Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 25 ноября 2008 г. N 06АП-3895/2008-А04

г. Хабаровск

25 ноября 2008 г.

N 06АП-А04/2008-1/3895

Резолютивная часть постановления объявлена 18 ноября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 ноября 2008 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Тихоненко А.А.,

судей Иноземцева И.В., Кустовой Т.С.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Фадеевой М.В.,

при участии в судебном заседании:

от истцов - Ролько В.М., представителя по доверенностям от 21.06.2008 N 6к-4744, N 6к-4741, N 6к-4737, N 6к-4895, N 6к-4747; Колтунова П.В., Корсакова М.В.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Корсакова Михаила Витальевича, Ерминского Валентина Ивановича, Белика Евгения Степановича, Губенина Виктора Прокопьевича, Колтунова Петра Владимировича

на решение от 19 сентября 2008 года

по делу N А04-381/2008-7/31

Арбитражного суда Амурской области

дело рассматривал судья Заноза Н.С.

по иску Корсакова Михаила Витальевича, Ерминского Валентина Ивановича, Белика Евгения Степановича, Губенина Виктора Прокопьевича, Колтунова Петра Владимировича

к Меланичу Максиму Владимировичу

третьи лица: Исаев Роман Анатольевич, Беляева Юлия Сергеевна, Общество с ограниченной ответственностью "Ресурс"

об исключении из числа участников общества

Участники Общества с ограниченной ответственностью "Ресурс" (далее - ООО "Ресурс", общество) Корсаков Михаил Витальевич, Колтунов Петр Владимирович, Ерминский Валентин Иванович, Белик Евгений Степанович, Губенин Виктор Прокопьевич обратились в Арбитражный суд Амурской области с иском к Меланичу Максиму Владимировичу об исключении его на основании статьи 10 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" из числа участников общества в связи с тем, что своими действиями ответчик грубо нарушает права других участников общества, а также нарушает свои обязанности участника общества, противодействуя проведению внеочередного собрания участников общества.

Определением от 30.01.2008 к участию в деле третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "Ресурс", Исаев Роман Анатольевич, Беляева Юлия Сергеевна.

Решением от 19.09.2008 в удовлетворении исковых требований отказано со ссылкой на недоказанность нарушения ответчиком своих обязанностей как участника общества и оценку истцами действий ответчика как единоличного исполнительного органа общества, а не его участника.

В апелляционной жалобе истцы просят решение от 19.09.2008 отменить, исковые требования удовлетворить, мотивируя жалобу тем, что на участника общества, исполняющего обязанности директора, в полной мере распространяются предусмотренные уставом общества обязанности участника, в том числе по недопущению совершения действий, влекущих негативные последствия как для общества, так и для участников общества.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель истцов, а также Корсаков М.В. и Колтунов П.В. поддержали доводы апелляционной жалобы.

Ответчик, третьи лица в заседание суда не явились, отзывы на апелляционную жалобу не представили. О времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом по правилам статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Заслушав истцов и их представителя, исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность решения суда по основаниям и в порядке, предусмотренном статьями 266-271 АПК РФ, Шестой арбитражный апелляционный суд считает принятый по делу судебный акт подлежащим отмене, а апелляционную жалобу - удовлетворению в связи со следующим.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Амурской области от 06.02.2008 по делу N А04-8463/07-7/294 установлено, что при учреждении ООО "Ресурс" с размером уставного капитала 10 000 руб., разделенного на сто долей номинальной стоимостью 100 руб. каждая, участниками общества являлись восемь физических лиц, а именно: Корсаков М.В. - 15 долей, Колтунов П.В. - 11 долей, Ерминский В.И. - 15 долей, Белик Е.С. - 12 долей, Губенин В.П. - 11 долей, Исаев Р.А. - 12 долей, Беляева Ю.С. - 12 долей, Меланич М.В. - 12 долей, что подтверждено учредительным договором о создании ООО "Ресурс" от 17.11.2006, Уставом общества, утвержденным протоколом собрания участников от 17.11.2006 N 1, выпиской из Единого государственного реестра юридических лиц от 03.12.2007.

Факт законного назначения на должность генерального директора ООО "Ресурс" одного из участников общества - Меланича М.В. (на момент учреждения общества) истцами не оспаривается.

Постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 11.08.2008 N 06АП-А04/2008-1/2246 по делу N А04-8462/2007-8/150, оставленным без изменения постановлением кассационной инстанции Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 15.10.2008 N ФОЗ-4409/2008, установлено, что Меланич М.В., будучи генеральным директором ООО "Ресурс", единолично распорядился единственным имуществом общества - 100 % долей в уставном капитале ООО "Амурская зернобобовая компания", заключив договор купли-продажи доли в уставном капитале от 20.03.2007 с другим участником общества - Исаевым Р.А., с последующим внесением и государственной регистрацией изменений в учредительные документы ООО "Амурская зернобобовая компания", согласно которым единственным участником указанного общества стал Исаев Р.А.

Указанная сделка (договор от 20.03.2007) признана судом недействительной в силу статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации. При этом судом принято во внимание преобладающее участие ООО "Ресурс" в уставном капитале ООО "Амурская зернобобовая компания" (дочернее общество), в связи с чем выход общества из состава участников ООО "Амурская зернобобовая компания" в результате совершения этой сделки является нарушением прав и законных интересов других участников общества.

Следует отметить, что Меланич М.В., совершая вышеуказанную сделку, позиционировал себя единоличным участником ООО "Ресурс", полагая остальных участников утратившими статус таковых, что усматривается из правовой позиции, доведенной ответчиком посредством направления отзыва на исковое заявление в арбитражный суд первой инстанции при рассмотрении вышеупомянутого дела N А04-8463/07-7/294 (стр. 5 решения от 06.02.2008; т. 1, л.д. 75-79).

Вместе с тем, указанным доводам ответчика дана оценка при рассмотрении Арбитражным судом Амурской области дела N А04-380/08-11/30 по иску Корсакова М.В. и Колтунова П.В. к ООО "Ресурс" (третьи лица остальные участники общества, в том числе Меланич М.В.) о признании недействительным решения общего собрания участников общества, оформленного протоколом (решением) общего собрания участников (единственного участника) ООО "Ресурс" от 27.12.2007. Вступившим в законную силу решением суда от 20.03.2008 по делу N А04-380/08-11/30 установлено, что 27.12.2007 участником ООО "Ресурс" Меланичем М.В. были приняты решения о перераспределении ему долей, принадлежащих обществу и составляющих 88 % уставного капитала общества, о внесении изменений в учредительные документы ООО "Ресурс", связанные с новым составом участников общества, и о назначении Меланича М.В. генеральным директором общества. На основании протокола от 27.12.2007 налоговым органом проведена государственная регистрация указанных изменений в сведениях об ООО "Ресурс", и согласно новой редакции устава общества его единственным участником стал Меланич М.В.

Указанное решение общего собрания участников ООО "Ресурс", оформленное протоколом (решением) общего собрания участников (единственного участника) ООО "Ресурс" от 27.12.2007 признано судом недействительным в полном объеме.

В силу пункта 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившими в законную силу судебными актами арбитражного суда по ранее рассмотренным делам, имеют преюдициальное значение при рассмотрении настоящего дела, в котором участвуют те же лица.

Наряду с указанными обстоятельствами, из материалов дела следует, что 22.11.2007 участником общества Колтуновым П.В. был инициирован вопрос о проведении внеочередного общего собрания ООО "Ресурс" не позднее 03.12.2007, на что генеральным директором общества Меланичем М.В. в адрес участника направлен ответ с предложением провести общее собрание участников с учетом предусмотренных законом сроков (ч. 1 ст. 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Поскольку Меланичем М.В. решение о проведении внеочередного общего собрания участников общества принято не было, Колтуновым П.В. в рамках реализации прав, предусмотренных частью 4 статьи 35 "Об обществах с ограниченной ответственностью" было созвано внеочередное общее собрание участников ООО "Ресурс" с повесткой дня, в числе которой вопросы о досрочном прекращении полномочий генерального директора общества и об избрании генерального директора общества.

03.12.2007 состоялось внеочередное общее собрание участников ООО "Ресурс", на котором присутствовали Корсаков М.В., Ерминский В.И., Белик Е.С., Губенин В.П., Колтунов П.В. (истцы по настоящему делу).

По результатам проведения указанного собрания участников ООО "Ресурс" были приняты единогласно решения досрочно прекратить полномочия генерального директора общества Меланича М.В. и избрать генеральным директором Колтунова П.В.

Решением Арбитражного суда Амурской области от 26.02.2008 г. по делу N А04-9075/07-11/335, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2008, решение внеочередного общего собрания участников ООО "Ресурс" от 03.12.2007 признано недействительным ввиду отсутствия кворума (решение принято 5/8 (или 0,625) от общего числа голосов участников общества, что составляет менее чем 2/3 (или 0,667), предусмотренные статьей 7.8 устава общества) и нарушения порядка созыва собрания, установленного статьей 36 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью". При этом судом установлено, что фактически все участники общества (соответственно в том числе и Меланич М.В.) были извещены о времени и месте проведения собрания.

Далее, как следует из материалов дела, 15.08.2008 состоялось внеочередное общее собрание участников ООО "Ресурс", на котором присутствовали истцы по настоящему делу, принявшие единогласное решение о досрочном прекращении полномочий генерального директора общества Меланича М.В. и избрании генеральным директором общества Колтунова П.В. Доказательств признания недействительными в установленном законом порядке указанных решений, оформленных протоколом от 15.08.2008 N 2, суду не представлено, согласно выписки из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 09.09.2008 генеральным директором ООО "Ресурс" является Колтунов П.В. (т.1, л.д.123-131). Вместе с тем, принимая во внимание положения статьи 7.8 Устава общества (кворум - 2/3 от общего числа голосов) и обстоятельства, послужившие в том числе основанием для признания недействительным решения внеочередного общего собрания участников общества от 03.12.2007, принятого тем же количеством голосов, усматривается, что кворума для решения спорных вопросов на указанном внеочередном собрании также не имелось. При этом арбитражным судом апелляционной инстанции принимается во внимание, что Меланич М.В. письмом от 07.07.2008 сообщал участнику общества Колтунову П.В. о невозможности проведения общего собрания участников ООО "Ресурс", поскольку единственным участником общества является Меланич М.В. (т.1, л.д. 21).

Следует отметить, что указанное заявление сделано ответчиком вопреки вступившим в законную силу вышеуказанным судебным актам, что свидетельствует об игнорировании и неисполнении решений суда.

Согласно выписки из Единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 06.10.2008 на основании заявления Меланича М.В. от 26.09.2008 налоговым органом в ЕГРЮЛ внесены сведения о том, что генеральным директором общества вновь является Меланич М.В.

Указанные обстоятельства в совокупности позволяют сделать вывод о том, что Меланич М.В. с долей участия в уставном капитале ООО "Ресурс" в размере 12 %, систематически уклоняется от участия в собраниях по вопросам, требующим единогласия 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, что не позволяет участникам общества, доли которых в совокупности составляют 64 % уставного капитала общества, внести изменения в учредительные документы в части состава участников общества. Тем самым затрагиваются права не только ООО "Ресурс", но и непосредственно истцов по настоящему делу, поскольку действия (бездействие) участника общества Меланича М.В. нарушают стабильность участия общества в гражданском обороте, создают неопределенность в его (общества) статусе, порождают судебные тяжбы.

Кроме того, сам по себе факт отчуждения единственного имущества ООО "Ресурс" при вышеуказанных обстоятельствах позволяет сделать вывод о причинении вреда обществу и его участникам.

Отказывая в удовлетворении настоящих исковых требований, арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что истцы не доказали в силу статьи 65 АПК РФ совершения Меланичем М.В. грубых нарушений своих обязанностей как участника общества, а также того, что он своими действиями делает невозможной осуществление хозяйственной деятельности общества или существенно ее затрудняет.

На основании статьи 10 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Исходя из рекомендаций, изложенных в пункте 17 совместного Постановления Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 09.12.1999 N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо принимать во внимание степень вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

При этом под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, проанализировав представленные в материалы дела доказательства, а также вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда, приходит к выводу о том, что все действия ответчика, являвшиеся предметом исследования по настоящему делу, непосредственно связаны с личностью Меланича М.В. как участника ООО "Ресурс", грубо нарушающего как свои обязанности, так и существенно затрудняющего деятельность общества, что приводит к ущемлению прав ее участников.

Принимая во внимание изложенное, вывод арбитражного суда первой инстанции о выборе истцами ненадлежащего способа защиты нарушенных прав, следует признать несоответствующим положениям статьи 10 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

При таких обстоятельствах, поскольку арбитражный суд первой инстанции при принятии судебного акта по существу рассматриваемого дела пришел к выводам, несоответствующим фактическим обстоятельствам дела, решение суда от 19.09.2008 подлежит отмене в полном объеме, а исковые требования истцов удовлетворению по заявленным основаниям.

Государственные пошлины по иску и по апелляционной жалобе, уплаченные истцом Колтуновым П.В., возложить на ответчика Меланича М.В. в соответствии со статьей 110 АПК РФ, подпунктами 4, 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение от 19.09.2008 по делу N А04-381/2008-7/31 Арбитражного суда Амурской области отменить.

Исключить Меланича Максима Владимировича из числа участников Общества с ограниченной ответственностью "Ресурс".

Взыскать с Меланича Максима Владимировича в пользу Колтунова Петра Владимировича госпошлину по иску в сумме 2 000 руб. и госпошлину по апелляционной жалобе в сумме 1 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

А.А. Тихоненко

Судьи

И.В. Иноземцев Т.С. Кустова