Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27 мая 2008 г. N 06АП-924/2008-А04

г. Хабаровск

27 мая 2008 г.

N 06АП-А04/2008-1/924

Резолютивная часть постановления объявлена 22 мая 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 мая 2008 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ротаря С.Б.,

судей: Иноземцева И.В., Кустовой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шевц А.В.,

при участии в судебном заседании:

от открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания": Каландия Д.И., представителя по доверенности от 14.02.2008 N ДЭК-20/744Д,

от общества с ограниченной ответственностью "Жилмассив": представитель не явился,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Жилмассив"

на определение от 27.02.2008

по делу N А04-9086/2007-6/397 "Б"

Арбитражного суда Амурской области,

принятое судьей Ермаковой А.К.,

по заявлению открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

о признании общества с ограниченной ответственностью "Жилмассив" несостоятельным (банкротом).

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК", кредитор) обратилось в Арбитражный суд Амурской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Жилмассив" (далее - ООО "Жилмассив", должник, общество) несостоятельным (банкротом) и включении в реестр требований кредиторов должника 936 616,61 рубля.

До принятия судебного акта по существу рассматриваемого дела кредитор в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил заявленное требование в части включения в реестр требований кредиторов денежного требования, просил включить в реестр 475 091,46 рубля.

Определением от 27.02.2008 требования ОАО "ДЭК" признаны обоснованными, в отношении ООО "Жилмассив" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Чуясов А.В.

Должник, не согласившись с принятым по делу судебным актом от 27.02.2008, обратился с апелляционной жалобой, указав в обоснование на осуществление деятельности по предоставлению услуг водоснабжения и водоотведения населению и объектам социально-культурной сферы, а также на частичную оплату долга перед ОАО "ДЭК" в сумме 909 506,07 рубля и на возможность взыскания с должников дебиторской задолженности.

Представитель ОАО "ДЭК" в судебном заседании изложил доводы отзыва на апелляционную жалобу, просил определение оставить без изменения.

Представитель ООО "Жилмассив", надлежащим образом извещенного о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, участия в судебном заседании не принимал.

Заслушав представителя кредитора, изучив материалы дела и проверив доводы апелляционной жалобы, Шестой арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии со статьей 7 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом обладают должник, конкурсный кредитор, уполномоченные органы.

Согласно пункту 3 статьи 48 Закон о банкротстве определение о введении наблюдения выносится в случае, если требование заявителя соответствует условиям, установленным пунктом 2 статьи 33 указанного закона, обоснованно и не удовлетворено должником на дату заседания арбитражного суда.

Также пунктом 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.04.2003 N 4 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что при подготовке дела о банкротстве судья должен совершить, в числе других, следующее действие: провести судебное заседание по проверке обоснованности требований заявителя к должнику (статья 48 Закона о банкротстве).

Статьями 6, 7 Закона о банкротстве предусмотрено, что для возбуждения дела о банкротстве по заявлению конкурсного кредитора принимаются во внимание лишь требования, подтвержденные вступившим в законную силу решением суда, арбитражного суда, при этом право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом возникает у конкурсного кредитора по истечении тридцати дней, исчисляемых от даты направления (предъявления) к исполнению исполнительного документа в службу судебных приставов, а должнику - копии этого документа. Аналогичные требования в части установления обязанности конкурсного кредитора по направлению копии исполнительного листа должнику предусмотрены в пункте 2 статьи 39 Закона о банкротстве, регламентирующем порядок оформления заявления конкурсного кредитора.

Из материалов дела следует, что между открытым акционерным обществом энергетики и электрификации "Амурэнерго" (гарантирующий поставщик), ныне ОАО "ДЭК" (Устав ОАО "ДЭК" - том 2, л.д. 28-30), и ООО "Жилмассив" (покупатель) 01.01.2007 заключен договор энергоснабжения N РАООЭ0003080 (том 1, л.д. 26-38) с дополнительным соглашением от 14.03.2007 (том 1, л.д. 45) согласно пункту 1.1 которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии и мощности через привлеченных третьих лиц, оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги по оперативно-диспетчерскому управлению, неразрывно связанные с процессом снабжения электрической энергией потребителей, а покупатель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

Поскольку должник принятые на себя обязательства по своевременной оплате поставленной электроэнергии в установленные разделом 6 договора от 01.01.2007 сроки не исполнил, Арбитражным судом Амурской области 31.07.2007 по делу N А04-3112/2007-11/54 принято решение о взыскании с ООО "Жилмассив" в пользу ОАО "ДЭК" 936 616,61 рубля задолженности по вышеназванному договору.

На взыскание указанной суммы кредитору 10.09.2007 выдан исполнительный лист N 001051 (том 1, л.д. 9-11), на основании которого постановлением судебного пристава-исполнителя Отдела судебных приставов по Завитинскому району от 16.10.2007 возбуждено исполнительное производство (том 1, л.д. 14) и определен срок для добровольного исполнения решения суда - до 21.10.2007.

Заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании ООО "Жилмассив" несостоятельным (банкротом) 26.12.2007.

Таким образом, заявитель обладал правом на обращение в арбитражный суд с вышеуказанными требованиями.

Кроме этого, в соответствии с пунктом 2 статьи 3, пунктом 2 статьи 6 Закона о банкротстве, юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, в совокупности составляющим не менее ста тысяч рублей, если соответствующие обязательства не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены.

Как следует из материалов дела, исполнительный лист от 10.09.2007 N 001051 частично обществом исполнен, остаток долга по данным судебного пристава на 24.12.2007 составил 27 110,54 рубля.

Вместе с тем, ОАО "ДЭК" оспаривается исполнение должником исполнительного листа от 10.09.2007 в размере 909506 рублей 07 копеек, указано на остаток задолженности по нему в сумме 117222, 52 рубля.

Обязанность доказывания в рамках исполнительного производства исполнения в добровольном порядке исполнительного документа в установленный срок возложена на должника.

Статьей 31 Федерального закона от 21.07.1997 N 119-ФЗ "Об исполнительном производстве" предусмотрено право должника представлять дополнительные материалы, заявлять ходатайства, давать устные и письменные объяснения в процессе исполнительных действий, высказывать свои доводы и соображения по всем вопросам, возникающим в ходе исполнительного производства.

Доказательств оплаты взысканной по исполнительному листу суммы должником в порядке статьи 65 АПК РФ не представлено.

Между тем, из акта сверки взаимозачетов от 06.01.2008, подписанного руководителями и главными бухгалтерами обществ, следует, что у ООО "Жилмассив" по состоянию на 31.12.2007 перед ОАО "ДЭК" имеется задолженность в сумме 436 830,55 рубля.

Также решением Арбитражного суда Амурской области по делу N А04-7933/2007-6/273 с ООО "Жилмассив" в пользу ОАО "ДЭК" взыскана задолженность в размере 253 351,22 рубля, на основании которого 06.12.2007 выдан исполнительный лист N 007883 (том 1, л.д. 8).

Для включения в реестр требований кредиторов должника кредитором представлена счет-фактура от 31.12.2007 на сумму 129 601,97 рубля, из которой судом первой инстанции согласно статье 5 Закона о банкротстве признана текущими платежами задолженность в размере 25 084,25 рубля (104 517,72 рубля - подлежат включению в реестр).

Следовательно, материалы дела содержат документы (пункт 1 статьи 40 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"), свидетельствующие о наличии у должника задолженности перед кредитором.

Факт непогашения ООО "Жилмассив" долга должником не оспорен, доказательств, свидетельствующих об оплате данной суммы на дату заседания арбитражного суда - 27.02.2008 не представлено.

В связи с чем суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о неисполнении должником денежных обязательств по вышеуказанному договору энергоснабжения в размере, превышающем установленный Законом о банкротстве размер денежных обязательств, в течение трех месяцев с момента, когда они должны были быть исполнены.

Таким образом, введение арбитражным судом в отношении ООО Жилмассив" процедуры банкротства - наблюдения является правомерным.

Утверждение кандидатуры временного управляющего произведено судом в соответствии с порядком, установленным статьей 45 Закона о банкротстве.

Наличие задолженности в сумме 384 979,48 рубля, включенной в реестр требований кредиторов ООО "Жилмассив", не оспаривается также должником и при подаче апелляционной жалобы.

Довод должника о ведении хозяйственной деятельности и соответственно возможного осуществления расчетов с кредиторами судом апелляционной инстанции не принимается, поскольку Закон о банкротстве в период наблюдения не запрещает должнику осуществлять деятельность, предусмотренную уставом общества.

Факт наличия значительной дебиторской задолженности, не подтверждает фактическую работу с ней, свидетельствует о неосмотрительности в хозяйственной деятельности, повлекшую за собой отсутствие денежных средств.

При наличии достаточных денежных средств, полученных от ведения хозяйственной деятельности, должник в порядке пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве имеет возможность обратиться в арбитражный суд с ходатайством о прекращении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) в ходе любой процедуры несостоятельности при условии удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

Кроме этого в судебное заседание апелляционной инстанции представлен протокол собрания кредиторов ООО "Жилмассив" от 19.05.2008 N 1, из которого следует, что в реестре требований кредиторов ООО "Жилмассив" значится задолженность общества перед Федеральной налоговой службой в сумме 502 377,64 рубля, составляющая 54,10 процента голосов от числа кредиторов, имеющих право голоса.

На данном собрании кредиторов ООО "Жилмассив", с учетом финансового состояния должника, конкурсными кредиторами с суммой требований 887 357,12 рубля (95,55 % голосов) принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

При таких обстоятельствах оснований для отмены обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы у арбитражного суда апелляционной инстанции не имеется.

Руководствуясь статьями 266, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда Амурской области от 27 февраля 2008 года по делу N А04-9086/2007-6/397 "Б" оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

С. Б. Ротарь

Судьи

И. В. Иноземцев Т. С. Кустова