Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 18 ноября 2008 г. N 06АП-3817/2008

г. Хабаровск

18 ноября 2008 г.

N 06АП-А04/2008-1/3817

Резолютивная часть постановления объявлена 11 ноября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 ноября 2008 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Тихоненко А.А.,

судей Головниной Е.Н., Ротаря С.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Фадеевой М.В.

при участии в судебном заседании:

от ответчика - Буниной А.А., представителя по доверенности от 01.01.2008 N ДЭК-20/76Д

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Зейские электрические сети"

на решение от 12 сентября 2008 года

по делу N А04-3647/2008-11/267

Арбитражного суда Амурской области

дело рассматривал судья Голубева С.В.

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Зейские электрические сети"

к Открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания"

о взыскании 4 926 500 руб.

Общество с ограниченной ответственностью "Зейские электрические сети" (далее - ООО "Зейские электрические сети") обратилось в Арбитражный суд Амурской области с иском к Открытому акционерному обществу "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК") о взыскании недополученной валовой выручки за период с января по май 2008 года в размере 4 926 500 руб. и установке объема покупки потерь до определения точек поставки и установки приборов учета на границах балансовой принадлежности в размере 14,14 %, установленном Управлением государственного регулирования цен и тарифов Амурской области.

До принятия судебного акта по существу рассматриваемого дела истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточнил исковые требования просил взыскать убытки в сумме 413 616 руб. 88 коп., понесенные в мае 2008 года в результате необоснованно выставленного объема потерь.

Исковые требования заявлены на основании статей 15, 539, 541, 547 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), п.п. 61, 71, 88, 89, 140 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства РФ от 30.08.2006 N 530 и п. 51, 53, 54 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861.

Решением от 12.09.2008 в иске отказано со ссылкой на недоказанность истцом размера фактических потерь в сетях ответчика.

В апелляционной жалобе ООО "Зейские электрические сети" просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт, которым иск удовлетворить. Указывает на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, а также недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на то, что судом не учтено, что ОАО "ДЭК" в нарушение пункта 3.2.2 договора N 31 не выполняются обязательства по обеспечению исправности используемых потребителями средств учета, приборов и оборудования, самостоятельному и за свой счет обслуживанию приборов учета электроэнергии, установленных в электроустановках потребителя и находящихся на его балансе. В соответствии с п.п. 88, 89 Правил N 530 определение объемов поставленной электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей. Потери, возникающие во внутридомовых сетях (в том числе от хищения), приобретает исполнитель коммунальных услуг, а эти потери определяются как разность между объемом электрической энергии приобретенной на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей, объемом использования электрической энергии на общедомовые нужды и объемом оказанных потребителям услуг электроснабжения. При отсутствии организации учета с потребителями электрической энергии на границах балансовой принадлежности ОАО "ДЭК" относит возникающие потери во внутридомовых сетях на фактические потери ответчика, а не на потребителей электороэнергии.

В судебное заседание апелляционной инстанции заявитель не явился, каких-либо ходатайств не заявил. О времени и месте судебного разбирательства извещен надлежащим образом по правилам статьи 123 АПК РФ.

Ответчик ОАО "ДЭК" представленным отзывом и пояснениями представителя в заседании суда возразил против доводов апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Заслушав представителя ответчика, исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность решения суда по основаниям и в порядке, предусмотренном статьями 266-271 АПК РФ, Шестой арбитражный апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено арбитражным судом первой инстанции, между ОАО "ДЭК" (заказчик) и ООО "Зейские электрические сети" (исполнитель) подписан договор от 01.01.2007 N 31 оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь.

В соответствии с пунктом 2.1 договора исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действия, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном законом основании, а заказчик - оплачивать услуги исполнителя в установленном договором порядке.

Согласно пункту 9.2 договор был заключен сторонами на срок с 01.06.2007 по 31.12.2007 и считался пролонгированным на каждый следующий календарный год в случае не поступления от сторон заявлений о прекращении или изменении договора.

ООО "Зейские электрические сети" оказывало услуги по передаче через свои сети электрической энергии потребителям ОАО "ДЭК".

В соответствии с актом об оказании услуг по передаче электрической энергии по сети исполнителя от 30.05.2008 в мае 2008 во исполнение договора N 31 от 01.06.2007 исполнитель оказал заказчику услуги по передаче электрической энергии в количестве 6, 892 МВт на сумму 1 514 463 руб. 94 коп., 4 230, 446 МВт на сумму 611 990 руб. 20 коп. (т. 2, л.д. 38).

В целях компенсации потерь в сети исполнителя 30.05.2008 сторонами был подписан акт приема-передачи электрической энергии, на основании которого в мае 2008 года заказчик передал, а исполнитель принял электрическую энергию в целях компенсации потерь в количестве 1 245, 102 МВт на общую сумму 1 093 733 руб. 19 коп. На основании указанного количества энергии была выставлена счет-фактура N АМ0000541 от 31.05.2008.

Полагая, что ОАО "ДЭК" необоснованно при выставлении счета-фактуры включило в объем потерь сверхнормативные потери, возникшие во внутридомовых сетях многоквартирных жилых домов потребителей электроэнергии, ООО "Зейские электрические сети" обратилось с настоящим иском в арбитражный суд (с учетом уточнения предмета иска).

Спор между сторонами возник по поводу объемов потерь электрической энергии в электросетях в мае 2008 года, подлежащих оплате ООО "Зейские электрические сети".

Порядок расчета объема потерь электрической энергии определен в приложении N 9 к договору.

В соответствии с п. 36 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг в редакции, действующей в спорный период до 09.04.2007 (от 31.08.2006), п.50 Правил в редакции, действующей после этой даты (от 21.03.2007), размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Правило о том, что сетевые организации обязаны компенсировать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникшие в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, включенных в цену на электрическую энергию, закреплено в п. 37 и п.51 Правил соответствующих редакций.

В силу п. 121 Правил функционирования розничных рынков сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Исходя из смысла п.п. 12, 17, 159 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии, п. 3.3.4 договора N 31 от 01.06.2007 следует, что на гарантирующего поставщика не возлагается обязанность по оборудованию приборами, учета границы раздела балансовой принадлежности электросетей сетевой организации и энергопринимающих устройств потребителей. Обязанность по обеспечению сбора данных коммерческого учета электрической энергии и определения объема ее потерь возложена на сетевую организацию.

Сторонами не представлено документов, свидетельствующих о выборе жильцами многоквартирных жилых домов какого-либо из способов управления домов из числа предусмотренных п. 2 ст. 161 Жилищного кодекса Российской Федерации. В силу п. 5 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 объем полезного отпуска электрической энергии должен определяться в точке присоединения энергопринимаемого устройства потребителя электроэнергии к бесхозяйным объектам электросетевого хозяйства.

Установление размера нормативных потерь не освобождает сетевую организацию от обязанности оплачивать фактические потери в том случае, когда их размер превышает размер нормативных (п. 51 Правил недискриминационного доступа).

Довод апелляционной жалобы о несоответствии установленных поквартирных приборов учета требования нормативно-технических документов, подлежит отклонению на основании п.п. 144-147, 152, 153, 154 Правил функционирования розничных рынков электроэнергии, а также п. 3.3.14 договора N 31 от 01.0.2007, на основании которого, обязанность проводить плановые проверки состояния средств учета потребителей заказчика возложена на исполнителя. Исполнитель в порядке, предусмотренном приложением N 7 к договору, выявляет, актирует факты безучетного потребления и определяет объемы безучетно потребленной электроэнергии (п.4.6 договора). На основании вышеизложенного, следует что, ООО "Зейские электрические сети" могло рассчитать объем потребленной электрической энергии с использованием расчетного метода.

Доводы апелляционной жалобы о не определении сторонами точек поставки и средств учета электроэнергии отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку приложением N 2 к договору N 31 от 01.06.2007 установлен перечень точек поставки и средств учета электроэнергии потребителям заказчика и в смежные сетевые организации.

В полном соответствии с имеющимися в материалах дела доказательствами, которым дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ, арбитражным судом первой инстанции определены фактические обстоятельства дела. Нарушений в правильности применения норм материального и процессуального права судом не допущено, в связи с чем оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Государственную пошлину по апелляционной жалобе возложить на заявителя в соответствии со статьей 110 АПК РФ, подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации. Излишне уплаченную госпошлину возвратить заявителю из федерального бюджета на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 333.40 НК РФ.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение от 12.09.2008 по делу N А04-3647/2008-11/267 Арбитражного суда Амурской области оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Возвратить Обществу с ограниченной ответственностью "Зейские электрические сети" из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 3 890 руб., излишне уплаченную по платежному поручению N 159 от 10.10.2008.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

А.А. Тихоненко

Судьи

Е.Н. Головнина С.Б. Ротарь