Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 20 января 2009 г. N 06АП-4268/2008

г. Хабаровск

20 января 2009 г.

N 06АП-4268/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 января 2009 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гричановской Е.В.,

судей: Иноземцева И.В., Малышевой Л.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Фадеевой М.В.

при участии в судебном заседании:

от взыскателя: представители не явились

от должника: Сукноваленко А.В., по доверенности от 15.05.2008; Ченура В.В., руководителя по приказу от 05.01.2008

от третьего лица: представители не явились

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ВиНиКаДа" на определение от 23.10.2008 по делу N А73-1433/2005-26 Арбитражного суда Хабаровского края определение вынес судья Соколова В.Ф.

по иску Домоуправления N 8 Хабаровской квартирно-эксплуатационной части

к обществу с ограниченной ответственностью "ВиНиКаДа"

3 лицо: Территориальное управление Федерального агентства по управлению федеральным имуществом по Хабаровскому краю

о взыскании 304 529 рублей 42 копеек

по заявлению Домоуправления N 8 Хабаровской квартирно-эксплуатационной части

о выдаче дубликата исполнительного листа

Домоуправление N 8 Хабаровской квартирно-эксплуатационной части обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ВиНиКаДа" о взыскании 304 529 рублей 42 копеек.

Решением суда от 17.10.2005 с ООО "ВиНиКаДа" в пользу Домоуправления N 8 Хабаровской КЭЧ взыскано 343 354 рубля 97 копеек основанного долга и 5 000 рублей процентов, а также расходы по госпошлине в сумме 8 107 рублей 29 копеек, выдан исполнительный лист.

29.08.2008 Государственное учреждение Домоуправление N 8 Хабаровской КЭЧ обратилось в арбитражный суд с заявлением о выдаче исполнительного листа по настоящему делу в связи с утратой его оригинала.

Определением от 23.10.2008 взыскателю выдан дубликат исполнительного листа.

Не согласившись с указанным определением, должник обратился в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

В обоснование жалобы должник ссылается на то, что заявление о выдаче дубликата исполнительного листа подписано лицом, не имеющим на то полномочий, поскольку в силу пункта 3 статьи 62 ГК РФ такое право принадлежит ликвидатору или уполномоченному лицу. В данном случае заявление подписано начальником ГУ Домоуправления N 8 Хабаровской КЭЧ, то есть после перехода полномочий действовать от имени юридического лица к ликвидационной комиссии.

В судебное заседание апелляционной инстанции Домоуправление N 8 Хабаровской КЭЧ явку своего представителя не обеспечило, извещено о времени и месте судебного разбирательства надлежаще.

Представители ООО "ВиНиКаДа" в судебном заседании поддержали доводы апелляционной жалобы, представив выписку из ЕГРЮЛ в отношении ликвидированного должника по состоянию на 21.07.2008 и 24.11.2008 и выписку из приказа от 16.04.2008 "О ликвидации Домоуправления Хабаровской КЭЧ" N 126.

Третье лицо участия в судебном заседании не принимало, извещено о времени и месте судебного разбирательства надлежаще.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность определения суда по основаниям и в порядке, предусмотренном статьями 266-271 АПК РФ, Шестой арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемое определение подлежит отмене.

В соответствии с частью 1 статьи 323 АПК РФ в случае утраты исполнительного листа арбитражный суд, принявший судебный акт, может по заявлению взыскателя выдать дубликат исполнительного листа.

По смыслу указанной правовой нормы арбитражный суд при рассмотрении такого заявления должен установить факт утраты исполнительного листа, а также, то обстоятельство, что взыскание по нему не было произведено полностью или частично.

В обоснование утраты исполнительного листа ГУ Домоуправление N 8 Хабаровской КЭЧ не представлено ни одного документа.

Определением Шестого арбитражного апелляционного суда от 16.12.2008 заявителю предложено представить доказательства, подтверждающие данные обстоятельства, а также то, что взыскание по утраченному исполнительному листу не производилось.

29.12.2008 представитель заявителя в суде апелляционной инстанции знакомилась с материалами гражданского дела, однако до настоящего времени определение от 16.12.2008 не исполнено, документы не представлены.

По запросу апелляционного суда Отделом судебных приставов по Кировскому району г.Хабаровска Управления Федеральной службы судебных приставов по Хабаровскому краю 31.12.2008 предоставлена информация о том, что исполнительный лист N 092814 на исполнении не находится и к принудительному исполнению не предъявлялся.

Исходя из изложенных обстоятельств, поскольку доказательств, подтверждающих утрату исполнительного листа, заявителем не представлено, считать, что подлинный исполнительный лист утрачен, не имеется.

Вынося определение о выдаче исполнительного листа, суд первой инстанции не указал на основании каких документов, представленных заявителем, сделан вывод об утрате исполнительного документа, в связи с чем, отсутствуют основания для выдачи дубликата исполнительного листа.

Кроме того, должник обоснованно ссылается в жалобе на, что заявление о выдаче дубликата подписано лицом, не имеющим на то полномочий, поскольку в силу пункта 3 статьи 62 ГК РФ, части 4 статьи 59 АПК РФ такое право принадлежит ликвидатору или уполномоченному лицу.

Заявителем не доказано, что заявление подписано начальником ГУ Домоуправления N 8 Хабаровской КЭЧ, уполномоченным ликвидационной комиссией.

При таких обстоятельствах, апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, а обжалуемое определение - отмене.

Руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

определение Арбитражного суда Хабаровского края от 23.10.2008 по делу N А73-1433/2005-26 отменить.

Государственному учреждению Домоуправления N 8 Хабаровской квартирно-эксплуатационной части в удовлетворении заявления о выдаче дубликата исполнительного листа отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

Е.В. Гричановская

Судьи

И.В. Иноземцев Л.Г. Малышева