Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 10 сентября 2008 г. N 06АП-2894/2008-А73

г. Хабаровск

10 сентября 2008 г.

N 06АП-А73/2008-2/2894

Резолютивная часть постановления от 03 сентября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 сентября 2008 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Михайловой А.И.

Судей: Карасева В.Ф., Песковой Т.Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Рева Т.В.

при участии в судебном заседании:

от закрытого акционерного общества "Ольгерд": Бурова И.Л., представитель по дов. от 21.04.2008 б/н;

от открытого акционерного общества "Российские железные дороги": Балалаев С.А., нач. отдела по дов. от 17.01.2008 N 70; Юн А.В., нач. отдела по дов. от 04.02.2008 N 250; Бутаков В.Н., перв. зам. нач. юрид. службы по дов. от 11.12.2007 N 679;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: Абросимова М.Л., спец.-эксперт по дов. от 08.08.2007 N 01/6-3127;

от Дальневосточной транспортной прокуратуры: представитель не явился;

от Дальневосточного территориального управления Федерального агентства железнодорожного транспорта: представитель не явился;

от общества с ограниченной ответственностью "Мекс": представитель не явился;

от индивидуального предпринимателя Чебуркова Евгения Николаевича: представитель не явился;

от индивидуального предпринимателя Дербуш Александра Леонидовича: представитель не явился;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Ольгерд"

на решение от 27 июня 2008 года

по делу N А73-4080/2008-63

Арбитражного суда Хабаровского края

Дело рассматривала судья Шапошникова В.А.

по заявлению закрытого акционерного общества "Ольгерд", открытого акционерного общества "Российские железные дороги"

о признании недействительными пункта 2 и пункта 1 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 22.01.2008 N 1

третьи лица: Дальневосточная транспортная прокуратура, Дальневосточное территориальное управление Федерального агентства железнодорожного транспорта, общество с ограниченной ответственностью "Мекс", индивидуальный предприниматель Чебурков Евгений Николаевич, индивидуальный предприниматель Дербуш Александр Леонидович

Закрытое акционерного общества "Ольгерд" (далее - ЗАО "Ольгерд") и открытое акционерное общество "Российские железные дороги" (далее - ОАО "РЖД") обратились в арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании недействительными пункта 1 и пункта 2 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - антимонопольный орган) от 22.01.2008 N 1.

К участию в деле в качестве третьих лиц привлечены: Дальневосточная транспортная прокуратура, Дальневосточное территориальное управление Федерального агентства железнодорожного транспорта, общество с ограниченной ответственностью "Мекс" (далее - ООО "Мекс"), индивидуальный предприниматель Чебурков Евгений Николаевич (далее - ИП Чебурков Е.Н.), индивидуальный предприниматель Дербуш Александр Леонидович (далее - ИП Дербуш А.Л.).

Решением суда первой инстанции от 27.06.2008 в удовлетворении заявленных требований ОАО "РЖД" о признании недействительным пункта 1 решения антимонопольного органа от 22.01.2008 N 1, а также в удовлетворении заявленных требований ЗАО "Ольгерд" о признании недействительным пункта 2 названного решения отказано.

Не согласившись с решением суда, ЗАО "Ольгерд" подало апелляционную жалобу на предмет его отмены в части отказа в удовлетворении требований о признании недействительным пункта 2 решения антимонопольного органа, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, а также на нарушение судом норм материального права.

Представитель ЗАО "Ольгерд" в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Просил решение суда первой инстанции в обжалуемой части отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

В судебном заседании представители ОАО "РЖД" и антимонопольного органа отклонили доводы апелляционной жалобы как несостоятельные. Просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Дальневосточная транспортная прокуратура, Дальневосточное территориальное управление Федерального агентства железнодорожного транспорта, ООО "Мекс", ИП Чебурков Е.Н., ИП Дербуш А.Л., надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения жалобы, участия в заседании апелляционного суда не принимали.

В представленном отзыве Дальневосточное территориальное управление Федерального агентства железнодорожного транспорта считает, что оснований для отмены решения в обжалуемой части ЗАО "Ольгерд" не имеется.

Заслушав представителей сторон, участвующих в деле, изучив материалы дела, доводы жалобы и отзывы на нее, суд апелляционной инстанции счел апелляционную жалобу ЗАО "Ольгерд" подлежащей удовлетворению.

В соответствии со статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как следует из материалов дела, 24.03.2007 ОАО "РЖД" издана телеграмма N НР-4461 "О запрете выдачи грузов на станции Гродеково из вагонов китайской стороны в автомобильный транспорт", согласно которой на станцию Гродеково возложена обязанность прекратить выдачу грузов, следующих до станции Гродеково, из вагонов китайской стороны и организовать приемо-сдаточные операции следующего содержания: товары, пребывающие на станцию в китайских вагонах, имеющих узкую колею, выгружать на российские вагоны, имеющие широкую колею, после чего производить их выдачу грузополучателям для их последующей перевозки автомобильным транспортом.

Одновременно на диспетчерскую службу Гродеково возложена обязанность обеспечить контроль за взысканием платежей, причитающихся за перегрузку грузов из китайских вагонов на вагоны РЖД.

С 23.09.2007 внесены изменения в технологический процесс работы пограничного пункта Гродеково, изменена специализация путей с колеей 1435 мм (для китайских вагонов) с погрузочно-выгрузочных на перегрузочные из вагонов колеи 1435 мм в вагоны колеи 1520 мм. Изменение специализации путей привело к изменению схемы работы станции Гродеково, согласно которой выдача грузов стала возможна только путем перегрузки из вагонов Китайской Народной Республики в вагоны Российской Федерации.

Изменение порядка выдачи грузов мотивировано ОАО "РЖД" тем, что ранее действовавший порядок выдачи грузов из китайских вагонов непосредственно на автомобили грузополучателей противоречит Соглашению о международном грузовом сообщении (далее - СМГС), ведет к потере доходов ОАО "РЖД" и разрушает имидж ОАО "РЖД" на международном уровне.

По жалобам ряда грузополучателей, в том числе ЗАО "Ольгерд" УФАС по Хабаровскому краю возбуждено дело о нарушении антимонопольного законодательства, по результатам рассмотрения которого вынесено решение от 22.01.2008 N 1.

Пунктом 1 указанного решения действия ОАО "РЖД" признаны противоречащими части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ), в том числе пункту 9 части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ, а так же технологическому процессу работы пограничного перегрузочного района Гродеково от 23.03.2003 и техническо-распорядительному акту железнодорожной станции Гродеково от 25.10.2005.

Пунктом 2 решения, в связи с изменениями технологического процесса и техническо-распорядительного акта железнодорожной станции Гродеково с 23.09.2007 и утверждением Технологического процесса работы пограничного перегрузочного района Гродеково от 23.09.2007 и техническо-распорядительного акта железнодорожной станции Гродеково от 06.07.2007, в которых специализация отдельных путей изменена с погрузо-выгрузочной на перегрузочную, в действиях ОАО "РЖД" установлено отсутствие нарушений части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ. Производство по делу в указанной части прекращено.

Суд первой инстанции согласился с выводами антимонопольного органа, сделанными и в первом и во втором пункте решения, посчитав их законными и обоснованными.

Оспаривая решение суда в части выводов об отсутствии в действиях ОАО "РЖД" нарушений антимонопольного законодательства после 23.09.2007, ЗАО "Ольгерд" указывает на то, что в действиях ОАО "РЖД" содержится нарушение, установленное пунктом 3 части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ - навязывание контрагенту невыгодных условий, что приводит к несению им дополнительных расходов, оценку чему антимонопольный орган не дал, а так же на отсутствие технологической обоснованности нового порядка выдачи грузов.

Суд апелляционной инстанции считает доводы жалобы в указанной части обоснованными.

Так, в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования).

Согласно пункту 2.1.7 договора об организации перевозок грузов и порядке расчетов от 19.09.2005 N НЮ-2351, заключенного между ОАО "РЖД" и ЗАО "Ольгерд", ОАО "РЖД" сохраняет за собой право пересмотра калькуляций договорных тарифов, в связи с изменением расходной части оказываемых услуг, применяет их с момента изменения и оформляет изменение протоколом согласования договорных тарифов.

Указанным договором взыскание платежей, причитающихся за перегрузку грузов из китайских вагонов на вагоны РЖД, не предусмотрено.

Однако, ОАО "РЖД", в нарушение условий договора, без согласования с заказчиком, ввело их уплату посредством прекращения выдачи грузов, тем самым навязав невыгодные условия своему контрагенту.

Обосновывая необходимость перегрузки грузов, ОАО "РЖД" ссылается на условия Соглашения о международном железнодорожном грузовом сообщении от 01.07.1990 (далее - СМГС), заключенным, в том числе с участием Китайской Народной Республики и Союза Советских Социалистических Республик.

Действительно, согласно статье 3 §2 СМГС перевозки грузов производятся без перегрузки на пограничных станциях железных дорог, имеющих одинаковую ширину колеи, и с перегрузкой грузов на пограничных станциях примыкания железных дорог разной ширины колеи. Согласно статье 15 §3 СМГС сборы за перегрузку груза в вагоны другой ширины колеи на пограничной станции взыскиваются с получателя.

Указанным Соглашением устанавливается прямое международное железнодорожное сообщение для перевозок грузов между странами-участницами (статья 1 СМГС). Настоящее Соглашение применяется ко всем перевозкам грузов в прямом международном железнодорожном грузовом сообщении (статья 2 §1 СМГС).

Между тем, в рассматриваемом случае прямое международное железнодорожное сообщение между КНР и Российской Федерацией отсутствовало. Груз был лишь доставлен железнодорожным транспортом китайской стороны до границы с Российской Федерацией для получения его непосредственно грузополучателем. В дальнейшем груз доставлялся грузополучателем самостоятельно до места назначения автотранспортом.

Пересечение грузом границы и проезд вагонов до пограничной станции Российской железной дороги не придает перевозке статус прямого международного железнодорожного грузового сообщения.

Следовательно, требование ОАО "РЖД" о перегрузке груза на станциях примыкания железных дорог разной ширины колеи без намерения продолжать следование по территории Российской Федерации, а так же взимание за перегруз платы с грузополучателя, является технологически необоснованным требованием.

Доводы ОАО "РЖД" о необходимости перегруза для осуществления приемки груза от КНР, составления коммерческих актов, выявления недостачи или повреждения груза, неисправности вагона, контейнера, что может быть осуществлено только в отношении сертифицированного грузового устройства не могут быть приняты во внимание.

Перечисленные обязанности относятся к взаимоотношениям между железными дорогами КНР и РФ, которые происходят без участия грузополучателя, в связи с чем возложение данных расходов на него ОАО "РЖД" не обосновало.

При таких обстоятельствах действия ОАО "РЖД" после 23.09.2007 так же противоречат части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ, поскольку технологически необоснованны, прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти, и являются навязыванием контрагенту условий договора, невыгодных для него.

В связи с изложенным, пункт 2 решения антимонопольного органа от 22.01.2008 N 1 подлежит признанию недействительным.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на УФАС по Хабаровскому краю, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

апелляционную жалобу закрытого акционерного общества "Ольгерд" удовлетворить.

Решение арбитражного суда Хабаровского края от 27 июня 2008 года по делу N А73-4080/2008-63 отменить в части отказа в удовлетворении заявления закрытого акционерного общества "Ольгерд" о признании недействительным пункта 2 решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 22.01.2008 N 1.

В указанной части заявленные требования удовлетворить, решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 22.01.2008 N 1 признать недействительным.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю в пользу закрытого акционерного общества "Ольгерд" государственную пошлину в сумме 1 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, в двухмесячный срок.

Председательствующий

А.И.Михайлова

Судьи

В.Ф.Карасев Т.Д.Пескова