Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 29 сентября 2009 г. N 06АП-3924/2009

г. Хабаровск

29 сентября 2009 г.

N 06АП-3924/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 22 сентября 2009 года. Полный текст постановления изготовлен 29 сентября 2009 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Иноземцева И. В.

судей Головниной Е.Н., Волковой М.О.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Грачевым В.А.

при участии в заседании:

от истца: от Висик В.В.: Столярова Е.П. - представитель по доверенности от 21.05.2009;

от ответчика: ООО "СМУ - 861": Елисеева Л.Ю. - адвокат по доверенности N 1327 от 12.12.2008; от Тубис Ю.А.: не явились

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца - Висика Владимира Васильевича

на определение от 20 июля 2009 года

по делу N А73-10192/2009

Арбитражного суда Хабаровского края

вынесенного судьей Кузнецовым В.Ю.

по иску Висика Владимира Васильевича

к Обществу с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажное управление - 861", Тубису Юрию Абрамовичу

о применении последствий недействительности ничтожной сделки

установил:

Висик Владимир Васильевич как бывший участник общества с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажное управление-861" (далее - Висик В.В., участник, истец) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажное управление - 861", Тубису Юрию Абрамовичу (далее - ООО "СМУ-861", общество, Тубис Ю.А., ответчики) о применении последствий недействительности ничтожной сделки по выходу из состава участников общества Тубиса Ю.А. в виде возврата имущества, переданного в счет выплаты действительной стоимости доли Тубиса Ю.А. в уставном капитале общества на основании соглашения о передаче имущества в натуре от 02.04.2009, договорам приеме передачи имущества в натуре N N 1-45, 49-53, 1 с-11с, 13с-32с, 46с-48с от 04.05.2009, соглашения о передаче имущества в натуре от 20.05.2009.

Одновременно, истец обратился в суд с заявлением об обеспечении иска - запретить ООО "СМУ - 861" отчуждать принадлежащие ему объекты недвижимого имущества, специализированную технику, автотранспорт и иные машины и оборудование; запретить Тубису Ю.А. отчуждать полученные им по договорам от ООО "СМУ -861" объекты недвижимого имущества, специализированную технику, автотранспорт и иные машины и оборудование; запретить Управлению Федеральной регистрационной службы по Хабаровскому краю и Еврейской автономной области (далее - УФРС по Хабаровскому краю и ЕАО) осуществлять государственную регистрацию права собственности на третьих лиц (перехода права) в отношении объектов недвижимого имущества, принадлежащих ООО "СМУ - 861" (ОГРН 1022701288378, ИНН 2724061139, юридический адрес: 680032, г. Хабаровск, пер. Севастопольский, 2-а, кааб. 3), расположенных по адресу: Хабаровский край, г.Хабаровск, пер.Севастопольский, д. 2 а, в том числе, административного здания площадью 547,1 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/10037ЛИТ.А; склада площадью 419 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/10044ЛИТ.И; склада площадью 165 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/10043ЛИТ.З; оздоровительного комплекса, площадью 656,6 кв.м., кадастровый номер 27-27-01/040/200-692; ремонтно-механических мастерских площадью 1862,9 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/10038ЛИТ.Б; автозаправочной станции площадью 8,1 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/28769ЛИТ.Л; склада ГСМ площадью 30,2 кв.м., (кадастровый номер 27:23:278:2А/10039ЛИТ.В; склада площадью 496,8 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/10042ЛИТ.Ж; склада площадью 396,7 кв.м., кадастровый N 27:23:278:2А/10040ЛИТ.Д; ремонтно-механических мастерских площадью 404,7 кв.м., кадастровый N 27:23:278:2А/10041ЛИТ.Е; землепользования под производственную базу площадью 25123 кв.м., кадастровый N 27:23:04 18 47:0003; запретить МРЭО ГИБДД УВД по Хабаровскому краю осуществлять снятие с учета автотранспортных средств, принадлежащих ООО "СМУ -861" или ранее ему принадлежавших и переоформленных на Тубиса Ю.А.; запретить Краевому государственному учреждению "Государственная инспекция по надзору за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники" (далее - Гостехнадзор) осуществлять снятие с учета специализированной техники, принадлежащей ООО "СМУ -861" или ранее ему принадлежавшей и переоформленной на Тубиса Ю.А.

Определением Арбитражного суда Хабаровского края от 20.07.2009 в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с данным определением, истец обратился в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда от 20.07.2009 и удовлетворить заявление об обеспечении иска. В обоснование доводов жалобы ссылается на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, неполное выяснение обстоятельств дела и нарушение норм материального и процессуального права.

Представитель истца в заседании суда поддержал доводы жалобы, просил отменить определение суда и удовлетворить заявление, приняв меры обеспечения иска.

Представитель ООО "СМУ - 861" в заседании суда не согласился с апелляционной жалобой, просил оставить обжалуемое определение без изменения, на основании доводов изложенных в отзыве.

Ответчик Тубис Ю.А. в заседание суда не явился, в направленном в суд отзыве, просил отказать в удовлетворении жалобы в связи с необоснованностью.

Проверив обоснованность доводов, изложенных в жалобе и отзывах на нее, заслушав представителей сторон и изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции находит жалобу истца обоснованной по следующим основаниям.

Согласно статье 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) меры по обеспечению иска применяются, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а так же в целях предотвращения причинения значительного ущерба.

В соответствии с правовой позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер" учитывая, что обеспечительные меры применяются при условии обоснованности, арбитражный суд признает заявление стороны о применении обеспечительных мер обоснованным, если имеются доказательства, подтверждающие наличие хотя бы одного из оснований, предусмотренных частью 2 статьи 90 АПК РФ. В соответствии с пунктом 5 части 2 статьи 92 АПК РФ заявитель должен обосновать причины обращения с требованием о применении обеспечительных мер. В связи с этим при оценке доводов заявителя в соответствии с частью 2 статьи 90 АПК РФ арбитражным судам следует, в частности, иметь в виду: разумность и обоснованность требования заявителя о применении обеспечительных мер; вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер; обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон; предотвращение нарушения при принятии обеспечительных мер публичных интересов, интересов третьих лиц. Кроме того, рассматривая заявления о применении обеспечительных мер, суд оценивает, насколько истребуемая заявителем конкретная обеспечительная мера связана с предметом заявленного требования, соразмерна ему и каким образом она обеспечит фактическую реализацию целей обеспечительных мер, обусловленных основаниями, предусмотренными частью 2 статьи 90 АПК РФ (пункты 9, 10).

Как следует из материалов дела и пояснений сторон, Висик В.В. как один из участников ООО "СМУ-861" обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к ООО "СМУ-861" с учетом уточнения, о выплате ему действительной стоимости его доли в обществе в сумме 44 058 200 руб. на основании его заявления о выходе от 23.12.2008 г. (дело N А73-6638/2009).

Возражая против требований, ответчиком представлены документы о выходе другого участника ООО "СМУ-861" Тубис Ю.А. из общества и передаче ему в счет выплаты действительной стоимости доли в уставном капитале общества недвижимого и движимого имущества ООО "СМУ-861" по балансовой стоимости на основании его заявления от 30.12.2008 и соглашения о передаче имущества в натуре от 02.04.2009, договорам приема передачи имущества в натуре N N 1-45, 49-53, 1 с-11с, 13с-32с, 46с-48с от 04.05.2009, соглашения о передаче имущества в натуре от 20.05.2009.

Считая, что выход другого участника, который одновременно является его директором, и передача ему всего имущества общества направлены на уменьшение активов общества и является злоупотреблением правом, истец обратился в суд с настоящим иском о применении последствий недействительности ничтожных сделок по выходу участника.

Отказывая в удовлетворении заявления об обеспечении иска суд первой инстанции указал на отсутствие доказательств отчуждения имущества и недоказанность исполнить решение суда в будущем.

Данные выводы суда противоречат фактическим обстоятельствам.

В соответствии представленными в дело документами (выписками из ЕГРП) и пояснениями сторон ООО "СМУ-861" является собственником объектов недвижимости расположенных по адресу: Хабаровский край, г.Хабаровск, пер.Севастопольский, 2 "а": административного здания площадью 547,1 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/10037ЛИТ.А; склада площадью 419 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/10044ЛИТ.И; склада площадью 165 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/10043ЛИТ.З; оздоровительного комплекса, площадью 656,6 кв.м., кадастровый номер 27-27-01/040/200-692; ремонтно-механических мастерских площадью 1862,9 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/10038ЛИТ.Б; автозаправочной станции площадью 8,1 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/28769ЛИТ.Л; склада ГСМ площадью 30,2 кв.м., (кадастровый номер 27:23:278:2А/10039ЛИТ.В; склада площадью 496,8 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/10042ЛИТ.Ж; склада площадью 396,7 кв.м., кадастровый N 27:23:278:2А/10040ЛИТ.Д; ремонтно-механических мастерских площадью 404,7 кв.м., кадастровый N 27:23:278:2А/10041ЛИТ.Е; землепользования под производственную базу площадью 25123 кв.м., кадастровый N 27:23:04 18 47:0003.

Указанные объекты, а также транспортные средства и оборудование в соответствии с соглашением о передаче имущества в натуре от 02.04.2009, договорам приема передачи имущества в натуре N N 1-45, 49-53, 1 с-11с, 13с-32с, 46с-48с от 04.05.2009, соглашением о передаче имущества в натуре от 20.05.2009 переданы от ООО "СМУ-861" вышедшему из общества Тубису Ю.А.

В соответствии представленными в дело выписками из ЕГРП от 18.05.2009 N 01/094/2009-232, от 21.05.2009 N 01/104/2009-027, N 01/104/2009-028, N 01/104/2009-029, N 01/104/2009-030, N 01/104/2009-031, N 01/104/2009-032, N 01/100/2009-096, от 13.07.2009 N 01/142/2009-123, N 01/104/2009-124, N 01/104/2009-125 для перехода права собственности на все указанные выше объекты в регистрирующий орган представлены документы на переход прав собственности.

Директором ООО "СМУ-861" является также Тубис Ю.А., который также после выхода их частников общества 22.05.2009 зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя (выписка из ЕГРИП N 834, свидетельство серия 27 N 001917180) в видах экономической деятельности которого указана в качестве основанного - сдача в наем недвижимого имущества, дополнительного - деятельность автомобильного грузового транспорта, аренда строительных машин и оборудования, железнодорожного транспорта и т.п.

Получив имущество в счет выплаты доли, Тубис Ю.А, уже как предприниматель передал имущество обратно ООО "СМУ-861", но уже по договору аренды техники без экипажа аренды от 26.05.2009, который сам же и подписал со стороны арендатора как директор ООО "СМУ-861".

Из пояснений и отзыва также следует, что ответчиком создано общество с аналогичным названием ООО "СМУ-861", которое расположено по тому же адресу.

Как установлено постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 09.09.2009 N А06-3670/2009 по делу N А73-6638/2009 в котором участвуют те же лица, Тубис Ю.А. в споре по иску Висик В.В. о выплате ему стоимости доли также предъявлял требования к ООО "СМУ-861" о признании права собственности на объекты и выплате ему задолженности 29 725 368 руб.

Следовательно, в рамках заявленных исковых требований о применении последствий недействительности в виде возврата имущества, заявленные меры обеспечения относительно регистрирующих органов и Тубиса Ю.А. непосредственно связны с предметом спора, поскольку в случае отчуждения имущества и удовлетворения иска исполнить решение будет затруднительно, что может повлечь возникновение новых споров.

В отношении запрета ООО "СМУ - 861" ходатайство не обоснованно, поскольку предметом иска является возврат уже переделанного обществом имущества как последствие оспариваемой Висик В.В. сделки.

Доводы возражений на жалобу о том, что в рамках спора по делу N А73-6638/2009 приняты аналогичные меры обеспечения судом не принимаются, поскольку по настоящему иску обоснованность заявленных мер подтверждается и закон не запрещает принятия тождественных мер, принятых в рамках иного спора, даже если они и связаны по основаниям возникновения. Обоснованность принятых мер обеспечения по делу N А73-6638/2009 проверялась Шестым арбитражным апелляционным судом и признана законной (постановление от 09.09.2009 N06АП-3720/2009, N06АП-3719/2009).

Ссылка ответчика на имеющуюся возможность удовлетворить требования истца за счет иного имущества - жилого дома по пер.Севастопольский, 2 "б" в г.Хабаровске рыночной стоимостью 22 100 000 руб. на основании оценки N 15/09-н от 26.05.2009 не имеет значения для настоящего спора, т.к. указанный жилой дом не передавался Тубису Ю.А.. Истец просит применить последствий недействительности выхода в виде возврата иного имущества.

По этим же основаниям не имеют значения ссылки ответчика на заключенные ООО "СМУ-861" договора субподряда от 29.08.2008, договора подряда от 18.06.2009 на выполнение ответчиком работ.

Ответчик по договорам является исполнителем. Сведений о наличии у него достаточных денежных средств для оплаты не представлено, а имущество находится в споре.

Указанные судом меры обеспечения запрещают отчуждать имущество, но не препятствуют пользоваться имуществом и извлекать из него прибыль.

При указанных выше обстоятельствах и на основании процессуального закона оспариваемый судебный акт подлежит отмене с принятием нового судебного акта о частичном удовлетворении заявления.

Вопрос о судебных расходах по жалобе подлежит разрешению по результатам рассмотрения спора по существу в соответствии со статьями 110, 112 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда Хабаровского края от 20.07.2009 по делу N А73-10192/2009 отменить.

Запретить Тубису Юрию Абрамовичу отчуждать полученные им от Общества с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажное управление-861" на основании соглашения о передаче имущества в натуре от 02.04.2009, договорам приеме передачи имущества в натуре N N 1-45, 49-53, 1 с-11с, 13с-32с, 46с-48с от 04.05.2009, соглашения о передаче имущества в натуре от 20.05.2009 объекты недвижимого имущества, специализированную технику, автотранспорт и иные машины и оборудование.

Запретить Управлению Федеральной регистрационной службы по Хабаровскому краю и Еврейской автономной области осуществлять государственную регистрацию права собственности на третьих лиц (перехода права) в отношении объектов недвижимого имущества, принадлежащих Обществу с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажное управление - 861" (ОГРН 1022701288378, ИНН 2724061139, юридический адрес: 680032, г. Хабаровск, пер. Севастопольский, 2-а, кааб. 3), расположенных по адресу: Хабаровский край, г.Хабаровск, пер.Севастопольский, д. 2 а, в том числе, административного здания площадью 547,1 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/10037ЛИТ.А; склада площадью 419 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/10044ЛИТ.И; склада площадью 165 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/10043ЛИТ.З; оздоровительного комплекса, площадью 656,6 кв.м., кадастровый номер 27-27-01/040/200-692; ремонтно-механических мастерских площадью 1862,9 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/10038ЛИТ.Б; автозаправочной станции площадью 8,1 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/28769ЛИТ.Л; склада ГСМ площадью 30,2 кв.м., (кадастровый номер 27:23:278:2А/10039ЛИТ.В; склада площадью 496,8 кв.м., кадастровый номер 27:23:278:2А/10042ЛИТ.Ж; склада площадью 396,7 кв.м., кадастровый N 27:23:278:2А/10040ЛИТ.Д; ремонтно-механических мастерских площадью 404,7 кв.м., кадастровый N 27:23:278:2А/10041ЛИТ.Е; землепользования под производственную базу площадью 25123 кв.м., кадастровый N 27:23:04 18 47:0003.

Запретить МРЭО ГИБДД УВД по Хабаровскому краю осуществлять снятие с учета автотранспортных средств, принадлежащих Обществу с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажное управление - 861" или ранее ему принадлежавших и переоформленных на Тубиса Юрия Абрамовича.

Запретить Краевому государственному учреждению "Государственная инспекция по надзору за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники" осуществлять снятие с учета специализированной техники, принадлежащей Обществу с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажное управление -861" или ранее ему принадлежавшей и переоформленной на Тубиса Юрия Абрамовича.

В остальной части в удовлетворении заявления отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в двухмесячный срок.

Председательствующий

И.В.Иноземцев

Судьи

Е.Н.Головнина М.О.Волкова