Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 28 июля 2009 г. N 06АП-2865/2009

г. Хабаровск

28 июля 2009 г.

N 06АП-2865/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июля 2009 года. Полный текст постановления изготовлен 28 июля 2009 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Козловой Т.Д.

судей Головниной Е.Н., Кустовой Т.С.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ковтун А.Ю.

при участии в заседании:

от ОАО "ДЭК" - Юхнова О.В., представитель, доверенность от 01.01.2009 N ДЭК-20-15/299Д;

от ВМП "Энергосеть" - Бугримова И.Л., представитель, доверенность б/н от 16.03.2009

рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания", Ванинского муниципального предприятия "Энергосеть"

на решение от 29.05.2009

по делу N А73-8494/2008

Арбитражного суда Хабаровского края

принятого судьей Дюковой С.И.

по иску открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

к Ванинскому муниципальному предприятию "Энергосеть"

о взыскании 24 031 415 руб. 94 коп.

по встречному иску о взыскании 2 585 756 руб. 11 коп.

установил:

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК") обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с исковым заявлением о взыскании с Ванинского муниципального предприятия "Энергосеть" (далее - ВМП "Энергосеть", предприятие), с учетом уточнений, заявленных в порядке статьи 49 АПК РФ, 23 410 406 руб. 90 коп., составляющих стоимость фактических потерь электроэнергии за период с января по сентябрь 2008 года.

До принятия судом решения по делу ВМП "Энергосеть" обратилось со встречным иском о взыскании с ОАО "ДЭК" 3 154 611 руб. 73 коп. (сумма встречного иска на день рассмотрения дела по существу, с учетом уточнений в порядке статьи 49 АПК РФ), составляющих стоимость услуг по транспортировке электрической энергии.

Решением суда от 29.05.2009 первоначальный иск удовлетворен частично, в сумме 14 328 064 руб. 26 коп. Встречный иск также удовлетворен частично, в сумме 2 697 091 руб. 38 коп.

Судом произведен зачет установленных встречных требований, с ОАО "ДЭК" в пользу ВМП "Энергосеть" взыскано 11 630 972 руб. 88 коп.

ОАО "ДЭК", не согласившись с принятым по делу судебным актом от 29.05.2009, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его изменить, взыскав с ВМП "Энергосеть" требования по первоначальному иску в полном объеме, а в удовлетворении встречного иска отказать.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на то факт, что судом необоснованно исключен из объема потерь ответчика объем разногласий по применению норматива по типу плиты в количестве 1 950 020 кВтч на сумму 2 992 397 руб. 79 коп. Указывает также на необоснованное непринятие к расчету показаний приборов учета классом точности 2,5.

В отзыве на апелляционную жалобу ВМП "Энергосеть" выразило несогласие с изложенными в ней доводами, просило в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

ВМП "Энергосеть" также обжаловало решение суда от 29.05.2009 в апелляционном порядке. При этом просило отменить решение суда в части отказа в удовлетворении встречных исковых требований, удовлетворив их в полном объеме и отменить в части установленной доплаты за услуги полезного отпуска. В обоснование жалобы заявитель оспаривает вывод суда о необоснованном предъявлении требования о взыскании с ОАО "ДЭК" объемов переданной электрической энергии в места общего пользования. Указывает на допущенную судом первой инстанции арифметическую ошибку.

В судебном заседании апелляционной инстанции представители ОАО "ДЭК" и ВМП "Энергосеть" поддержали доводы, изложенные в своих апелляционных жалобах, дав по ним пояснения.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела и проверив доводы апелляционных жалоб, Шестой арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, между ОАО "ДЭК" (заказчик) и ВМП "Энергосеть" (исполнитель) 11.04.2007 сроком с 01.01.2007 по 31.12.2007 заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь N 80000014 (том 1 л.д. 50-74 с протоколом разногласий, протоколом согласования разногласий) (далее - договор), в соответствии с условиями которого исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя (пункт 2.1).

Пунктом 9.7 договора стороны предусмотрели, что договор считается пролонгированным на каждый следующий календарный год, если до 1 декабря текущего года ни от одной из сторон не поступит заявления о продлении или изменении договора.

Ссылаясь на задолженность ВМП "Энергосеть" по оплате потерь энергии за период с января по сентябрь 2008 года в сумме 23 410 406 руб. 90 коп, составляющих разницу между отпущенной ответчику электроэнергией и фактически полученной покупателями, ОАО "ДЭК" обратилось в суд с иском о ее взыскании.

Из анализа положений договора от 11.04.2007 следует, что между ОАО "ДЭК" и предприятием возникли правоотношения по транспортировке электрической энергии потребителям с использованием технических устройств последнего.

На основании статьи 21 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 утверждены Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг (далее - Правила).

Порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь содержится в разделе VI указанных Правил (в редакции от 21.03.2007 N 168, действовавшей в спорный период). Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50).

Пунктом 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 предусмотрено, что сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Приложением N 9 к договору от 11.04.2007 N 80000014 предусмотрено, что объем потерь электроэнергии в сети исполнителя за расчетный период определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя из смежных сетей или от производителей энергии, и суммой объемов электроэнергии, переданных потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединенными к сети исполнителя и собственным потреблением.

Предприятие компенсирует энергосбытовой организации фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих ему объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию.

Согласно расчету истца, объем отпуска электрической энергии в сеть исполнителя за период с января по сентябрь 2009 года составил 81740,843 МВтч, объем потребленный абонентами - 22506,646 МВтч, объем собственного потребления - 24022,404 МВтч. Следовательно, объем электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, составил 35211,793 МВтч, стоимостью 55 091 552 руб. 71 коп.

Истцом в подтверждение расчета потерь представлены ведомости потребления электрической энергии из сетей ответчика бытовыми потребителями за период с января по сентябрь 2008 года.

Не согласившись с суммой иска, ответчик сослался на неполную оплату истцом услуг по передаче электрической энергии, поскольку при выставлении счетов не были учтены нормативы потребления электрической энергии потребителями, чьи приборы учета находятся в неисправном состоянии.

Согласно актам, представленным в материалы дела, при проверках приборов учета и правил их эксплуатации, проведенных совместно представителями истца и ответчика выявлены нарушения, в связи с чем данные приборы учета не могут использоваться как расчетные.

Кроме того, данный факт исследован и отражен во вступившем в законную силу решении Арбитражного суда Хабаровского края от 09.07.2008 по делу N А73-9307/2008.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что представленные истцом в подтверждение расчета потерь ведомости потребления не могут быть признаны допустимыми и достоверными.

Обслуживание приборов учета, установленных в электроустановках потребителя относится, согласно подпункту м, пункта 3.2 договора от 11.04.2007, к обязанностям заказчика.

Следовательно, истцом не доказан объем фактических потерь, их возникновение в сетях ответчика, а также обоснованность их отнесения на ВМП "Энергосеть" в предъявленной ко взысканию сумме.

Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления (в субъектах Российской Федерации - городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге - органом государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации), за исключением нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению и газоснабжению, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Данная норма регламентирует порядок определения размера платы за коммунальные услуги, оказываемые гражданам исполнителем этих услуг.

Поскольку у потребителей услуг приборы учета нарушены, доказательств их исправности в январе - сентябре 2008 года не имеется, и истцом не подтверждено обратное, показания таких приборов учета не могут приниматься во внимание.

Следовательно, суд первой инстанции сделал правильный вывод о необходимости определения количества поданного тепла потребителю расчетным путем с применением утвержденных органом местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, оказываемых населению, в данном случае Постановление Правительства Хабаровского края от 05.10.2006 N 153-пр "Об утверждении нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению населения Хабаровского края при отсутствии приборов учета".

Согласно расчету ответчика, количество потерь в заявленном периоде составляет 29 430, 56 МВтч, стоимостью 46 009 210 руб. 12 коп.

ВМП "Энергосеть" за спорный период произведена оплата ОАО "ДЭК" в размере 31 681 145 руб. 12 коп., что не оспаривается истцом.

С учетом произведенной оплаты сумма долга ВМП "Энергосеть", подлежащая оплате ОАО "ДЭК" составляет 14 328 064 руб. 26 коп. Названная сумма подлежит возмещению истцу, первоначальный иск в данной части удовлетворен правомерно.

Довод жалобы ОАО "ДЭК" о том, что судом необоснованно исключен из объема потерь ответчика объем разногласий по применению норматива по типу плиты в количестве 1 950 020 кВтч на сумму 2 992 397 руб. 79 коп. (электрические плиты), судом апелляционной инстанции отклоняется в связи со следующим.

В данном случае речь идет не об оплате потребленной электроэнергии по тарифу, установленному для данной группы потребителей при установке стационарных электрических плит в соответствии с нормативными актами, а о факте использования населением бытовых электрических плит в домах с печным отоплением соответственно и потребления электрической энергии, что ведет к увеличению полезного отпуска и уменьшению объема потерь.

Довод жалобы на необоснованное непринятие к расчету показаний приборов учета классом точности 2,5, судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку основанием для непринятия этих приборов в качестве расчетных явилось отсутствие на приборах клейма госповерителя, что отражено в акте о выявленных нарушениях.

В отношении встречного иска.

Во исполнение условий договора от 11.04.2007 предприятие в рассматриваемый период транспортировало электрическую энергию до абонентов ОАО "ДЭК".

Стоимость оказанных услуг ВМП "Энергосеть", предъявило ко взысканию во встречном иске.

В силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается.

Согласно статьям 779, 781 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги, а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре.

Установлено, что задолженность ОАО "ДЭК" перед ВМП "Энергосеть", подлежащая взысканию с последнего за спорный период составила 2 697 091 руб. 38 коп.

Договором предусмотрена обязанность заказчика оплачивать предприятию стоимость услуг по передаче электроэнергии (пункты 7.6 - 7.8).

Согласно подпункту "л" пункта 3.2.2 заказчик обязуется передавать исполнителю показания расчетных приборов учета, расположенных в границах балансовой принадлежности потребителей.

Факт наличия нарушений расчетных приборов потребителей установлен совместной проверкой, результаты отражены в актах от 25.09.2007, 14.04.2008.

Поскольку при рассмотрении исковых требований ОАО "ДЭК" установлено, что объем потерь электрической энергии, меньше заявленного, при расчете стоимости услуг ВМП "Энергосеть", последним обоснованно заявлено об увеличении полезного отпуска в сеть, и как следствие, об увеличении стоимости оказанных услуг по транспортировке электрической энергии.

Ответчиком по встречному иску не доказано надлежащее исполнение обязательств по оплате услуг по транспортировке в адрес потребителей электрической энергии, поэтому встречный иск удовлетворен правомерно.

При этом суд, отказал в удовлетворении встречных исковых требований, касающихся объемов энергии, доначисленной за места общего пользования в объеме 519 291 КВтч, а также исключения этого объема из объема потерь.

Пунктом 3.3.1 договора стороны предусмотрели, что исполнитель должен обеспечивать передачу принятой в свою сеть электроэнергии от точек приема до точек поставки потребителям или до границы со смежной сетевой организацией в пределах присоединенной (заявленной) мощности.

Точки поставки потребителям заказчика, а также перечень потребителей (юридические и физические лица, приобретающие электрическую энергию у заказчика) определены в Приложении N 2 к договору.

Точки поставки потребителям заказчика, а также перечень потребителей, указанные в Приложении N 2 являются существенным условием договора.

Согласно пункту 2.5 договора любые изменения состава потребителей оформляются в виде дополнительных соглашений к договору.

ВМП "Энергосеть" в нарушение статьи 65 АПК РФ не представило доказательств составления дополнительных соглашений.

Кроме того, в соответствии с пунктом 2.3 договора исполнитель обязуется отключать или ограничивать подачу электрической энергии потребителям неплательщикам и потребителям, не заключившим договор энергоснабжения с заказчиком.

Установлено, что в 2008 году с ОАО "ДЭК" заключили договоры энергоснабжения только два исполнителя коммунальных услуг - МУП "Услуга" и ООО "Факел".

При этом ежемесячные данные по объему потребленной энергии за места общего пользования указанных абонентов направлялись ответчику в списке ведомостей отпуска энергии. Данные объемы уже включены в объем электроэнергии, потребленной абонентами истца.

Суд первой инстанции обоснованно произвел зачет встречных однородных требований по первоначальному и встречному искам, что соответствует положениям статьи 410 ГК РФ, согласно которой обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил.

В полном соответствии с имеющимися доказательствами судом первой инстанции определены фактические обстоятельства дела. Нарушения в правильности применения норм материального права апелляционным судом не установлены.

Доводы жалоб являлись предметом рассмотрения суда первой инстанции и получили надлежащую оценку.

С учетом изложенного обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 266, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение от 29 мая 2009 года по делу N А73-8494/2008 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

Т.Д. Козлова

Судьи

Е.Н. Головнина Т.С.Кустова