Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16 июля 2008 г. N 08АП-1302/2008

город Омск

16 июля 2008 г.

Дело N А70-6027/12-2007

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июля 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 июля 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Рябухиной Н.А.

судей Гладышевой Е.В., Глухих А.Н.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Павловской Е.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1302/2008) закрытого акционерного общества "НТВ - Сервис" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 31.01.2008 по делу N А70-6027/12-2007 (судья Лоскутов В.В.), принятое по иску закрытого акционерного общества "НТВ - Сервис" к обществу с ограниченной ответственностью "Авиакомпания "Когалымавиа"

о взыскании причиненного ущерба,

при участии в судебном заседании представителей:

от ЗАО "НТВ - Сервис" - представитель Конюх Е.А., доверенность от 29.06.2008, представитель Фоменко А Н., доверенность от 04.02.2008;

от ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" - представитель Кобалия Д.Р., доверенность от 14.12.2007, представитель Тверской М.Б., доверенность от 24.06.2008;

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество "НТВ - Сервис" (далее - ЗАО "НТВ - Сервис") обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Авиакомпания "Когалымавиа" (далее - ООО "Авиакомпания "Когалымавиа") о взыскании 975 166 руб. материального ущерба, 525 000 руб. упущенной выгоды, 1 500 000 руб. морального ущерба, а также расходов на юридические услуги.

В дополнении к иску истец увеличил размер исковых требований, просил взыскать 790 402 руб. упущенной выгоды, 100 122 руб. пени, 22 690 руб. или 17 648 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами (том 2 л.д. 47-48, 56-62).

Определением от 26.12.2007 по делу N А70-6027/12-2007 Арбитражный суд Тюменской области в удовлетворении ходатайства ЗАО "НТВ - Сервис" об увеличении исковых требований в части взыскания неустойки и процентов за пользование чужими денежными средствами отказал, поскольку указанные требования являются новыми, что не соответствует требованиям ст. 49 АПК РФ (том 2 л.д. 94).

До принятия решения арбитражным судом ЗАО "НТВ - Сервис" в порядке ст. 49 АПК РФ уточнило исковые требования, просило взыскать с ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" 949 240 руб. материального ущерба, 307 020 руб. упущенной выгоды, 50 000 руб. расходов на оплату услуг представителя и 1 500 000 руб. в счёт компенсации морального вреда, причиненного умалением деловой репутации (л.д.146 т. 2).

Решением от 31.01.2008 по делу N А70-6027/12-2007 Арбитражный суд Тюменской области в удовлетворении иска ЗАО "НТВ - Сервис" отказал. Этим же решением суд взыскал с ЗАО "НТВ - Сервис" в доход федерального бюджета 19 781 руб. 30 коп. государственной пошлины; в пользу ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" 150 000 руб. расходов на оплату услуг представителя.

Возражая против принятого судебного акта, ЗАО "НТВ - Сервис" в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; нарушение судом норм материального и процессуального права.

В суде апелляционной инстанции ЗАО "НТВ - Сервис" ходатайствовало о вызове в качестве свидетеля коммерческого директора ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" Варганова Николая Петровича и об истребовании доказательств от открытого акционерного общества "ЦТАВС" и открытого акционерного общества "Югрател".

Представители ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" против удовлетворения ходатайств возражали.

Суд апелляционной инстанции на основании ст. 268 АПК РФ определил в удовлетворении ходатайств отказать.

ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит обжалуемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представители ЗАО "НТВ - Сервис" поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просили решение отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить, считая решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, вынесенным с нарушением норм материального права.

Представители ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просили оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого решения суда и считает его подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела, 01.06.2007 между ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" (перевозчик) и ЗАО "НТВ - Сервис" (агент) заключен договор N 113/07-АК, по которому перевозчик предоставляет агенту право на продажу международных пассажирских перевозок, выполняемых на воздушных судах, включенных в свидетельство эксплуатанта перевозчика по программе перевозок, указанных в приложении N 1.X (являющемуся неотъемлемой частью договора), а агент обязуется производить полную оплату перевозок, указанных в приложении N 2.Х к настоящему договору (п.1.1.).

Агент обязуется своевременно получать бланки билетов и проверять правильность их заполнения (п. 3.4).

Агент несет ответственность за своевременную явку всех пассажиров в аэропорт вылета (регистрация пассажиров на рейс заканчивается за 1 час до времени вылета соответствующего рейса), а также несет ответственность за компенсацию перевозчику всех расходов (подтвержденных документально), в том числе и расходов, понесенных им по причине депортации пассажиров, неготовности пассажиров и/или их багажа для посадки или погрузки. Других действий и упущений агента (п.5.6.).

В дополнительном соглашении N 1 к договору N 113/07-АК от 01.06.2007 стороны согласовали количество и даты рейсов по направлению Тюмень-Варна-Тюмень (п.2).

Для отправки туристов в Болгарию ЗАО "НТВ - Сервис" заключало агентские договоры с физическими и юридическими лицами.

Из материалов дела усматривается, что письмом исх. N 1380 от 10.08.2007 за подписью генерального директора Н.Н. Зольникова ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" сообщило о невозможности принятия в счет оплаты по договору N 113/07-АК от 01.06.2007 средств, поступивших от сторонних организаций, в связи с чем, в случае не поступления денежных средств с расчётного счёта ЗАО "НТВ - Сервис", будет выполнен лишь вывозной рейс KГЛ 9876 за 13.08.2007 по маршруту Варна-Тюмень с выставлением расходов, связанных с перегоном воздушного судна, и предъявлением штрафных санкций (л.д. 23 т.1).

В письме исх. N 1391 от 13.08.2007 за подписью генерального директора Н.Н. Зольникова ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" предложило ЗАО "НТВ - Сервис" незамедлительно в срок до 12 часов 30 минут 13.08.2007 произвести оплату в размере 1 300 000 руб. для пополнения депозита, необходимого для обеспечения вывоза пассажиров рейсом КГЛ 9876 по маршруту Варна-Тюмень и предоставить оригиналы писем от сторонних организаций, подтверждающие перечисление денежных средств в счет взаиморасчётов с ЗАО "НТВ - Сервис" за рейсы Тюмень-Варна-Тюмень. В противном случае ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" будет вынуждено выполнить лишь вывозной рейс КГЛ 9876 за 13.08.2007 по маршруту Варна-Тюмень (л.д. 24 т. 1).

Письмом N 02 от 13.08.2007 ЗАО "НТВ - Сервис" просило ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" произвести зачет денежных средств на сумму 1 600 000 руб., поступивших от сторонних организаций и выполнить рейс 13.08.2007, поскольку ЗАО "НТВ - Сервис" не имеет достаточных оборотных средств для оплаты со своего расчётного счёта (л.д. 26 т.1).

22.08.2007 и 23.08.2007 ЗАО "НТВ - Сервис" электронной почтой направило ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" списки 42 пассажиров, которые должны были вылететь 27.08.2007 рейсом KGL 9875/9876 из г. Тюмени в г. Варну (л.д. 81-86 т. 2).

Письмом N 01 от 24.08.2007 ЗАО "НТВ - Сервис" просило ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" отменить в связи с низкой нагрузкой рейс KGL 9875/9876 "Тюмень-Варна-Тюмень" на 10.09.2007 и осуществить завоз 27.08.2007 пассажиров из г. Тюмени в г. Варну, а также сообщало о том, что оплата за рейс 27.08.2007 произведена полностью, переплата составляет 176 910 руб. (л.д. 22 т.1)

В информационном письме исх. N 1467 от 24.08.2007 за подписью коммерческого директора ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" Варганова Н.П., направленному по факсу ЗАО "НТВ - Сервис" указано, что ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" подтверждает отмену рейса KGL 9875/9876 "Тюмень-Варна-Тюмень" на 10.09.2007, а также о том, что по данным авиакомпании задолженность ЗАО "НТВ - Сервис" перед ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" за рейс на 27.08.2007 составляет 294 000 руб. Указанная сумма должна быть на счете ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" 24.08.2007, в противном случае ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" будет вынуждено выполнить рейс Тюмень-Варна-Тюмень лишь с односторонней загрузкой из Варны, выписка билетов по маршруту Тюмень-Варна запрещена (л.д. 21 т. 1, л.д. 87 т.2).

При оценке доводов апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции принял во внимание следующие обстоятельства.

В соответствии со ст. 787 ГК РФ по договору фрахтования (чартер) одна сторона (фрахтовщик) обязуется предоставить другой стороне (фрахтователю) за плату всю или часть вместимости одного или нескольких транспортных средств на один или несколько рейсов для перевозки грузов, пассажиров и багажа.

Согласно ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными 15 ГК РФ.

Статьей 15 ГК РФ предусмотрено, что лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В силу ч. 1 ст. 65 АПК РФ истец должен доказать обстоятельства, на которые он ссылается как на основание своих требований.

По делу о взыскании убытков истец должен доказать, что ответчик не исполнил (ненадлежаще исполнил) обязательство, наличие причинно-следственной связи между причиненными истцу убытками и нарушением обязательств со стороны ответчика, размер понесенных убытков.

Отсутствие хотя бы одного из названных условий исключает ответственность лица по требованию о возмещении убытков.

В обоснование иска и апелляционной жалобы ЗАО "НТВ - Сервис" ссылается на письмо исх. N 1467 от 24.08.2007 в качестве одностороннего отказа ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" от исполнения обязательств по договору N 113/07-АК от 01.06.2007 в части выполнения рейса KGL 9875/9876 по маршруту "Тюмень-Варна-Тюмень".

Получив письмо исх. N 1467 от 24.08.2007, ЗАО "НТВ - Сервис" 25.08.2007 известило своих контрагентов о том, что ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" отказалось в одностороннем порядке вывозить 27.08.2007 пассажиров рейса KGL 9875 по маршруту "Тюмень-Варна" и в этот день будет выполнен только вывозной рейс KGL 9876 "Варна-Тюмень", в связи с чем ЗАО "НТВ - Сервис" сообщало о невозможности исполнения им забронированных туров (л.д. 27-28, 60, 63, 73 т. 1).

По мнению суда апелляционной инстанции, факт направления ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" по факсу письма исх. N 1467 от 24.08.2007 подтвержден материалами дела.

На указанном письме имеются технические отметки о его приеме посредством факсимильной связи от ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" 24.08.2007 в 14 часов 46 минут. Доказательств обратного ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" не представило.

Кроме того, действующим законодательством, а также договором N 113/07-АК от 01.06.2007 не запрещено направлять письма посредством факсимильной связи.

Между тем, направление данного письма не является достаточным доказательством одностороннего отказа ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" от выполнения спорного рейса.

Как правильно указал суд первой инстанции, письмо исх. N 1467 от 24.08.2007 подписано неуполномоченным лицом.

Так, договор N 113/07-АК от 01.06.2007 и дополнительное соглашение N 1 к нему от имени ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" подписаны генеральным директором Зольниковым Н.Н.

Из анализа переписки сторон следует, что в процессе исполнения сторонами своих обязательств по договору N 113/07-АК от 01.06.2007 интересы ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" перед ЗАО "НТВ - Сервис" представлял генеральный директор Зольников Н.Н.

Доказательства того, что коммерческий директор ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" Варганов Н.П. имел полномочия на подписание письма исх. N 1467 от 24.08.2007 от имени ООО "Авиакомпания "Когалымавиа", в материалах дела отсутствуют.

Как следует из материалов дела, рейс KGL 9875/9876 "Тюмень-Варна-Тюмень" 27.08.2007 был выполнен ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" в назначенное время, из г. Тюмени в г. Варну вылетело 0 пассажиров, а из г. Варны в г. Тюмень - 121 пассажир.

Сведений о том, что ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" не допускало пассажиров к вылету, а также наложило запрет на продажу билетов на указанный рейс, в материалах дела отсутствуют.

Кроме того, между ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" и ЗАО "НТВ - Сервис" в отношении рейса KGL 9875/9876 "Тюмень-Варна-Тюмень", состоявшегося 27.08.2007, составлен и подписан без замечаний акт выполненных работ N 432, а также акт сверки за период с 01.01.2007 по 05.09.2007(л.д. 145-146, 147 т. 2).

При таких обстоятельствах, получив письмо исх. N 1467 от 24.08.2007 за подписью коммерческого директора Варганова Н.П., ЗАО "НТВ - Сервис" не проявило должной осторожности и осмотрительности, не проверило полномочия коммерческого директора ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" Варганова Н.П. на подписание указанного письма, не убедилось в том, какова была действительная воля ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" относительно рейса KGL 9875/9876 по маршруту "Тюмень-Варна-Тюмень" на 27.08.2007.

Согласно п. 1 ст. 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

С учётом изложенного суд первой инстанции обоснованно указал, что ЗАО "НТВ - Сервис" в нарушение пунктов 3.4. и 5.6. договора N 113/07-АК от 01.06.2007 не предприняло соответствующих мер к получению билетов на рейс KGL 9875/9876 "Тюмень-Варна-Тюмень" 27.08.2007 и преждевременно известило 25.08.2007 всех заинтересованных лиц о невозможности вылета 27.08.2007 из г. Тюмени в г. Варну.

Поскольку ЗАО "НТВ - Сервис" не было проявлено должной заботливости и осмотрительности для предупреждения возможных убытков, при этом не представлено доказательств наличия причинно-следственной связи между возникшими убытками и нарушением ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" обязательств по договору N 113/07-АК от 01.06.2007, к ответчику не может быть применена гражданско-правовая ответственность в виде взыскания убытков в заявленном истцом размере.

В связи с этим, а также учитывая, что в материалах дела отсутствуют доказательства распространения ответчиком - ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" недостоверных сведений, умаляющих деловую репутацию ЗАО "НТВ - Сервис", оснований для удовлетворения исковых требований о взыскании 1 500 000 руб. в счёт компенсации морального вреда, причиненного умалением деловой репутации, не имеется.

Согласно ст. 101 АПК РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

В силу ч. 1 ст. 106 АПК РФ к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся в том числе расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей).

В соответствии с ч. 1 ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Поскольку в удовлетворении исковых требований ЗАО "НТВ - Сервис" отказано, отсутствуют основания для взыскания судебных расходов на оплату услуг представителя.

Согласно ч. 2 ст. 110 АПК РФ расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах.

ООО "Авиакомпания "Когалымавиа" заявило о взыскании с ЗАО "НТВ - Сервис" 150 000 руб. судебных издержек на оплату услуг представителя.

Принимая решение об отнесении на истца судебных расходов на оплату услуг представителя в сумме 150 000 руб., суд первой инстанции учёл продолжительность и сложность дела и руководствовался принципом разумности.

По мнению суда апелляционной инстанции, судебные расходы в указанной сумме взысканы судом первой инстанции в разумных пределах с соблюдением критериев их определения и учетом фактических обстоятельств дела (п. 20 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.08.2004 N 82 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации").

При изложенных обстоятельствах, суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, которое отмене или изменению не подлежит. Апелляционную жалобу истца суд апелляционной инстанции оставляет без удовлетворения.

В связи с тем, что истцу предоставлялась отсрочка по уплате госпошлины при подаче апелляционной жалобы, с ЗАО "НТВ - Сервис" подлежит взысканию в доход федерального бюджета госпошлина в размере 1000 руб.

Руководствуясь п. 1 ст. 269, ст. ст. 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд именем Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 31.01.2008 по делу N А70-6027/12-2007 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с закрытого акционерного общества "НТВ - Сервис" в доход федерального бюджета 1000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Рябухина

Судьи

Е.В. Гладышева А.Н. Глухих