Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 6 апреля 2009 г. N 06АП-931/2009

г. Хабаровск

06 апреля 2009 г.

N 06АП-931/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 02.04.2009. Полный текст постановления изготовлен 06.04.2009.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Иноземцева И.В.

судей Головниной Е.Н., Ротаря С.Б.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ковтун А.Ю.

при участии в заседании:

от истца: Козлов А.А. - директор по протоколу от 20.10.2008, Завадская Е.В.. - представитель по доверенности от 01.12.2008;

от ответчика: Морозова Т.М. - представитель по доверенности от 13.03.2009 N 03/947

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - Государственного учреждения "Служба заказчика министерства строительства Хабаровского края"

на решение от 06 февраля 2009 года по делу N А73-14355/2008 Арбитражного суда Хабаровского края,

принятого судьей Киселевым А.В.

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Сигматек"

к Государственному учреждению "Служба заказчика министерства строительства Хабаровского края"

об изменении условий госконтракта

установил: Общество с ограниченной ответственностью "Сигматек" (далее - ООО "Сигматек", истец) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Государственному учреждению "Служба заказчика министерства строительства Хабаровского края" (далее - ГУ "СЗ Минстроя", ответчик) о внесении в государственный контракт N 152 от 28.09.2007 изменений в пункты 1.1, 2.1, 2.2, 2.3, 3.1, подпункт 4.1.6 пункта 4.1, дополнении раздела 2 "Стоимость работ по государственному контракту" пунктом 2.4, раздела 6 "Платежи и расчеты по договору" пунктом 6.3.

До принятия судебного акта по существу спора истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточнил требования, дополнением исх. N 41/1/09 от 03.02.2009 отказался от требований об изменении подпункта 4.1.6 пункта 4.1 раздела 4 "Обязательства сторон" и дополнении раздела 6 "Платежи и расчеты по договору" пунктом 6.3, дополнением исх. N 41/09 от 28.01.2009 просил изменить пункты, изложив в редакции:

пункт 1.1 "Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению функций Генерального Подрядчика на строительстве объекта "Реконструкция головных водопроводных сооружений в п. Чегдомын, Хабаровский край", за исключением Вспомогательного корпуса (Аналог ОБ.4606), убежища ГО и работ по устройству электрообогрева водоводов";

пункт 2.1 "Стоимость поручаемых Подрядчику работ по настоящему контракту определяется твердой ценой и составляет: 805.902.530 (Восемьсот пять миллионов девятьсот две тысячи пятьсот тридцать) рублей, с учетом НДС без учета стоимости Вспомогательного корпуса (Аналог ОБ. 4606), убежища ГО и работ по устройству электрообогрева водоводов в соответствии с действующим законодательством";

пункт 2.2 "Стоимость работ определена базисно-индексным методом на основании утвержденной и выданной к производству работ проектно-сметной документации с применением индексов раздельно к сметным статьям затрат согласно бюллетеня "Региостройинформ", утвержденных межведомственной комиссией по ценообразованию Хабаровского края по состоянию на III квартал 2008 г. и прочих компенсируемых Заказчиком затрат, согласно действующих нормативных документов. Перечень проектно-сметной документации утвержден сторонами (Приложение N 2)";

пункт 2.3 "В ходе исполнения работ по контракту сметная стоимость строительно-монтажных работ может быть изменена по инициативе и соглашению сторон не более чем на 10 % от первоначальной стоимости в соответствии с пунктом 6 статьи 9 Федерального закона от 20.04.2007 N 53-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" в связи с внесением изменений в объемы и содержание работ. Вышеуказанные работы принимаются Подрядчиком к исполнению после письменного уведомления и гарантии оплаты со стороны Заказчика, с последующим оформлением дополнительного соглашения";

пункт 3.1 "Начало работ: 2007 года сентября месяца 28 дня. Окончание работ: 2009 год декабря месяца 29 дня";

дополнить раздел 2 "Стоимость работ по государственному контракту" пунктом 2.4 в редакции: "Расчет, объемы и структура договорной цены приведена в протоколе согласования Договорной цены (Приложение N 3)";

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 06.02.2009 исковые требования удовлетворены частично, суд решил внести в государственный контракт N 152 от 28.09.2007, следующие изменения:

Пункт 1.1 изложить: "Заказчик поручает, а Подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению функций Генерального Подрядчика на строительстве объекта "Реконструкция головных водопроводных сооружений в п. Чегдомын, Хабаровский край", за исключением Вспомогательного корпуса (Аналог ОБ.4606), убежища ГО и работ по устройству электрообогрева водоводов".

Пункт 2.1 изложить: "Стоимость поручаемых Подрядчику работ по настоящему контракту определяется твердой ценой и составляет: 805.902.530 (Восемьсот пять миллионов девятьсот две тысячи пятьсот тридцать) рублей, с учетом НДС без учета стоимости Вспомогательного корпуса (Аналог ОБ. 4606), убежища ГО и работ по устройству электрообогрева водоводов в соответствии с действующим законодательством".

Пункт 2.2 изложить: "Стоимость работ определена базисно-индексным методом на основании утвержденной и выданной к производству работ проектно-сметной документации с применением индексов раздельно к сметным статьям затрат согласно бюллетеня "Региостройинформ", утвержденных межведомственной комиссией по ценообразованию Хабаровского края по состоянию на III квартал 2008 г. и прочих компенсируемых Заказчиком затрат, согласно действу-

Раздел 2 "Стоимость работ по государственному контракту" дополнить пунктом 2.4 в следующей редакции: "Расчет стоимости по объекту "Реконструкция головных водопроводных сооружений в п.Чегдомын" (выполненный на основании выданных локальных смет по состоянию на 01.12.08) на сумму 805.902.530 рублей является неотъемлемой частью договора".

Пункт 3.1 изложить в следующей редакции: "Начало работ: 2007 года сентября месяца 28 дня. Окончание работ: 2009 год декабря месяца 29 дня".

В удовлетворении требования об изменении редакции пункта 2.3 контракта отказано. В остальной части требований производство по делу прекращено на основании пункта 4 части 1 статьи 150 АПК РПФ в связи с частичным отказом от иска.

Не согласившись с указанным решением, ГУ "СЗ Минстроя" обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда от 06.02.2009 и принять новый судебный акт которым отказать в иске. В обоснование доводов жалобы указывает на неправильное применение норм материального права, не соответствия выводов суда обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам.

В судебном заседании представитель заявителя жалобы поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда и отказать в удовлетворении иска.

Представитель истца в заседании суда поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе и отзыве на нее, заслушав представителей сторон и изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции находит жалобу обоснованной по следующим основаниям.

Как следует из представленных материалов дела, публикации в газете "Приамурские ведомости" N 111 (6573) от 03.08.2007 извещения о проведении торгов, протокола вскрытия конвертов от 10.09.2007, предложений претендентов и пояснений сторон, ООО "Сигматек" является победителем открытого конкурса, проведенного 19.09.2007 Министерством строительства Хабаровского края на право заключения государственного контракта в 2007 г. на капитальное строительство объектов Хабаровского края по лоту Реконструкция головных водопроводных сооружений в п.Чегдомын, Хабаровского края по начальной (максимальной) цене работ 592124 тыс. руб., как претендент предложивший наименьшую цену работ 503305 тыс. руб.

По результатам конкурса между ГУ "СЗ Минстроя" (заказчик) и ООО "Сигматек" (подрядчик) заключен государственный контракт N 152 от 28.09.2007 по выполнению функций генерального подрядчика на строительстве объекта "Реконструкция головных водопроводных сооружений в п.Чегдомын, Хабаровский край".

Согласно контракту подрядчик принял обязательства в срок с 01.10.2007 до 20.09.2008 выполнить на свой риск собственными и привлеченными силами и средствами работы по строительству объекта по твердой цене 503305 тыс. руб. в том числе, в 2007 г. за счет средств федерального бюджета 229500 тыс. руб., с возможностью изменения стоимости работ не более чем на 10 % от первоначальной на основании пункта 6 статьи 9 Федерального закона от 20.04.2007 N 53-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" в связи с внесением изменений в объемы и содержание работ (пункты 1.1, 1.2, 2.1, 2.3, 3.1).

В связи с уточнением лимитов финансирования, дополнительным соглашением сторон N 2 от 28.09.2007 внесены изменения в пункт 2.1 контракта в части указания суммы 270 млн. руб. оплаты в 2007 г. за счет средств федерального бюджета и в пункт 3.1 о сроке начала работ, который определен с 28.09.2007.

В соответствии с материалами дела и пояснениями сторон, на момент подписания контракта наименование и стоимость работ по реконструкции водопроводных сооружений в п.Чегдомын определены предварительно на основании Сводного сметного расчета стоимости строительства проектной организации КГУП "Территориальный проектный институт "Хабаровскпромпроект" (Архивный N С-21184). В состав объекта входили скважины с насосными станциями 1-го и 2-го подъема, подъездная дорога, водовод, тепловые сети, очистные сооружения, с административно-бытовым корпусом м проходной, резервуары чистой воды емкостью 2000 кб.м., резервуар воды емкостью 1000 кб.м., убежище гражданской обороны, вспомогательный корпус, сети энергетического хозяйства и другие объекты.

На основании представленных реестров выполнения и взаиморасчетов, справок о стоимости работ и затрат, платежных документов, заказчик принял у подрядчика работы на сумму 307622 тыс. 938 руб., оплатил 532687 тыс. 824 руб.

В ходе выполнения подрядчиком работ заказчиком строительства по накладным от КГУП "Территориальный проектный институт "Хабаровскпромпроект" с 31.10.2007 по 07.11.2008 получалась проектно-сметная документация, которая передавалась ООО "Сигматек" для производства работ, в том числе, по подготовительным работам, основных работах по насосной станции 2 подъема, водоводов, станции очистки воды, резервуаров для воды емкостью 1000 кб.м., 2000 кб.м., бурение разведочно-эксплуатационных скважин N N 50, 51, 52, насосных станций над скважинами N N 26, 33, 50, 51, 52, 53, проходной, административно-бытового корпуса, дооборудования существующей трансформаторной подстанции - 67, КТПН-6/04 кВ-160 квВа, подъездной автодороги, поселковых сетей, склада временного хранения песка, кабельных сетей 0,4 кВ, сетей 6 кВ, ремонт ВЛ-6кВ (фидер 15), строительство фидеров NN 8, 13, сети охранной сигнализации, сети автоматизации, площадки очистных сооружений, наружные сети и сооружения водоснабжения, канализации, благоустройства и озеленения и др.

Согласно направленных подрядчику локальных смет по состоянию на 01.12.2008 и представленным истцом сводным расчетом на основании смет, общая сметная стоимость работ с учетом уточнения составила 805902 тыс. 530 руб.

В связи с уточнением перечня и объемов работ и увеличения их стоимости ООО "Сигматек" письмом исх. N 1317 от 01.12.2008 направило ГУ "СЗ Минстроя" дополнительное соглашение N 2 от 01.12.2008 к государственному контракту N 152 от 28.09.2007 об изменении пунктов 1.1, 2.1, 2.2, 2.3, 3.1, подпункта 4.1.6 пункта 4.1, дополнении пунктами 2.4, 6.3.

Не получение ответа послужило основанием для обращении истца с настоящим иском в суд.

В соответствии с частью 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Пунктом 1 статьи 451 ГК РФ предусмотрено, что существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

На основании пункта 2 статьи 451 ГК РФ если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий: в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет; изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота; исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора; из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях (пункт 4 статьи 451).

В соответствии с пунктом 2 статьи 763 ГК РФ по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

Основания изменения государственного контракта установлены статьей 767 ГК РФ в соответствии с которой, при уменьшении соответствующими государственными органами или органами местного самоуправления в установленном порядке средств соответствующего бюджета, выделенных для финансирования подрядных работ, стороны должны согласовать новые сроки, а если необходимо, и другие условия выполнения работ. Подрядчик вправе требовать от государственного или муниципального заказчика возмещения убытков, причиненных изменением сроков выполнения работ (пункт 1). Изменения условий государственного или муниципального контракта, не связанные с обстоятельствами, указанными в пункте 1 настоящей статьи, в одностороннем порядке или по соглашению сторон допускаются в случаях, предусмотренных законом.

Разрешая возникший спор и принимая решение об удовлетворении иска и дополнив контракт об увеличении его суммы до 805902 тыс. 530 руб. суд исходил из наличия указанных в статье 451 ГК РФ обстоятельств.

Между тем суд не учел, что порядок изменения государственного контракта регулируется специальными нормами Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон от 21.07.2005 N 94-ФЗ).

В соответствии с частью 4.1 статьи 9 Федерального закон от 21.07.2005 N 94-ФЗ цена государственного или муниципального контракта является твердой и не может изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев заключения контракта на основании пункта 2.1 части 2 статьи 55 настоящего Федерального закона, а также случаев, установленных частями 4.2, 6, 6.2 - 6.4 настоящей статьи. Оплата поставляемых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг осуществляется по цене, установленной государственным или муниципальным контрактом.

Частью 6 указанной выше статьи закона установлено, что в случае, если это предусмотрено конкурсной документацией, заказчик по согласованию с поставщиком (исполнителем, подрядчиком) в ходе исполнения контракта вправе изменить не более чем на десять процентов предусмотренные контрактом объем работ при выявлении потребности в дополнительном объеме работ, не предусмотренных контрактом, но связанных с работами, услугами, предусмотренными контрактом.

В рассматриваемом случае цена увеличения цены контракта превышает 10 % от его первоначальной стоимости, при этом, заказчик не требует от подрядчика выполнения работ по большей цене, чем указано в контракте. Представление истцу локальных смет, само по себе, не свидетельствует о возложении не подрядчика каких-либо дополнительных обязательств и, предоставляют подрядчику возможность выполнить любые работы в рамках заключенного контракта по его цене о чем ответчиком так же указано в отзыве.

Кроме того, по обстоятельствам дела, отсутствует совокупность условий, необходимых для изменения договора в соответствии со статьей 451 ГК РФ.

С учетом изложенного обжалуемый судебный акт подлежит отмене на основании статей 269, 270 АПК РФ, с принятием нового судебного акта об отказе в иске.

Расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе на основании статьи 110 АПК РФ подлежит возмещению ответчику за счет истца.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от 06.02.2009 по делу N А73-14355/2008 отменить. В иске отказать.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Сигматек" в пользу Государственного учреждения "Служба заказчика министерства строительства Хабаровского края" расходы по оплате госпошлины по апелляционной жалобе 1000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

И.В.Иноземцев

Судьи

Е.Н.Головнина С.Б.Ротарь