Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2009 г. N 06АП-4547/2008

г. Хабаровск

23 января 2009 г.

N 06АП-4547/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 22.01.2009.

В полном объеме постановление изготовлено 23.01.2009

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Головниной Е.Н.

судей Тихоненко А.А., Гричановской Е.В.

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Ковтун А.Ю.

при участии в судебном заседании:

от ФНС России - Остапенко О.А., доверенность от 20.11.2008 б/н

арбитражный управляющий Савостин Р.А.

от ООО "Дальмашсервис" - Смирнова А.Е., доверенность от 15.09.2008 б/н

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Дальний Восток Региострой" Савостина Руслана Александровича

на определение от 22 декабря 2008 года

Арбитражного суда Хабаровского края

по делу N А73-824к/2008-37 (А73-1342/2007-36)

вынесенное судьей Ивановой Н.И.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Дальмашсервис"

о включении требования в реестр требований кредиторов

по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Дальний Восток Региострой"

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 17.10.2007 общество с ограниченной ответственностью "Дальний Восток Региострой" признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства.

Общество с ограниченной ответственностью "Дальмашсервис" обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением в порядке ст.100 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности за выполненные работы по договору субподряда от 01.10.2006 N 18 в размере 107 025 руб. и по договору подряда от 31.08.2005 N 03/08 в размере 150 000 руб.

До разрешения заявления требование уточнено, соответствующую задолженность заявитель просил включить в реестр требований кредиторов с учетом принятых и вступивших в законную силу на основании вышеуказанных договоров судебных актов арбитражного суда:

- по делу N А73-829/2008-35 о взыскании 169 423 руб. 88 коп., из которых 149 996 руб. основной долг, 14 911 руб. 33 коп. проценты за пользование чужими денежными средствами, 4 516 руб. 55 коп. государственная пошлина;

- по делу N А73-1955/2008-34 о взыскании 121 522 руб. 99 коп., из которых 107 025 руб. основной долг, 10 644 руб. 60 коп. проценты за пользование чужими денежными средствами, 3 853 руб. 39 коп. государственная пошлина.

Уточнение принято арбитражным судом.

Определением арбитражного суда от 22.10.2008 требование ООО "Дальмашсервис" удовлетворено, заявленная сумма - 290 946 руб. 87 коп. (в определении ошибочно указано - 97 коп.) включена в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Дальний Восток Региострой".

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий ООО "Дальний Восток Региострой" просит отменить определение от 22.10.2008 и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований ООО "Дальмашсервис". В обоснование указывает на неуведомление арбитражного управляющего о дате судебного заседания по рассмотрению требования ООО "Дальмашсервис", что в силу ч.4 ст.270 АПК РФ является основанием для отмены судебного акта в любом случае. Полагает определение вынесенным в противоречие с нормами ст.142 Закона о банкротстве, поскольку соответствующее требование направлено ООО "Дальмашсервис" с пропуском установленного вышеназванной статьей срока, учитывая, что публикация об открытии конкурсного производства состоялась 10.11.2007. Считает неисследованным вопрос об очередности удовлетворения заявленного требования в сумме 255 555 руб. 93 коп. (процентов), исходя из правил ст.138 Закона о банкротстве.

Отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель арбитражного управляющего привел доводы, соответствующие тексту апелляционной жалобы, настаивал на ее удовлетворении; отвечая на вопрос суда, пояснил, что имеющийся в деле конверт, свидетельствующий о возврате почтового отправления (определения о времени рассмотрения дела в суде первой инстанции), подтверждает направление определения по неверному адресу - указана ул.Дзержинского, в то время как надлежащий адрес - переулок Дзержинского. Представитель ООО "Дальмашсервис" не согласен с доводами жалобы, просит оставить обжалуемое определение без изменения, считает необходимым исчислять срок, установленный ст.142 Закона о банкротстве, исходя из того, когда заявителю стало известно о возбуждении производства по делу о банкротстве и открытии конкурсного производства; в этой связи представитель пояснил, что об открытии конкурсного производства в отношении должника ему стало известно после закрытия реестра требований кредиторов. Представитель Федеральной налоговой службы высказался в поддержку доводов апелляционной жалобы, которую считает обоснованной и подлежащей удовлетворению.

Проверив законность обжалуемого определения, Шестой арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Согласно п.1 ст.142 Закона о банкротстве установление размера требований кредиторов в ходе конкурсного производства осуществляется в порядке, предусмотренном ст.100 указанного Закона, в силу п.1 которой кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Установлено, что сведения об открытии в отношении ООО "Дальний Восток Региострой" конкурсного производства опубликованы в Российской газете 10.11.2007.

Заявление ООО "Дальмашсервис" о включении суммы задолженности в реестр требований кредиторов должника подано в арбитражный суд 26.09.2008, то есть после закрытия реестра требований кредиторов должника, имевшего место 10.01.2008.

В соответствии с п.4 ст.142 Закона о банкротстве требования конкурсных кредиторов, заявленные после закрытия реестра требований кредиторов, удовлетворяются за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов.

В этой связи отсутствовали основания для включения указанных требований в реестр требований кредиторов ООО "Дальний Восток Региострой".

Вместе с тем, наличие и размер задолженности следует признать обоснованными.

В подтверждение задолженности должника перед ООО "Дальмашсервис" последним представлены:

- решение Арбитражного суда Хабаровского края от 22.04.2008 по делу N А73-829/2008-35, принятое по иску, заявленному на основании договора подряда от 31.08.2005 N 03/08; выданный на основании этого решения исполнительный лист;

- решение Арбитражного суда Хабаровского края от 29.04.2008 по делу N А73-1955/2008-34, принятое по иску, заявленному на основании договора субподряда от 01.10.2006 N18; выданный на основании этого решения исполнительный лист.

Доказательств исполнения указанных решений не представлено. Доводов, опровергающих обоснованность заявленного требования, в апелляционной жалобе не приведено.

При изложенном обжалуемое определение подлежит отмене как вынесенное с нарушением норм материального права. ООО "Дальмашсервис" следует признать кредитором должника, требования которого подлежат удовлетворению в порядке, установленном п.4 ст. 142 Закона о банкротстве.

Кроме того, в данном случае имеются основания для отмены обжалуемого определения по мотиву допущенных судом нарушений норм процессуального права, учитывая нижеследующее.

Арбитражный управляющий в силу ст.34 Закона о банкротстве является лицом, участвующим в деле о банкротстве. В заседании суда 22.10.2008 арбитражный управляющий (его представитель) участия не принимал. Копия определения о времени и месте судебного заседания направлена арбитражным судом первой инстанции арбитражному управляющему с указанием адреса - Хабаровск, ул. Дзержинского,3а - 68; почтовое отправление возвращено с отметкой "в д.3а нет кв.". При этом надлежащим адресом арбитражного управляющего является не улица, а переулок Дзержинского в г.Хабаровске.

Рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, является основанием для отмены судебного акта в любом случае согласно п.2 ч.4 ст.270 АПК РФ. Отмена судебного акта по указанным в ч.4 названной статьи основаниям влечет рассмотрение судом апелляционной инстанции дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции (ч.5 ст.270 АПК РФ).

В настоящем производстве, учитывая вышеназванные обстоятельства, в том числе наличие иных оснований для отмены судебного акта, присутствие в судебном заседании конкурсного управляющего должника, представителя ООО "Дальмашсервис" (заявителя по требованию о включении в реестр требований кредиторов) и Федеральной налоговой службы, суд апелляционной инстанции полагает возможным рассмотреть заявление по существу в рамках настоящего судебного заседания.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 22 октября 2008 года по делу N А73-824к/2008-37 (А73-1342/2007-36) Арбитражного суда Хабаровского края отменить. Признать требования общества с ограниченной ответственностью "Дальмашсервис" в размере 290 946 рублей 87 копеек подлежащими удовлетворению за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника - общества с ограниченной ответственностью "Дальний Восток Региострой".

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

Е.Н. Головнина

Судьи

Е.В. Гричановская А.А. Тихоненко