552 данный товар не является маргарином, а, следовательно, облагается налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 18 процентов.

Арбитражный суд апелляционной инстанции отклоняет ссылку таможенного органа на Распоряжение ФТС РФ от 20.12.2006 N 459-р "О классификации в соответствии с ТН ВЭД России отдельных товаров", так как данный правовой акт содержит сведения для правильного определения кода товаров в соответствии с ТН ВЭД и применяется при возникновении спорной ситуации о коде товара. В свою очередь, заявленный в ГТД 10702030/300107/0030552 код товара 2106 90 980 4 таможенным органом не оспаривался.

В соответствии с частью 1 статьи 350 Таможенного кодекса РФ, требование об уплате таможенных платежей представляет собой извещение таможенного органа в письменной форме о не уплаченной в установленный срок сумме таможенных платежей, а также об обязанности уплатить в установленный этим требованием срок неуплаченную сумму таможенных платежей, пеней и (или) проценты.

Частью 2 статьи 350 Таможенного кодекса РФ регламентировано, что требование об уплате таможенных платежей должно содержать сведения, в том числе и об основаниях его выставления.

В качестве основания возникновения факта задолженности, в требовании от 08.05.2008 N 588, Владивостокская таможня указала на неверное применение ставки НДС в размере 10% по товару N 3, задекларированному по ГТД N 10702030/301007/0030552.

Арбитражный суд апелляционной инстанции соглашается с выводом арбитражного суда первой инстанции о том, что само по себе обнаружение таможенным органом факта неверного применения ставки НДС не может служить основанием для выставления требования об уплате таможенных пошлин, налогов, поскольку факт неполной уплаты таможенных пошлин, налогов должен быть подтвержден в установленном законом порядке.

Учитывая, что заявленные ООО "Новозеландские продукты" в ГТД 10702030/301007/0030552 сведения об исчислении таможенных платежей, налогов были приняты Владивостокской таможней, и товар был выпущен для внутреннего потребления с применением ставки НДС 10%, при этом, решение, отменяющее предоставление льготного налогообложения товаров по ставке 10% таможенным органом не принималось, у Владивостокской таможней отсутствовали основания для выставления требования об уплате таможенных платежей от 08.05.2008 N 588.

В соответствии с частью 2 статьи 355 Таможенного кодекса РФ излишне уплаченные или излишне взысканные суммы таможенных пошлин, налогов подлежат возврату таможенным органом по заявлению плательщика. Указанное заявление подается в таможенный орган, на счет которого были уплачены указанные суммы либо которым было произведено взыскание, не позднее трех лет со дня их уплаты либо взыскания.

Из материалов дела следует, что заявление о возврате денежных средств, а также документы, подтверждающие факт излишней уплаты поданы ООО "Новозеландские продукты" во Владивостокскую таможню 24.12.2008 вх. N 23 846, форма заявления соответствует форме, установленной Приказом ГТК РФ от 25.05.2004 N 607 "Об утверждении перечня документов и формы заявления", следовательно, у таможенного органа отсутствуют основания для отказа в проведении зачета.

Учитывая, что оспариваемое решение от 23.01.2009 N 25-26/1306 нарушило права и законные интересы Общества на применение в отношении ввезенных товаров льготной ставки НДС, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требования ООО "Новозеландские продукты".

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 24 июня 2009 года по делу N А51-4359/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий:

Т.А. Солохина

Судьи

Н.В. Алферова Г.А. Симонова