Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 28 июля 2009 г. N 06АП-2885/2009

г. Хабаровск

28 июля 2009 г.

N 06АП-2885/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 июля 2009 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Тихоненко А.А.,

судей Иноземцева И.В., Кустовой Т.С.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ракиновой Е.Н.

при участии в судебном заседании:

от истца - Юхновой О.В., представителя по доверенности от 01.01.2009 N ДЭК-20/299Д;

от ответчика - Бугримовой И.Л., представителя по доверенности от 16.03.2009 б/н

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

на решение от 15 июня 2009 года

по делу N А73-2073/2009

Арбитражного суда Хабаровского края

дело рассматривал судья Захаренко Е.Н.

по иску Открытого акционерного общества "Дальневосточная энергетическая компания"

к Ванинскому муниципальному предприятию "Энергосеть"

о взыскании 12 767 304 руб. 73 коп.

Открытое акционерное общество "Дальневосточная энергетическая компания" (далее - ОАО "ДЭК") обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Ванинскому муниципальному предприятию "Энергосеть" (далее - ВМП "Энергосеть") о взыскании стоимости фактических потерь электроэнергии в сетях за ноябрь-декабрь 2008 года в сумме 12 767 304 руб. 73 коп.

До принятия судебного акта по существу рассматриваемого дела истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уменьшил исковые требования до 3 101 129 руб. 57 коп.

Решением от 15.06.2009 с Ванинского муниципального предприятия "Энергосеть" в пользу ОАО "ДЭК" взыскана стоимость фактических потерь электроэнергии в сетях в размере 591 318 руб. 79 коп., в остальной части иска отказано.

ОАО "ДЭК", не согласившись с принятым по делу судебным актом, обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит изменить решение, удовлетворить исковые требования истца в полном объеме.

В обоснование жалобы заявитель указывает на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, а также на неправильное применение норм материального права. Ссылается на то факт, что судом необоснованно исключен из объема потерь ответчика объем разногласий по применению норматива по типу плиты в количестве 817 113 кВтч на сумму 1 313 768 руб. 39 коп. Полагает необоснованным непринятие к расчету показаний приборов учета классом точности 2,5.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал.

Ответчик отзыв на апелляционную жалобу не представил, пояснениями представителя в заседании суда, просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность решения суда по основаниям и в порядке, предусмотренном статьями 266-271 АПК РФ, Шестой арбитражный апелляционный суд не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, между ОАО "ДЭК" (заказчик) и ВМП "Энергосеть" (исполнитель) 11.04.2007 сроком с 01.01.2007 по 31.12.2007 заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии и покупки электроэнергии на компенсацию потерь N 80000014 с протоколом разногласий, протоколом согласования разногласий (том 1, л.д. 16-42), в соответствии с условиями которого исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя (пункт 2.1).

Пунктом 9.3 договора стороны предусмотрели, что договор считается пролонгированным на каждый следующий календарный год, если до 1 декабря текущего года ни от одной из сторон не поступит заявления о продлении или изменении договора.

Ссылаясь на задолженность ВМП "Энергосеть" по оплате потерь энергии за период ноябрь-декабрь 2008 года в сумме 12 767 304 руб. 73 коп., составляющих разницу между отпущенной ответчику электроэнергией и фактически полученной покупателями, ОАО "ДЭК" обратилось с настоящим иском в арбитражный суд.

Из анализа положений договора от 11.04.2007 следует, что между ОАО "ДЭК" и предприятием возникли правоотношения по транспортировке электрической энергии потребителям с использованием технических устройств последнего.

На основании статьи 21 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 утверждены Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг (далее - Правила).

Порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь содержится в разделе VI указанных Правил (в редакции от 21.03.2007 N 168, действовавшей в спорный период). Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации (пункт 50).

Пунктом 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 предусмотрено, что сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Приложением N 9 к договору предусмотрено, что объем потерь электроэнергии в сети исполнителя за расчетный период определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя из смежных сетей или от производителей энергии, и суммой объемов электроэнергии, переданных потребителям, чьи энергопринимающие устройства присоединенными к сети исполнителя, в смежные сетевые организации, объемов безучетного потребления.

Предприятие компенсирует энергосбытовой организации фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих ему объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию.

По данным истца, объем отпуска электрической энергии в сеть исполнителя в ноябре, декабре 2008 года составил 23 814,802 МВтч. Объем собственного потребления ответчиком - 24022,404 МВтч.

Объем потерь составил 9 316,269 МВтч стоимостью 14 978 858 руб. 10 коп. при тарифе 1 362,557 руб./МВтч.

ВМП "Энергосеть" оплачено 11 877 728 руб. 53 коп.

Истцом в подтверждение расчета потерь представлены ведомости потребления электрической энергии из сетей ответчика бытовыми потребителями за период с января по сентябрь 2008 года.

Не согласившись с суммой иска, ответчик сослался на неполную оплату истцом услуг по передаче электрической энергии, поскольку при выставлении счетов не были учтены нормативы потребления электрической энергии потребителями, чьи приборы учета находятся в неисправном состоянии.

Согласно актам, представленным в материалы дела, при проверках приборов учета и правил их эксплуатации, проведенных совместно представителями истца и ответчика, выявлены нарушения, в связи с чем данные приборы учета не могут использоваться как расчетные.

Данный факт исследован и отражен во вступившем в законную силу решении Арбитражного суда Хабаровского края от 09.07.2008 по делу N А73-9307/2008.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что представленные истцом в подтверждение расчета потерь ведомости потребления не могут быть признаны в качестве допустимых и достоверных доказательств.

Обслуживание приборов учета, установленных в электроустановках потребителя, относится, согласно подпункту "м" пункта 3.2 договора от 11.04.2007, к обязанностям заказчика.

Следовательно, истцом не доказан объем фактических потерь, их возникновение в сетях ответчика, а также обоснованность их отнесения на ВМП "Энергосеть" в предъявленной ко взысканию сумме.

Согласно пункту 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления (в субъектах Российской Федерации - городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге - органом государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации), за исключением нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению и газоснабжению, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления коммунальных услуг гражданам устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Данная норма регламентирует порядок определения размера платы за коммунальные услуги, оказываемые гражданам исполнителем этих услуг.

Поскольку у потребителей услуг приборы учета нарушены, доказательств их исправности в ноябре - декабре 2008 года не имеется, и истцом не подтверждено обратное, показания таких приборов учета не могут приниматься во внимание.

Следовательно, суд первой инстанции сделал правильный вывод о необходимости определения количества поданного тепла потребителю расчетным путем с применением утвержденных органом местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг, оказываемых населению, в данном случае Постановление Правительства Хабаровского края от 05.10.2006 N 153-пр "Об утверждении нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению населения Хабаровского края при отсутствии приборов учета".

Объем полезного отпуска, исходя из материалов проверки, по данной позиции занижен на 817,113 МВт.

Итого, истцом за период ноябрь-декабрь 2008 уменьшен объем электроэнергии, потребленной абонентами, на 1 561, 005 МВтч.

Таким образом, требования истца подлежат удовлетворению частично в сумме 591 318 руб. 79 коп. исходя из объема потерь - 7 755,264 МВтч (отпуск электроэнергии в сеть - 23 744,892 МВтч, полезный отпуск - 7 647,45 МВтч).

С учетом произведенной оплаты сумма долга ВМП "Энергосеть", подлежащая оплате ОАО "ДЭК", составляет 591 318 руб. 79 коп.

Довод жалобы ОАО "ДЭК" о том, что судом необоснованно исключен из объема потерь ответчика объем разногласий по применению норматива по типу плиты в количестве 817 113 кВтч на сумму 1 313 768 руб. 39 коп. (электрические плиты), судом апелляционной инстанции отклоняется, поскольку факт использования населением бытовых электрических плит в домах с печным отоплением соответственно и потребления электрической энергии, ведет к увеличению полезного отпуска и уменьшению объема потерь.

Не принимается судом апелляционной инстанции и довод жалобы на необоснованное непринятие к расчету показаний приборов учета классом точности 2,5, так как основанием для непринятия этих приборов в качестве расчетных явилось отсутствие на приборах клейма госповерителя, что отражено в акте о выявленных нарушениях.

В полном соответствии с имеющимися в материалах дела доказательствами арбитражным судом первой инстанции определены фактические обстоятельства дела. Нарушений в правильности применения норм материального и процессуального права судом не допущено, в связи с чем оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Государственную пошлину по апелляционной жалобе возложить на заявителя в соответствии со статьей 110 АПК РФ, подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, принимая во внимание ее уплату в установленных законом порядке и размере.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение от 15.06.2009 по делу N А73-2073/2009 Арбитражного суда Хабаровского края оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

А.А. Тихоненко

Судьи

И.В. Иноземцев Т.С. Кустова