Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27 ноября 2008 г. N 06АП-3968/2008

г. Хабаровск

27 ноября 2008 г.

N 06АП-3968/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 27 ноября 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 ноября 2008 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ротаря С.Б.,

судей: Головниной Е.Н., Тихоненко А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Фадеевой М.В.,

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Машиностроительная лизинговая компания "ДальМашлизинг", общества с ограниченной ответственностью "Агентство экономического развития "АЭРА": Юдановой Н.В., представителя по доверенностям от 28.03.2008 N 03, от 28.03.2008 N 01,

от Территориального управления Федерального агентства по управлению федеральным имуществом по Хабаровскому краю: представитель не явился,

от открытого акционерного общества "Дальавиа": представитель не явился,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Машиностроительная лизинговая компания "ДальМашлизинг", общества с ограниченной ответственностью "Агентство экономического развития "АЭРА"

на решение от 29.09.2008

по делу N А73-8276/2008-45

Арбитражного суда Хабаровского края,

принятое судьей Манником С.Д.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Машиностроительная лизинговая компания "ДальМашлизинг", общества с ограниченной ответственностью "Агентство экономического развития "АЭРА"

о признании недействительным пункта 2 распоряжения Территориального управления Федерального агентства по управлению федеральным имуществом по Хабаровскому краю от 26.12.2006 N 1473,

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, открытое акционерное общество "Дальавиа".

Общество с ограниченной ответственностью "Машиностроительная лизинговая компания "ДальМашлизинг" (далее - ООО "ДальМашлизинг"), общество с ограниченной ответственностью "Агентство экономического развития "АЭРА" (далее - ООО "АЭРА") обратились в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением о признании недействительным пункта 2 распоряжения заместителя руководителя Территориального управления Федерального агентства по управлению федеральным имуществом по Хабаровскому краю (далее - ТУ ФАУФИ по Хабаровскому краю) от 26.12.2006 N 1473 "Об условиях приватизации федерального государственного унитарного предприятия "Дальавиа" (далее - ФГУП "Дальавиа") об утверждении приложения N 1 в части включения в состав подлежащего приватизации имущественного комплекса ФГУП "Дальавиа" раздел 11.1 "Акции, доли, паи" подпункт 3 - доли в уставном капитале ООО "ДальМашлизинг" в размере 14,7 процента стоимостью 49 000 рублей. Кроме этого, заявители ходатайствовали о восстановлении срока на подачу данного заявления.

Определением от 29.07.2008 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено открытое акционерное общество "Дальавиа" (далее - ОАО "Дальавиа").

Решением от 29.09.2008 ООО "ДальМашлизинг" и ООО "АЭРА" восстановлен срок на обжалование распоряжения ТУ ФАУФИ по Хабаровскому краю от 26.12.2006 N 1473, в удовлетворении заявленного требования отказано.

ООО "ДальМашлизинг" и ООО "АЭРА", не согласившись с принятым по делу судебным актом, обратились с апелляционной жалобой, в которой просят решение от 29.09.2008 в части отказа в удовлетворении заявленного требования отменить и принять новый судебный акт, указав в обоснование на несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, на неправильное применение судом норм материального и процессуального права. По мнению заявителей апелляционной жалобы, распоряжение Правительства Российской Федерации от 17.06.2005 N 817-р являлось препятствием для включения в состав приватизируемой доли участия ФГУП "Дальавиа" в размере 14,7 процента в уставном капитале ООО "ДальМашлизинг"; факт закрепления спорной доли за ФГУП "Дальавиа" на праве хозяйственного ведения не нуждается в доказывании, поскольку следует из действующего гражданского законодательства Российской Федерации; обстоятельства, установленные решением Арбитражного суда Хабаровского края от 20.06.2008 по делу N А73-4069/2008-38, не имеют для рассмотрения настоящего спора преюдициального значения; оспариваемое распоряжение нарушает права и законные интересы заявителей в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В судебном заседании представитель ООО "ДальМашлизинг" и ООО "АЭРА" доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал, просил решение суда в обжалуемой части отменить, заявленное требование удовлетворить.

Представители ТУ ФАУФИ по Хабаровскому краю и ОАО "Дальавиа", надлежащим образом извещенных о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, участия в судебном заседании не принимали.

В представленном отзыве ТУ ФАУФИ по Хабаровскому краю просило решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Заслушав представителя заявителя, изучив материалы дела и проверив доводы апелляционной жалобы, Шестой арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, во исполнение Прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества на 2006 год, утвержденного распоряжением Правительства Российской Федерации от 25.08.2005 N 1306-р, приказа Федерального агентства по управлению федеральным имуществом от 15.12.2004 N 181 распоряжением ТУ ФАУФИ по Хабаровскому краю от 26.12.2006 N 1473 (л.д. 11-14) ФГУП "Дальавиа" приватизировано путем преобразования в ОАО "Дальавиа" с уставным капиталом в размере 277 868 млн. рублей, состоящим из 2 778 680 обыкновенных именных бездокументарных акций номинальной стоимостью 100 рублей каждая.

Пунктом 2 распоряжения от 26.12.2006 N 1473 утвержден состав подлежащего приватизации имущественного комплекса ФГУП "Дальавиа" согласно приложению N 1 (л.д. 15-16), в подпункт 3 раздела 11.1 "Акции, доли, паи" которого включена доля в уставном капитале ООО "ДальМашлизинг" в размере 14,7 процента стоимостью 49 000 рублей.

Полагая, что доля ФГУП "Дальавиа" в уставном капитале ООО "ДальМашлизинг" незаконно включена в перечень имущества, подлежащего приватизации, что нарушает права Российской Федерации, а также ООО "ДальМашлизинг" и его участников (в частности ОО "АЭРА") в сфере предпринимательской деятельности, заявители обратились в арбитражный суд с настоящими требованиями.

В соответствии со статьей 46 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод, в том числе обжалование решений, действий или бездействия органов государственной власти, органов местного самоуправления.

На основании части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из анализа положений части 2 статьи 201 АПК РФ следует, что для признания недействительным оспариваемого распоряжения необходимо в совокупности наличие двух обязательных условий: несоответствие его закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) арбитражный суд осуществляет защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав.

Согласно части 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

В силу статей 12, 13 ГК РФ защита гражданских прав осуществляется путем признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления, который не соответствует закону и иным правовым актам и нарушает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 13 Федерального закона от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" одним из способов приватизации государственного и муниципального имущества является преобразование унитарного предприятия в открытое акционерное общество, порядок проведения приватизации которого определяется данным Законом.

По решению соответственно Правительства Российской Федерации, органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, органа местного самоуправления государственное или муниципальное имущество, а также исключительные права могут быть внесены в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ (часть 1 статьи 25 вышеназванного Закона).

Приложение N 1 к распоряжению от 26.12.2006 N 1473 свидетельствуют о передаче в порядке приватизации собственником доли в уставном капитале ОАО "ДальМашлизинг" в размере 14,7 процента стоимостью 49 000 рублей в уставный капитал ОАО "Дальавиа".

Вместе с тем, пунктом 1 распоряжения Правительства Российской Федерации от 17.06.2005 N 817-р признано необходимым прекратить участие федеральных государственных унитарных предприятий, федеральных казенных предприятий и федеральных государственных учреждений в уставных капиталах организаций, осуществляющих деятельность на рынке финансовых услуг, за исключением кредитных организаций.

Согласно части 6 статьи 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" финансовой организацией признается хозяйствующий субъект, оказывающий финансовые услуги - в частности лизинговая компания.

Следовательно, ООО "ДальМашлизинг" является организацией, осуществляющей деятельность на рынке финансовых услуг.

Имущество до приватизации (2006 года) принадлежало ФГУП "Дальавиа" на праве хозяйственного ведения, что следует из смысла положений пункта 2 статьи 113, статьи 294 ГК РФ.

Необходимо отметить, что имущество, приобретенное унитарным предприятием по договору или иным основаниям, поступает в хозяйственное ведение предприятия (пункт 2 статьи 299 ГК РФ).

Из анализа вышеизложенного следует, что имущество государственного унитарного предприятия может принадлежать последнему только на праве хозяйственного ведения.

Пункт 2, подпункт б пункта 3 распоряжения Правительства Российской Федерации от 17.06.2005 N 817-р обязывает федеральные органы исполнительной власти, на которые возложены координация и регулирование деятельности в соответствующих отраслях обеспечить совместно с Федеральным агентством по управлению федеральным имуществом (Росимущество) передачу подведомственными им федеральными государственными унитарными предприятиями находящихся с их хозяйственном ведении акций, долей и паев в уставных капиталах финансовых организаций в казну Российской Федерации не позднее 31.12.2005.

Таким образом, доля ФГУП "Дальавиа" в уставном капитале ООО "ДальМашлизинг" подлежала передаче в казну Российской Федерации не позднее 31.12.2005.

Кроме этого, находящееся в материалах дела письмо заместителя руководителя Федерального агентства воздушного транспорта (Росавиация) от 23.11.2005 (л.д. 17), адресованное генеральному директору ФГУП "Дальавиа", также свидетельствует о необходимости передачи в казну Российской Федерации находящейся в хозяйственном ведении ФГУП "Дальавиа" доли в уставном капитале ООО "ДальМашлизинг" в размере 14,7 процента.

При таких обстоятельствах пункт 2 распоряжения ТУ ФАУФИ по Хабаровскому краю об утверждении приложения N 1 в части включения в состав подлежащего приватизации имущественного комплекса ФГУП "Дальавиа" раздел 11.1 "Акции, доли, паи" подпункт 3 - доли в уставном капитале ООО "ДальМашлизинг" в размере 14,7 процента стоимостью 49 000 рублей, не может быть признан соответствующим законодательству.

Незаконное участие ОАО "Дальавиа" с долей уставного капитала в размере 49 процентов в ООО "ДальМашлизинг" нарушает права последнего и его участников, поскольку действия третьего лица влекут невозможность учредителей выразить свое волеизъявление в руководстве и контроле за финансово-хозяйственной деятельностью ООО "ДальМашлизинг", о чем свидетельствуют находящиеся в материалах дела протоколы общего собрания учредителей ООО "ДальМашлизинг" (л.д. 22-24, 25-26, 36-42, 47), требования ОАО "Дальавиа" о проведении внеочередного собрания учредителей (л.д. 34, 35), постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2008 по делу N А73-8184/2007-36, которым признано незаконным решение внеочередного собрания участников ООО "ДальМашлизинг", состоявшегося 27.07.2007, об избрании на должность исполняющего обязанности директора.

На основании вышеизложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что в рассматриваемой ситуации имеется совокупность условий, предусмотренных частью 2 статьи 201 АПК РФ для признания недействительным оспариваемого распоряжения.

Следовательно, апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении заявленного требования - отмене.

Согласно статье 110 АПК РФ государственная пошлина за рассмотрение дела в суде первой (2 000 рублей) и апелляционной инстанций (1 000 рублей) относится на ТУ ФАУФИ по Хабаровскому краю.

Руководствуясь статьями 266, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 29.09.2008 по делу N А73-8276/2008-45 в части отказа в удовлетворении заявленного требования отменить.

Требования общества с ограниченной ответственностью "Машиностроительная лизинговая компания "ДальМашлизинг", общества с ограниченной ответственностью "Агентство экономического развития "АЭРА" удовлетворить.

Признать недействительным пункт 2 распоряжения заместителя руководителя Территориального управления Федерального агентства по управлению федеральным имуществом по Хабаровскому краю от 26.12.2006 N 1473 "Об условиях приватизации федерального государственного унитарного предприятия "Дальавиа" об утверждении приложения N 1 в части включения в состав подлежащего приватизации имущественного комплекса федерального государственного унитарного предприятия "Дальавиа" раздел 11.1 "Акции, доли, паи" подпункт 3 - доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью "ДальМашлизинг" в размере 14,7 процента стоимостью 49 000 рублей, как несоответствующий распоряжению Правительства Российской Федерации от 17.06.2005 N 817-р.

В остальной части решение от 29.09.2008 оставить без изменения.

Взыскать с Территориального управления Федерального агентства по управлению федеральным имуществом по Хабаровскому краю в пользу общества ограниченной ответственностью "ДальМашлизинг" 3 000 рублей государственной пошлины за рассмотрение дела в суде первой и апелляционной инстанций.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

С. Б. Ротарь

Судьи

Е. Н. Головнина А. А. Тихоненко