Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 10 октября 2008 г. N 06АП-3056/2008-А73

г. Хабаровск

10 октября 2008 г.

N 06АП-А73/2008-1/3056

Резолютивная часть постановления объявлена 09 октября 2008 года. Полный текст постановления изготовлен 10 октября 2008 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего Малышевой Л.Г.

Судей: Ротаря С.Б., Иноземцева И.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Серовой О.Н.

при участии в судебном заседании:

от истца: Аксенова И.М. представитель по доверенности от 01.02.2008 N 7/55

от ответчика: не явились;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Дальневосточная генерирующая компания"

на решение от 09 июля 2008 года по делу N А73-4738/2008-34

Арбитражного суда Хабаровского края

дело рассматривал судья Лесникова О.Н.

по иску открытого акционерного общества "Дальневосточная генерирующая компания"

к открытому акционерному обществу "Российские железные дороги"

о взыскании 101 140, 31 руб.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная генерирующая компания" обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением к открытому акционерному обществу "Российские железные дороги" о взыскании 101 140, 31 руб., составляющих задолженность за потребленную тепловую энергию. и пени 43 761, 26 руб.

В порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) истец изменил исковые требования, отказавшись от взыскания задолженности 57 379, 05 руб. и увеличив сумму пени до 48 125, 56 руб.. Отказ от суммы иска 57 379, 05 руб. принят судом и производство по делу в этой части прекращено. Заявление об увеличении пени не принято, поскольку истец не извещал об этом ответчика.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 09.07.2008 с ответчика взыскана пеня в сумме 10 000 руб., с учетом статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Не согласившись с судебным актом, истец обжаловал его в апелляционную инстанцию как принятое с нарушением норм процессуального и материального права. Считает, что сумма фактического требования о взыскании пени соответствует заявленной формулировке в исковом заявлении по заключенному договору, поэтому не должен ответчик уведомляться об изменении суммы иска.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и возражения, заслушав представителя истца, Шестой арбитражный апелляционный суд находит решение суда подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела определением от 19.05.2008 Арбитражного суда Хабаровского края принято к производству исковое заявление открытого акционерного общества "Дальневосточная генерирующая компания", дело назначено к разбирательству в предварительном судебном заседании 02.07.2008 15 часов 00 минут, которое состоялось в назначенный день без участия представителей участвующих в деле лиц, извещенных надлежащим образом.

В заседании суд определил о завершении предварительного судебного заседания и открытии судебного заседания первой инстанции, в котором исследованы материалы дела и принято по нему решение.

По рассматриваемому делу стороны не заявляли возражений о рассмотрении в их отсутствие, но в направленном им определении суда от 19.05.2008 отсутствует извещение о судебном разбирательстве дела по существу в день предварительного судебного заседания.

Между тем, в соответствии с пунктом 4 статьи 137 АПК РФ суд завершает предварительное заседание и открывает судебное заседание в первой инстанции если в предварительном судебном заседании присутствуют лица, участвующие в деле, и они не возражают против продолжения рассмотрения дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции.

Согласно пункту 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.12.2006 N 65 "О подготовке дела к судебному разбирательству" если лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте проведения предварительного судебного заседания и судебного разбирательства дела по существу, не явились в предварительное судебное заседание и не заявили возражений против рассмотрения дела в их отсутствие, судья вправе завершить предварительное судебное заседание и начать рассмотрение дела в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции в случае соблюдения требований части 4 статьи 137 АПК РФ.

Таким образом, спор рассмотрен по существу без извещения сторон о времени и месте судебного разбирательства, поэтому на основании пункта 2 части 4 статьи 270 АПК РФ решение Арбитражного суда Хабаровского края подлежит отмене. В соответствии с частью 5 статьи 270 АПК РФ дело должно быть рассмотрено апелляционным судом по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 9 июля 2008 года по делу N А73-4738/2008-34 отменить.

Рассмотреть дело по правилам первой инстанции.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

Л.Г.Малышева

Судьи

С.Б.Ротарь И.В.Иноземцев