Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 14 августа 2009 г. N 06АП-2542/2009

г. Хабаровск

14 августа 2009 г.

N 06АП-2542/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 11.08.2009.

В полном объеме постановление изготовлено 14.08.2009

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Головниной Е.Н.

судей Козловой Т.Д., Кустовой Т.С.

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания Ключник А.А.

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего должника: Лысова Е.П., доверенность от 14.07.2009 б/н

от конкурсных кредиторов:

от ООО "АЗС Трансбункер": Лещенок Д.Н., доверенность от 26.12.2008

от Дзюба С.В.: Белянкова Л.Г., доверенность от 24.04.2009 б/н

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "АЗС Трансбункер"

на определение от 22 мая 2009 года

Арбитражного суда Хабаровского края

по делу N А73-891н/2009 (А73-11434/2008)

вынесенное судьей Мыльниковой С.А.

по заявлению индивидуального предпринимателя Пылыпив Михаила Михайловича

о включении в реестр требований кредиторов 5 700 499 руб. 87 коп.

по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Экстралес"

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 09.10.2008 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Экстралес" (далее - ООО "Экстралес", должник) по заявлению Федеральной налоговой службы.

Определением от 10.03.2009 в отношении должника введено наблюдение; временным управляющим утвержден Веселков Вадим Васильевич. Сообщение об этом опубликовано в газете "Коммерсантъ" 21.03.2009.

13.04.2009 (согласно штемпелю на представленном в деле конверте) в арбитражный суд обратился индивидуальный предприниматель Пылыпив Михаил Михайлович (далее - Предприниматель) с заявлением о включении в реестр требований кредиторов задолженности перед ним в общей сумме 5 700 499,87 руб., составляющей основной долг по договорам поручительства от 01.09.2002006 и от 30.06.2008 к договорам поставки нефтепродуктов, заключенных с ООО "Авто-Экстра", ООО "Лесавтотранс", предпринимателем Мельник Е.П.; а также задолженность за поставленные должнику нефтепродукты по счетам-фактурам и товарным накладным от 30.04.2008, от 31.05.2008, от 30.06.2008, от 31.12.2008.

Определением от 22.05.2009 требования в заявленной сумме признаны обоснованными и включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

В апелляционной жалобе конкурсный кредитор должника - общество с ограниченной ответственностью "АЗС Трансбункер" просит отменить определение от 22.05.2009 и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции. Полагает неправомерным установление требований на основании копий договоров, счетов-фактур, товарных накладных, актов сверок.

В отзыве на апелляционную жалобу конкурсный управляющий должника просит отменить определение от 22.05.2009 и принять по делу новый судебный акт. Считает требования в части задолженности по договорам поручительства не подлежащими включению в реестр, поскольку договоры поручительства от 01.09.2006 прекратили свое действие в силу п.4 ст.367 ГК РФ, учитывая отсутствие в указанных договорах срока действия поручительства и незаявление иска к поручителю в течение года со дня наступления срока исполнения обеспечиваемого обязательства; по договору поручительства от 30.06.2008 задолженность считает относящейся к текущим платежам, учитывая даты поставки и соответственно даты наступления обязанности по оплате. По договору поставки Предпринимателя с должником считает задолженность не подтвержденной ввиду отсутствия надлежащих доказательств, при этом отмечает, что счета-фактуры являются расчетными документами.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО "АЗС Трансбункер" и конкурсного управляющего настаивали на отмене обжалуемого определения, привели доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее. Представитель конкурсного кредитора Дзюбы Сергея Валентиновича озвучил позицию в поддержку обжалуемого определения, которое просил оставить без изменения. От других лиц, участвующих в деле о банкротстве и извещенных надлежащим образом о времени и месте слушания дела, представители не явились.

Предприниматель направил в апелляционный суд документы: подлинные договоры поставки, поручительства, счета-фактуры и товарные накладные к ним, подлинники обозревались судом и участниками процесса, к делу приобщены копии и (в части отсутствующих копий) подлинники перечисленных документов; помимо этого представлены оригиналы договоров перевода долга на ООО "Экстралес" относительно сумм, по которым общество выступало поручителем - эти договоры апелляционный суд к материалам дела не приобщил, учитывая правила ст.268 АПК РФ и то, что первоначально требование заявлено на основании договоров поручительства и поставки, договоры перевода долга в заявлении не упоминались.

Проверив законность определения от 22.05.2009, учитывая доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее и выступления участников процесса, Шестой арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.

Согласно п.п.1, 5 ст. 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Проверка обоснованности требований осуществляется арбитражным судом вне зависимости от наличия либо отсутствия возражений по заявленным требованиям. По результатам такого рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований в реестр требований кредиторов.

Предприниматель в подтверждение наличия задолженности перед ним ООО "Экстралес" представил ряд договоров: поручительства и поставки.

В числе этих договоров - договор поручительства от 01.09.2006. По данному договору поручитель (ООО "Экстралес") обязался нести солидарную ответственность перед кредитором (Предприниматель) за исполнение обществом с ограниченной ответственностью "Авто-Экстра" обязательств по оплате нефтепродуктов, поставленных ему по договору поставки нефтепродуктов от 01.09.2006. Основанием ответственности поручителя является неоплата ООО "Авто-Экстра" поставленных нефтепродуктов в срок, указанный в п.5.1 договора поставки нефтепродуктов от 01.09.2006. Срок поручительства в договоре не установлен.

В п.5.1 договора поставки нефтепродуктов от 01.09.2006 предусмотрена обязанность покупателя (ООО "Авто-Экстра") оплатить стоимость получаемых нефтепродуктов путем перевода денежных средств на расчетный счет поставщика (Предпринимателя) в течение 5 дней с момента выставления счета-фактуры.

Согласно акту сверки взаиморасчетов, составленному между Предпринимателем и ООО "Авто-Экстра", последнее имеет задолженность перед поставщиком в размере 1 083 334,65 руб. Отраженные в акте сведения об объеме и стоимости поставленной продукции подтверждаются счетами-фактурами и товарными накладными, последние подписаны как со стороны поставщика, так и со стороны покупателя. При этом, как следует из акта и представленных документов, счета-фактуры выставлены в период с 31.07.2007 по 31.01.2008.

Согласно п.4 ст.376 ГК РФ поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю.

Как указывалось выше, срок поручительства в договоре от 01.09.2006 не установлен. Доказательств предъявления кредитором иска

к поручителю в течении года со дня наступления срока исполнения обязательства по договору поставки от 01.0-9.2006 (п.5.1) не представлено. Заявление о включении в реестр требований кредиторов соответствующей суммы предъявлено за пределами этого срока.

Следовательно, поручительство ООО "Экстралес" по договору поручительства к договору поставки нефтепродуктов от 01.09.2006 (в обеспечение исполнения обязательств ООО "Авто-Экстра") прекратилось. В этой связи оснований для включения в реестр требований кредиторов должника суммы на основании указанного договора поручительства нет.

Также представлен договор поручительства от 01.09.2006, по которому ООО "Экстралес" как поручитель обязалось нести солидарную ответственность перед кредитором - Предпринимателем за исполнение обществом с ограниченной ответственностью "Лесавтотранс" обязательств по оплате нефтепродуктов, поставленных ему по договору поставки нефтепродуктов от 01.09.2006.

Условия данного договора поручительства и обеспечиваемого договора поставки аналогичны договорам с участием ООО "Авто-Экстра".

В данном случае согласно акту сверки взаиморасчетов, составленному между Предпринимателем и ООО "Лесавтотранс", а также согласно представленным документам, счета-фактуры покупателю выставлены с 31.01.2007 по 31.01.2008 включительно.

Следовательно, учитывая положения ст.367 ГК РФ, условия п.5.1 договора поставки и отсутствие доказательств заявления иска к поручителю в течение года после наступления срока исполнения основного обязательства, поручительство ООО "Экстралес" по договору поручительства в обеспечение обязательств ООО "Лесавтотранс" из договора поставки также прекратилось. Основания для включения соответствующей суммы в реестр требований кредиторов отсутствуют.

Далее в деле представлен договор поручительства от 30.06.2008, согласно которому поручитель (ООО "Экстралес") обязуется нести солидарную ответственность перед кредитором (Предприниматель) за исполнение индивидуальным предпринимателем Мельник Еленой Петровной обязательств по оплате нефтепродуктов, поставленных ей по

договору поставки от 30.06.2008. Основанием ответственности поручителя, как и в предыдущих договорах поручительства, является неоплата предпринимателем Мельник Е.П. поставленных нефтепродуктов в срок, указанный в п.5.1 договора поставки от 30.06.2008.

Согласно п.5.1 договора поставки нефтепродуктов от 30.06.2008 покупатель (предприниматель Мельник Е.П.) оплачивает стоимость получаемых нефтепродуктов поставщику (Предприниматель) в течение 5 дней с момента выставления счета-фактуры.

Как видно из составленного сторонами договора поставки акта сверки расчетов, данные которого подтверждены первичными документами (счетами-фактурами, двусторонне подписанными товарными накладными), задолженность предпринимателя Мельник Е.П. перед Предпринимателем составила 1 788 194,93 руб.

Из представленных документов следует, что счета-фактуры выставлены во исполнение договора поставки в период с 30.06.2008 по 26.12.2008.

В данном случае поручительство по указанным в ст.367 ГК РФ не прекратилось; доказательств обратного не представлено.

Вместе с тем, как указывалось выше, в отношении ООО "Экстралес" 09.10.2008 возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве).

В этой связи выяснению подлежит вопрос о статусе заявленного на основании данного договора поручительства требования, учитывая, что требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов (п.2 ст.5 Закона о банкротстве).

В силу п.1 ст.5 Закона о банкротстве под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом. Возникшие после возбуждения производства по делу о банкротстве требования кредиторов об оплате поставленных товаров, оказанных услуг и выполненных работ являются текущими.

Следовательно, исходя из даты возбуждения производства по делу и принимая во внимание вышеуказанную норму права, п.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.07.2009 N 63, обязательства по оплате согласно счетам-фактурам, выставленным

после 04.10.2009, относятся к числу текущих требований и включению в реестр требований кредиторов должника не подлежат.

Включению в реестр подлежат требования, основанные на счетах-фактурах, выставленных по 30.09.2008 включительно (следующая по времени счет-фактура выставлена20.10.2008). При установлении размера требования апелляционный суд учитывает частичную оплату поставленной продукции покупателем (оплата производилась до 25.12.2008 включительно).

В результате сумма, подлежащая включению в реестр на основании договора поручительства от 30.06.2008 (обеспечение обязательств предпринимателя Мельник Е.П. по договору поставки от 30.06.2008), учитывая положения ст.516 и ст.363 ГК РФ, составила 8 219,71 руб.

Также требование Предпринимателя основано на договоре поставки нефтепродуктов от 28.12.2007, который заключен между предпринимателем (поставщик) и ООО "Экстралес" (покупатель). Договором предусмотрена оплата покупателем нефтепродуктов путем перевода денежных средств на расчетный счет поставщика (п.4.2).

Во исполнение этого договора поставщиком выставлены для оплаты счета-фактуры, составлены и подписаны поставщиком и покупателем товарные накладные. Задолженность предъявлена за период поставки апрель-декабрь 2008 года.

Согласно акту сверки взаиморасчетов между поставщиком и покупателем, а также с учетом представленных документов, за спорный период поставки выставлены счета-фактуры: от 30.04.2008 N 232, от 31.05.2008 N 266, от 30.06.2008 N 305, от 31.12.2008 N 551.

Учитывая вышеприведенную позицию об отнесении обязательств к текущим платежам, а также учитывая нормы ст.314 ГК РФ о сроке исполнения обязательства и ст.516 ГК РФ о расчетах за поставляемые товары, в данном случае текущим является требование согласно счету-фактуре от 31.12.2008 N 551.

Оставшаяся задолженность, с учетом ее частичного погашения (согласно акту сверки гашение производилось до 01.07.2008 включительно), которая подлежит включению в реестр требований кредиторов, составляет 549 138,39 руб.

При таких обстоятельствах сумма требований Предпринимателя к ООО "Экстралес", подлежащая включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника, составляет 557 358,1 руб.

В удовлетворении остальной части требований следует отказать.

При изложенном апелляционная жалоба подлежит удовлетворению в части. Обжалуемое определение следует изменить в части суммы включенного в реестр требования.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 22 мая 2009 года по делу N А73-891н/2009 (А73-11434/2008) Арбитражного суда Хабаровского края изменить.

Включить в третью очередь реестра требований кредиторов должника - общества с ограниченной ответственностью "Экстралес" 557 358 рублей 10 копеек.

В остальной части требований отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

Е.Н. Головнина

Судьи

Т.Д. Козлова Т.С. Кустова