Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24 апреля 2008 г. N 08АП-2979/2007

город Омск

24 апреля 2008 г.

Дело N А70-3403/5-2007

Резолютивная часть постановления объявлена 17 апреля 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 апреля 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Семеновой Т.П.,

судей Зориной О.В., Гергель М.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кичигиной З.В.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3675/2007) общества с ограниченной ответственностью "РИМС" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 08 ноября 2007 года, принятое по делу N А70-3403/5-2007 (судья Максимова Н.Я.) по иску закрытого акционерного общества "Нефтегазстройсервис" к открытому акционерному обществу "Тюменьмолоко" о признании недействительным решения Совета директоров открытого акционерного общества "Тюменьмолоко" от 24.05.2007 о разделении земельного участка на части,

при участии в судебном заседании:

от Лебедевой Татьяны Андреевны - Гебель С.И. по дов. б/н от 06.07.2007 (один год), паспорт 7102 823018 выдан ГОМ N 1 УВД ЛАО г. Тюмени 14.02.2003;

от ЗАО "Нефтегазстройсервис" - не явился, извещен

от ОАО "Тюменьмолоко" - не явился, извещено; от ООО "РИМС" - не явился, извещено; от ОАО "Металлоптторг" - не явился, извещено,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "Нефтегазстройсервис" (сокращенное наименование - ЗАО "Нефтегазстройсервис") обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к открытому акционерному обществу "Тюменьмолоко" (сокращенное наименование - ОАО "Тюменьмолоко") о признании недействительным решения Совета директоров о разделении земельного участка от 24.05.2007.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "РИМС" (сокращенное наименование - ООО "РИМС"), Лебедева Татьяна Андреевна, открытое акционерное общество "Металлоптторг" (сокращенное наименование - ОАО "Металлоптторг").

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 08.11.2007 по делу А70-3403/5-2007 исковые требования удовлетворены, признано недействительным решение Совета директоров от 24.05.2007 ОАО "Тюменьмолоко" о разделении земельного участка на части (протокол заседания Совета директоров от 24.05.2007г. N 103).

Не согласившись с решением суда, ООО "РИМС" в апелляционной жалобе просит его отменить полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы ООО "РИМС" указало на то, что при вынесении решения суд не полностью выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела. Также заявитель полагает, что суд необоснованно посчитал сделкой по отчуждению имущества решение, принятое о разделении земельного участка площадью 50 592 кв.м., расположенного по адресу: г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 35, принадлежащего ОАО "Тюменьмолоко" на праве собственности, на шесть самостоятельных участков.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО "Тюменьмолоко" просит оставить обжалуемое решение без изменения.

ЗАО "Нефтегазстройсервис" в отзыве на апелляционную жалобу указывает на то, что решение Арбитражного суда Тюменской области от 08.11.2007 по делу N А70-3403/5-2007 является законным, обоснованным и подлежащим оставлению без изменения.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 10.04.2008 до 17.04.2008.

Представитель Лебедевой Т.А. в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе ООО "РИМС", просит решение суда первой инстанции отменить.

ООО "РИМС", ЗАО "Нефтегазстройсервис", ОАО "Металлоптторг" надлежащим образом извещенные о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явились.

В соответствии со ст.ст. 123, 156, 266 АПК РФ апелляционная жалоба ООО "РИМС" рассмотрена судом апелляционной инстанции без участия представителей ООО "РИМС", ЗАО "Нефтегазстройсервис", ОАО "Металлоптторг".

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на нее, выслушав представителей сторон, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции установил следующее.

ОАО "Тюменьмолоко" по договору купли-продажи земельного участка N 25-а от 15.04.1996 (с учетом дополнительного соглашения от 05.11.1998) приобрело земельный участок, находящийся в составе земель городской застройки г. Тюмени, общей площадью 50 592 кв.м., расположенный в г. Тюмени, ул. 30 лет Победы, 35, для размещения и эксплуатации существующих приватизированных зданий и сооружений завода Тюменьмолоко, входящих в состав ОАО "Тюменьмолоко", на правах частной собственности.

Право собственности ОАО "Тюменьмолоко" на указанный земельный участок подтверждается свидетельством на право собственности на землю РФ-XV 72:23:30:29:21:001 N 987496 от 01.02.1999, выданным Земельным комитетом г. Тюмени, регистрационная запись N 4060 от 01.02.1999, свидетельством о государственной регистрации права серии 72 НК 129092, выданным Главным управлением Федеральной регистрационной службы по Тюменской области, Ханты-Мансийскому и Ямало-Ненецкому автономным округам 27.12.2005.

Согласно кадастровому плану от 12.03.2007 N 23/07-1895 земельный участок общей площадью 50 592 кв.м., расположенный в г. Тюмени, ул. 30 лет Победы, 35 имел кадастровый номер 72:23:04 30 002:013, и кадастровую стоимость 296 537 061 руб. 44 коп.

На указанном земельном участке расположены принадлежащие на праве собственности ОАО "Тюменьмолоко" объекты недвижимости, а именно:

- нежилое 1-3-х этажное строение, литер А, А16, А17 (административное), по адресу: г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 35 (свидетельство о государственной регистрации права 72 Н К 097764 от 21.11.2005);

- нежилое двухэтажное строение (проходная), литер А13, по адресу г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 35,строение 1 (свидетельство о государственной регистрации права 72 Н К 097766 от 21.11.2005);

- нежилое 1-2 этажное строение с антресолью (молокозавод), литер А1, А2, А5, А6, по адресу г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 35, строение 2 (свидетельство о государственной регистрации права 72 Н К 0S7763 от 21.11.2005);

- нежилое 1-3-х этажное строение (физкультурно-оздоровительный комплекс, склад), литер А8, А9, по адресу г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 35, строение 4 (свидетельство о государственной регистрации права 72 НК 237340 от 28.04.2006);

- нежилое одноэтажное строение (склад оборудования), литер А7, А15, по адресу г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 35, строение 5 (свидетельство о государственной регистрации права 72 Н К 097768 от 21.11.2005);

- нежилое одноэтажное строение (конденсаторная), литер A3, по адресу г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 35, строение 6 (свидетельство о государственной регистрации права 72 Н К 097767 от 21.11.2005);

- нежилое одноэтажное строение (склад), литер А10, по адресу г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 35, строение 7 (свидетельство о государственной регистрации права 72 Н К 097765 от 21.11.2005);

- нежилое одноэтажное с антресолью строение (стройцех), литер А11, по адресу г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 35, строение 8 (свидетельство о государственной регистрации права 72 Н К 097769 от 21.11.2005);

- нежилое одноэтажное с антресолью строение (насосная), литер А12, по адресу г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 35, строение 9 (свидетельство о государственной регистрации права 72 Н К 097774 от 21.11.2005);

- нежилое одноэтажное строение (проходная), литер А4, А14, А18, по адресу г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 35, строение 11 (свидетельство о государственной регистрации права от 21.11.2005);

-сооружение (проходная, галерея) по адресу: г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 35.

- сооружение (домик кинолога) по адресу: г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 35.

24.05.2007 на повестку дня заседания советом директоров ОАО "Тюменьмолоко" вынесен вопрос о разделении на части земельного участка принадлежащего на праве собственности ОАО "Тюменьмолоко" (свидетельство N 129092 от 27.12.2005, реестровый номер 72-72-01/004/2005-165).

Члены Совета директоров, присутствующие в полном составе на заседании совета директоров, приняли единогласное решение: разрешить исполнительному органу разделить земельный участок площадью 50 464 кв.м. на 6 частей: 1-й - 4491 кв.м.; 2-й - 8901 кв.м., 3-й - 700 кв.м., 4-й - 3954 кв.м., 4-й 3954 кв.м., 5-й - 21 50 кв.м., 6-й 3- 268 кв.м., что отражено в протоколе N 103 от 24.05.2007.

В результате разделения земельного участка были сформированы шесть земельных участков:

Земельный участок N 1 площадью 4491 кв.м. с кадастровым номером 72:23:04 30 002:0184;

Земельный участок N 2 площадью 30 268 кв.м. с кадастровым номером 72:23:04 30 002:0185;

Земельный участок N 3 площадью 8901 кв.м. с кадастровым номером 72:23:04 30 002:0186;

Земельный участок N 4 площадью 3954 кв.м. с кадастровым номером 72:23:04 30 002:0187;

Земельный участок N 5 площадью 700 кв.м. с кадастровым номером 72:23:04 30 002:0188;

Земельный участок N 6 площадью 2150 кв.м. с кадастровым номером 72:23:04 30 002:0189.

Кроме того, 31.05.2007 между ОАО "Тюменьмолоко" и Лебедевой Татьяной Анатольевной был подписан договор купли-продажи земельного участка площадью 700 кв.м., кадастровый номер 72:23:04 30 002:0118, расположенный по адресу: г. Тюмень, ул. 30 лет. Победы, 35 на сумму 4 853 749 руб. 46 коп.

31.05.2007 между ОАО "Тюменьмолоко" и ООО "РИМС" подписан договор купли-продажи объектов недвижимости - нежилое одноэтажное строение (проходная) литер А4, А14, А18, площадью 91,4 кв.м., расположенный по адресу: г. Тюмень, ул. 30 лет Победы 35 , строение 11 и земельный участок, общей площадью 2150, кадастровый номер 72:23:04 30 002:0189, находящийся по адресу: г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 35 на общую стоимость 14 633 851 руб. 50 коп.

22.06.2007 ОАО "Тюменьмолоко" и ОАО "Металлоптторг" подписали договор купли-продажи, согласно которому ОАО "Металлоптторг" приобрело объекты недвижимости, расположенные по адресу: г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 35, а именно:

- нежилое двухэтажное строение (проходная) общей площадью 67,4 кв.м. (литера А13), строение 1 (стоимость 100 000 руб.);

-нежилое 1-2 этажное строение с антресолью (молокозавод), общей площадью 12480,8 кв.м., литер А1, А2, А5, А6, строение 2 (стоимость 62 000 000 руб.);

- нежилое одноэтажное строение (конденсатная), литер А3, общей площадью 67,2 кв.м., строение 6 (стоимость 100 000 руб.);

- нежилое одноэтажное строение (склад оборудования) литер А7, А15, общей площадью 877,4 кв.м., строение 5 (стоимость 820 000 руб.);

- нежилое одноэтажное антресолью строение (насосная), литер А12, общей площадью 157, 2 кв.м., строение 9 (стоимость 95 000 руб.);

- нежилое 1-3 этажное строение (административное) литер А, А16, общей площадью 2 458, 7 кв.м., (стоимость 9 200 000 руб.) и земельный участок, площадью 30 268 кв.м., кадастровый номер 72:23:04 30 002:0185, расположенный по адресу: г. Тюмень, ул. 30 лет Победы, 35 (стоимость 47 000 000 руб.)

В обоснование заявленного иска ЗАО "Нефтегазстройсервис" ссылался на то, что решение совета директоров ОАО "Тюменьмолоко" от 24.05.2007 о разделении земельного участка на части представляет собой одностороннюю сделку, которая для общества является крупной и должна быть одобрена решением общего собрания акционеров (ст. 78, 79 ФЗ "Об акционерных обществах"), поскольку общую стоимость данной сделки необходимо рассчитывать из стоимости самого земельного участка и стоимости находящегося на этом земельном участке недвижимого имущества.

ЗАО "Нефтегазстройсервис" является владельцем 5 545 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ответчика, что составляет 30,02 % уставного капитала общества, и его голос при принятии решения по данному вопросу мог повлиять на итоги голосования.

В связи с тем, что оспариваемое решение нарушает права и охраняемые законом интересы акционера, принятого советом директоров с превышением полномочий, ЗАО "Нефтегазстройсервис" на основании ст.ст. 77-79 ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах" обратилось в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования, пришел к выводу о том, что фактически советом директоров 24.05.2007 было принято решение об отчуждении земельных участков и находящегося на них недвижимого имущества.

Судом установлено, что земельный участок с расположенным на нем недвижимым имуществом составляет более 50% балансовой стоимости активов ответчика, определенной на последнюю отчетную дату, предшествующую принятию решения о разделении земельного участка. Следовательно, в соответствии со ст. 78, 79 ФЗ "Об акционерных общества", данная сделка является крупной сделкой, подлежащей одобрению общим собранием акционеров.

Суд первой инстанции указал, что, принятое 24.05.2007 Советом директоров ОАО "Тюменьмолоко" решение о разделении земельного участка с последующей его продажей, не соответствует закону и является недействительным, поскольку относится к компетенции общего собрания акционеров.

Повторно рассматривая дело, суд апелляционной инстанции считает, что суд необоснованно пришел к выводу о том, что решение о разделении земельного участка, принятое на совете директоров 24.05.2007 фактически является решением об одобрении сделки по отчуждению имущества общества, а именно земельных участков и находящихся на них объектов недвижимости, по следующим основаниям.

В соответствии с частью 1 статьи 8 Гражданского Кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом.

В силу статьи 153 Гражданского кодекса РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 154 Гражданского кодекса РФ сделки могут быть двух- или многосторонними (договоры) и односторонними. Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны.

Статьей 155 Гражданского кодекса РФ установлено, что односторонняя сделка создает обязанности для лица, совершившего сделку. Она может создавать обязанности для других лиц лишь в случаях, установленных законом либо соглашением с этими лицами.

В данном случае из выписки из протокола N 103 заседания совета директоров ОАО "Тюменьмолоко" следует, что 24.05.2007 было принято решение только о разрешении исполнительному органу разделить земельный участок площадью 50 464 кв.м. на шесть частей, сделки по отчуждению недвижимого имущества третьим лицам предметом одобрения решением совета директоров не являлись. Совершение действий исполнительным органом по разделению земельного участка на части в границах принадлежащего обществу земельного участка не является сделкой по отчуждению недвижимого имущества либо одобрением сделки по отчуждению недвижимого имущества третьим лицам.

Как следует из материалов дела, общая площадь земельного участка (50 464 кв.м.) при разделении его на части не изменилась, так же как и кадастровая стоимость. Кроме того, собственником 6 земельных участков также осталось ОАО "Тюменьмолоко".

Ссылка на то, что фактически решение Совета директоров ответчика привело к заключению сделок об отчуждении земельных участков и недвижимого имущества, судом признается необоснованной, поскольку противоречит находящимся в материалах дела документам.

При оспаривании акционером решения Совета директоров от 24.05.2007 ссылка на протокол N 104 от 30.05.2007 Совета директоров ОАО "Тюменьмолоко" в котором указано, что на повестку дня вынесен вопрос о продаже двух земельных участков принадлежащих на праве собственности ОАО "Тюменьмолоко", судом признается необоснованной, поскольку данный протокол не являлся предметом спора.

Кроме того, что на заседании Совета директоров от 30.05.2007 года решение об одобрении продажи земельных участков площадью 700 кв.м. и 2 150 кв.м. с находящемся на них недвижимым имуществом не принято, вопрос вынесен на общее собрание акционеров.

ОАО "Тюменьмолоко" получило кадастровые планы на 6 вновь образованных земельных участков 18.04.2007, 24.05.2007 были получены свидетельства о государственной регистрации права на земельные участки.

Таким образом, разделение земельного участка было проведено единоличным исполнительным органом без учета мнения членов Совета директоров, а решение от 24.05.2007 принято в день выдачи свидетельств о праве собственности на шесть разделенных участков.

Согласно п. 2. ст. 209 Гражданского кодекса РФ собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом.

ОАО "Тюменьмолоко", воспользовавшись указанным выше правом, приняло решение о разделении земельного участка на части.

Согласно статье 64 Федерального закона "Об акционерных обществах" совет директоров общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных настоящим федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров.

При таких обстоятельствах, принятое на Совете директоров 24.05.2007 решение о разрешении исполнительному органу разделить земельный участок площадью 50 464 кв.м. на шесть частей не может расцениваться в качестве одобрения совершения крупной сделки по отчуждению земельных участков с находящимся на нем недвижимым имуществом.

Следовательно, применение судом положений статей 78, 79 ФЗ "Об акционерных обществах" к оспариваемому решению является неправомерным.

Также суд первой инстанции при определении крупности сделки необоснованно включил в общую балансовую стоимость земельного участка стоимость находящегося на нем недвижимого имущества.

Если суд посчитал решение о разделении земельного участка сделкой по отчуждению имущества или вероятной возможностью его отчуждения, то при определении стоимости следовало принимать во внимание балансовую стоимость земельного участка в размере 365 925 рублей по отношению к балансовой стоимости активов предприятия по последнюю отчетную дату в размере 157 248 000 рублей, что составляет 0,23%.

Согласно пункту 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 года N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" решение совета директоров (наблюдательного совета) либо исполнительного органа акционерного общества (единоличного или коллегиального) может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным как в случаях, когда возможность его оспаривания предусмотрена в Законе (статьи 55,53 и др.), так и при отсутствии соответствующего указания, если принятое решение не соответствует требованиям закона и иных нормативных правовых актов и нарушает права и охраняемые законом интересы акционера.

Истец в нарушение ст. 65 АПК РФ, не представил в суд доказательств, подтверждающих нарушение его прав как акционера ОАО "Тюменьмолоко" принятием оспариваемого решения.

Помимо изложенного, в данном деле ООО "Римс", Лебедева Т.А. привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора.

Между тем, ООО "Римс", Лебедева Т.А. являются сторонами сделок купли-продажи недвижимого имущества, в отношении соблюдения порядка одобрения которых высказался суд первой инстанции.

Согласно части 1, 2 статьи 51 АПК РФ третьи лица, не заявляющие самостоятельные требования относительно предмета спора, не являются субъектами спорного правоотношения, они не обладают правами, связанными с распорядительными действиями относительно основания иска либо самих материально-правовых требований.

Объем прав третьих лиц без самостоятельных требований меньше объема прав ответчиков в арбитражном процессе.

Если акционер полагает, что обществом фактически совершены крупные сделки по отчуждению имущества третьим лицам и нарушены его права, то он вправе оспаривать данные сделки со ссылкой на нарушение порядка их одобрения, предусмотренного ст.ст. 77-79 Федерального Закона "Об акционерных обществах".

Доводы ЗАО "Нефтегазстройсервис", ОАО "Тюменьмолоко" о том, что ООО "РИМС" не имеет заинтересованности в оспаривании решения, судом апелляционной инстанции не принимаются.

Суд первой инстанции пришел к выводу, что фактически Советом директоров ОАО "Тюменьмолоко" 24.05.2007 года было принято решение об отчуждении земельных участков и находящегося на нем недвижимого имущества. Решение Совета директоров незаконно, поскольку оно принято с нарушением п.3 ст.79 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Последствия нарушения порядка одобрения крупной сделки предусмотрены в части 6 статьи 79 Федерального закона "Об акционерных обществах", предусматривающей, что крупная сделка, совершенная с нарушением требований настоящей статьи, может быть признана недействительной по иску общества или акционера.

Доводы истца и ответчика о том, что сделки, совершенные с ООО "Римс" и Лебедевой Т.А. акционером не оспариваются и, соответственно у третьих лиц нет заинтересованности в оспаривании решения также не принимаются в силу преюдициальности обстоятельств, установленных вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу (часть 2 статьи 69 АПК РФ).

Действия акционера по оспариванию решения совета директоров, без оспаривания самих сделок, совершенных обществом, действия истца и ответчика по заключению мирового соглашения без соблюдения прав третьих лиц, по мнению суда апелляционной инстанции, свидетельствует о злоупотреблении правом ЗАО "Нефтегазстройсервис" (статья 10 ГК РФ). Кроме того, оспаривание решения Совета директоров без оспаривания совершенных сделок, как указано в отзыве на апелляционную жалобу, по смыслу части 1 статьи 4 АПК РФ свидетельствует об отсутствии заинтересованности самого акционера в оспаривании решения Совета директоров.

В связи с вышеизложенным решение Арбитражного суда Тюменской области подлежит отмене, апелляционная жалоба ООО "РИМС" удовлетворению.

Согласно ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на ЗАО "Нефтегазстройсервис".

На основании изложенного и руководствуясь п. 2 ст. 269, п. 3. ч.1,ч. 2 ст. 270, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд именем Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "РИМС" удовлетворить, решение Арбитражного суда Тюменской области от 08.11.2007 по делу N А70-3403/5-2007 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

В удовлетворении исковых требований закрытого акционерного общества "Нефтегазстройсервис" о признании недействительным решения Совета директоров от 24.05.2007 ОАО "Тюменьмолоко" о разделении земельного участка на части (протокол заседания Совета директоров от 24.05.2007 N 103) отказать.

Взыскать с закрытого акционерного общества "Нефтегазстройсервис" в пользу общества с ограниченной ответственностью "РИМС" расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 1 000 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.П. Семенова

Судьи

О.В. Зорина М.В. Гергель