Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 17 августа 2009 г. N 06АП-3165/2009.

Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда
от 17 августа 2009 г. N 06АП-3165/2009

г. Хабаровск

17 августа 2009 г.

N 06АП-3165/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 12 августа 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 августа 2009 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Песковой Т. Д.

судей Гричановской Е.В., Михайловой А.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Фадеевой М. В.

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Издательский дом "Гранд Экспресс": Жигалкин Евгений Владимирович, паспорт 0804 302144 27.07.2004 ОВД Николаевского района Хабаровского края, представитель по доверенности от 12.08.2009 б/н, Глухов Станислав Алексеевич, паспорт 0801 3094407, выдан 08.08.2001 УВД Центрального района г.Хабаровска, директор, протокол общего собрания участников от 15.11.1999 N 1;

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: Власкина Оксана Николаевна, удостоверение N 5827, представитель по доверенности от 13.03.2008 N 01/5-975;

от третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "Хабаровский экспресс": Ермоленко Ольга Николаевна, паспорт 0801 274436, выдан 02.08.2006 1 отделением милиции УВД Индустриального района г.Хабаровска, представитель по доверенности от 09.06.2009 б/н

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Издательский дом "Гранд Экспресс"

на решение от 10.06.2009

по делу N А73-6776/2009

Арбитражного суда Хабаровского края

принятое судьей Зиминым Е.В.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Издательский дом "Гранд Экспресс"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Хабаровский экспресс"

об оспаривании постановления от 12.05.2009 N 46

Общество с ограниченной ответственностью "Издательский дом "Гранд Экспресс" (далее - общество, ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс") обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - УФАС по Хабаровскому краю, антимонопольный орган) о признании незаконным и отмене постановления от 12.05.2009 N 46 по делу об административном нарушении N 4-05/50, которым общество привлечено к административной ответственности по статье 14.3 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (далее - КоАП РФ) в виде штрафа в размере 40 000 руб.

Судом к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Хабаровский Экспресс" (далее - ООО "Хабаровский Экспресс").

Требования общества обоснованы тем, оно не является надлежащим субъектом административного правонарушения, поскольку в соответствии с договором, заключенным между ООО "Хабаровский Экспресс" и ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс", ответственность за размещение в СМИ, в том числе рекламных материалов, возложена в данном случае на ООО "Хабаровский экспресс". Считает, что оснований для привлечения к административной ответственности общества не имеется.

Решением суда первой инстанции от 10.06.2009 в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что антимонопольным органом доказан состава вменяемого административного правонарушения в отношении ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс" и вина в его совершении.

Не согласившись с решением суда, ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс" обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит принятый судебный акт отменить в связи с нарушением судом норм материального права.

В обоснование доводов апелляционной жалобы общество указывает на ошибочность вывода суда о том, что ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс" является субъектом административного правонарушения, поскольку общество - рекламопроизводитель, а не рекламораспространитель.

Кроме того, по мнению общества, ООО "Хабаровский Экспресс" самостоятельно несет ответственность за соответствие требованиям закона рекламных материалов, а ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс" не несет такой ответственности на основании договора от 01.07.2004 N 1.

В судебном заседании представители ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс" поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель антимонопольного органа в заседании суда апелляционной инстанции, возражая на доводы апелляционной жалобы, поддержала доводы, изложенные в отзыве на жалобу, просила решение суда первой инстанции оставить без изменения, жалобу общества - без удовлетворения.

Представитель ООО "Хабаровский Экспресс" в заседании суда апелляционной инстанции просила решение суда первой инстанции отменить, поддержав доводы апелляционной жалобы.

Проверив обоснованность доводов апелляционной жалобы, отзыва на нее, изучив материалы дела, заслушав пояснения представителей сторон, Шестой арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, в ходе осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе УФАС по Хабаровскому краю в газете "Хабаровский экспресс" в N 7 от 11-18 февраля 2009, N 9 от 25 февраля - 4 марта 2009, N 13 от 25 марта - 01 апреля 2009 отслежена реклама ООО "Эверест" следующего содержания: - "Коттеджный городок "Мой дом". Квартиры по цене: от 1250 тысяч рублей. Коттеджи от 3850 тысяч рублей. Таунхаусы от 3450 тысяч рублей. г.Хабаровск, ул.Ленинградская, 28, корп.8 оф. 406 (заезд с ул.Синельникова). Тел (4212) 62-77-66" Лицензия, проектная декларация. Гос. регистрация на право аренды земельного участка".

16.04.2009 решением антимонопольного органа указанная выше реклама признана ненадлежащей в связи с нарушением пункта 7 статьи 7 Федерального закона "О рекламе".

16.04.2009 в отношении ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс" с участием законного представителя общества - директора Глухова С.А., составлен протоколом об административном правонарушении по статье 14.3 КоАП РФ.

16.04.2009 УФАС по Хабаровскому краю вынесено определение о времени и месте назначения рассмотрения дела об административном правонарушении N 4-05/50, которое получено законным представителем общества 20.04.2009, что подтверждается почтовым уведомление от 17.04.2009 N 68000283323346.

12.05.2009 в отсутствие законного представителя общества, при его надлежащем извещении, антимонопольным органом вынесено постановление N 46 по делу N 4-05/50 об административном правонарушении с наложением штрафа в размере 40 000 руб. за совершение правонарушения, предусмотренного статьей 14.3 КоАП РФ.

Указанным постановлением признана несоответствующей требованиям пункта 7 статьи 7 Федерального закона Российской Федерации от 13.03.2006 N 38 "О рекламе" (далее - Федеральный закон "О рекламе") вышеназванная реклама, распространенная ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс", поскольку на момент распространения рекламы коттеджного городка "Мой дом" лицензия (разрешение) на его строительство отсутствовала.

Не согласившись с указанным постановлением, общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс" является рекламораспространителем, следовательно, субъектом административного правонарушения, за которое предусмотрена ответственность по статье 14.3 КоАП РФ, срок для привлечения к административной ответственности антимонопольным органом не пропущен, процедура привлечения к административной ответственности соблюдена.

В соответствии со статьей 14.3. КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет административную ответственность в виде взыскания штрафа с юридических лиц в размере от сорока тысяч до пятисот тысяч рублей.

Статьей 3 Федерального закона "О рекламе" предусмотрено, что:

реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

объект рекламирования - товар, средство его индивидуализации, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;

ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации;

рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо;

потребители рекламы - лица, на привлечение внимания которых к объекту рекламирования направлена реклама.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Федерального закона "О рекламе" реклама должна быть добросовестной и достоверной. Недобросовестная и недостоверная реклама не допускаются.

Пунктом 7 статьи 7 Федерального закона "О рекламе" установлено, что не допускается распространение рекламы товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.

Статьей 13 Федерального закона "О рекламе" предусмотрено, что рекламодатель по требованию рекламораспространителя обязан предоставлять документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям настоящего Федерального закона, в том числе сведения о наличии лицензии, об обязательной сертификации, о государственной регистрации.

Таким образом, для размещения рекламы в средствах массовой информации товаров, требующих лицензирования, рекламораспространителю, исходя из вышеназванных положений статьи 13 Федерального закона "О рекламе", необходимо запросить у рекламодателя документы, подтверждающие наличие лицензии (разрешения).

Как следует из материалов дела и установлено в заседании суда апелляционной инстанции, ООО "Эверест" и ЖСК "Мой дом" заключили договор об оказании услуг от 01.09.2008, согласно которому ООО "Эверест" обязуется оказывать услуги по рекламе коттеджного городка "Мой дом", расположенного на земельном участке, принадлежащем на праве аренды заказчику, в средствах массовой информации.

Для выполнения обязательств по названному договору ООО "Эверест" заключило с ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс" договор от 10.10.2008 N 810 на рекламное и/или консультационное обслуживание.

Из договора от 10.10.2008 N 810 (л.д.21), заключенного между ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс" (исполнитель) и ООО "Эверест" (заказчик) на рекламное и/или консультативное обслуживание усматривается, что ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс" обязано размещать рекламные или иные информационные материалы ООО "Эверест" по его требованию или согласно утвержденному медиа-плану, а также на высоком профессиональном и художественном уровне разработать, подготовить и опубликовать (выпустить в эфир) рекламную продукцию ООО "Эверест" и/или провести рекламную компанию ООО "Эверест".

10.10.2008 ООО "Эверест" оплатило ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс" платежным поручением N 275 рекламные услуги.

На основании заявки ООО "Эверест" от 03.02.2009 (л.д.22) ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс" приняло к исполнению для размещения рекламу коттеджного городка "Мой дом" в газете "Хабаровский экспресс", включающую следующие сведения: "Коттеджный городок "Мой дом". Квартиры по цене: от 1250 тысяч рублей. Коттеджи от 3850 тысяч рублей. Таунхаусы от 3450 тысяч рублей. г.Хабаровск, ул.Ленинградская, 28, корп.8 оф. 406 (заезд с ул.Синельникова). Тел (4212) 62-77-66" Лицензия, проектная декларация. Гос. регистрация на право аренды земельного участка".

Согласно акту выполненных работ от 25.03.2009 (л.д.25), исполнителем услуг - ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс", произведены публикации рекламы ООО "Эверест" в газете "Хабаровский экспресс" N N 7, 9, 13 на сумму 10 000 руб., без претензий со стороны заказчика к исполнителю услуг.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс" является рекламораспространителем рекламы: "Коттеджный городок "Мой дом". Квартиры по цене: от 1250 тысяч рублей. Коттеджи от 3850 тысяч рублей. Таунхаусы от 3450 тысяч рублей. г.Хабаровск, ул.Ленинградская, 28, корп.8 оф. 406 (заезд с ул.Синельникова). Тел (4212) 62-77-66" Лицензия, проектная декларация. Гос. регистрация на право аренды земельного участка".

В соответствии со статьей 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации строительство объектов капитального строительства осуществляется на основании разрешения на строительство.

Разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство объектов капитального строительства.

Из распоряжения Главы Хабаровского муниципального района от 19.09.2005 N 728-р усматривается, что ЖСК "Мой дом" предлагается получить разрешение на строительство для осуществления комплексной жилой застройки в селе Скворцово.

Из писем от 16.03.2009 N 4, от 18.03.2009 N 3-12/588 усматривается, что на момент размещения рекламы коттеджного городка "Мой дом", содержащей указание на наличие лицензии, разрешения на строительство названного городка ЖСК "Мой дом" получено не было.

Судом апелляционной инстанции установлено, что такое разрешение ЖСК "Мой дом" получено 06.04.2009 (разрешение на строительство N RU27517000-29/рс).

Следовательно, на момент размещения вышеназванной рекламы в газете "Хабаровский экспресс" в N 7 от 11-18 февраля 2009, N 9 от 25 февраля - 4 марта 2009, N 13 от 25 марта - 01 апреля 2009 разрешение на строительство названного городка у ЖСК "Мой дом" отсутствовало.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс", как рекламораспространителем, допущено нарушение законодательства о рекламе.

Судом апелляционной инстанции отклоняется как несостоятельный довод апелляционной жалобы о том, что ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс" не является субъектом административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.3 КоАП РФ, поскольку, по мнению общества, оно в соответствии с договором от 01.07.2004 N 1 не является рекламораспространителем.

Из договора от 01.07.2004 N 1 (л.д.9-10), заключенного между ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс" (издатель) и ООО "Хабаровский экспресс" (редакция), усматривается, что издатель обязуется, в том числе распространять печатные экземпляры газеты "Хабаровский экспресс" путем оптовой торговли и по подписке. Кроме этого, издатель является приобретателем прав на тиражирование и распространение издания.

Следовательно, рекламораспростанителем спорной рекламы является ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс".

Ссылка общества на агентский договор от 20.06.2006 N ФСМ Хбр/676, представленный в судебное заседание апелляционной инстанцией, заключенный между ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс" и ООО "Межрегиональное агентство подписки", который, по мнению общества, подтверждает, что последнее не является рекламораспростанителем, несостоятельна, поскольку договор от 10.10.2008 N 810 (л.д.21) устанавливает права и обязанности сторон по экспедированию периодических печатных изданий по подписке.

Судом первой инстанции обоснованно определено, что факт совершения обществом административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.3 КоАП РФ, доказан.

Таким образом, суд пришел к обоснованному выводу, что обществом допущены нарушения требований, предусмотренных пунктом 7 статьи 7, статьей 38 Федерального закона "О рекламе", в связи с чем, данная реклама обоснованно признана антимонопольным органом ненадлежащей, следовательно, общество правомерно привлечено антимонопольным органом к административной ответственности по статье 14.3 КоАП РФ.

В силу части 1 статьи 1.6. КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

Согласно пункту 2 статьи 2.1 КоАП РФ, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Таким образом, вина ООО "Издательский дом "Гранд Экспресс" в совершении вменяемого ему административного правонарушения судом установлена, порядок привлечения к административной ответственности проверен, нарушений антимонопольным органом этого порядка не установлено.

Судом первой инстанции учтены обстоятельства, смягчающие ответственность, поскольку применен минимальный размер санкции.

При таких обстоятельствах у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

решение Арбитражного суда Хабаровского края от 10 июня 2009 года по делу N А73-6776/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа, в двухмесячный срок.

Председательствующий

Т.Д. Пескова

Судьи

Е.В. Гричановская А.И. Михайлова