Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14 ноября 2008 г. N 08АП-4694/2008

город Омск

14 ноября 2008 г.

Дело N А70-2655/11-2008

Резолютивная часть постановления объявлена 11 ноября 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 ноября 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глухих А.Н.,

судей Гладышевой Е.В., Рябухиной Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Павловской Е.Н.,

ассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4694/2008) открытого акционерного общества "Заводоуковскрайгаз" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 05 августа 2008 года по делу N А70-2655/11-2008 (судья Скифский Ф.С.), принятое по иску открытого акционерного общества "Запсибгазпром" к открытому акционерному обществу "Заводоуковскрайгаз" о взыскании 780 569 руб. 25 коп.,

В судебном заседании приняли участие:

от ОАО "Заводоуковскрайгаз" - представитель Усольцева Н.И. по доверенности N 0175/08 от 06.11.2008,

от ОАО "Запсибгазпром"- представитель Пушкарева И.П. по доверенности N 252 от 18.12.2007,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Запсибгазпром" (далее - ОАО "Запсибгазпром", истец) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к открытому акционерному обществу "Заводоуковскрайгаз" (далее - ОАО "Заводоуковскрайгаз", ответчик) о выплате дивидендов в размере 594 131 руб. 32 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 186 437 руб. 93 коп.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 05 августа 2008 по делу N А70-2655/11-2008 с ОАО "Заводоуковскрайгаз" в пользу ОАО "Запсибгазпром" взыскана сумма задолженности по выплате дивидендов в размере 594 131 руб. 32 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 186 437 руб. 93 коп. и расходы по уплате государственной пошлины сумме 14 305 руб. 69 коп.

Не согласившись с решением суда, ОАО "Заводоуковскрайгаз" в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований ОАО "Запсибгазпром".

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает, что суд не дал юридической оценки решению годового общего собрания акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз" от 18.06.2004 о том, что по итогам за финансово-хозяйственную деятельность 2003 г. дивиденды не выплачивать.

Также ответчик ссылается на то, что суд, принимая во внимание решение внеочередного общего собрания акционеров от 23.11.2004, не учёл, что решение годового общего собрания акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз" от 18.06.2004 никем не обжаловалось и не отменено.

В материалах дела отсутствует полный текст протокола, составленного по результатам проведения 23.11.2004 внеочередного собрания акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз", и подлинник данного протокола. Также в суд не представлены доказательства фактического проведения указанного собрания.

Удовлетворяя исковые требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, суд не обосновал размер взыскиваемых с ответчика процентов.

ОАО "Запсибгазпром" в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит обжалуемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представитель истца- высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, заслушав представителей сторон, проверив законность и обоснованность оспариваемого судебного акта, суд апелляционной установил следующее.

ОАО "Запсибгазпром" по состоянию на 30.04.2005 являлось владельцем 115 обыкновенных акций ОАО "Заводоуковскрайгаз", номиналом 1 руб., что подтверждается выпиской из реестра акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз".

ОАО "Заводоуковскрайгаз" опубликовано сообщение о проведении 18.06.2004 в 10.00 по адресу: г. Заводоуковск, ул. Механизаторов, д. 17, годового общего собрания акционеров общества.

Повестка дня годового общего собрания акционеров общества включала в себя следующие вопросы: 1) избрание счетной комиссии; 2) утверждение годового отчета; 3) утверждение годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) общества; 4) утверждение распределения прибыли по результатам финансового года, в том числе выплату вознаграждения и компенсацию расходов членам совета директоров, ревизионной комиссии; 5) утверждение размера, сроков и формы выплаты дивидендов; 6) избрание совета директоров общества; 6) избрание ревизионной комиссии общества; 7) утверждение аудитора общества; 8) утверждение изменений в устав общества.

Согласно протоколу N 1 годового общего собрания акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз", 18.06.2004 на проведённом собрании присутствовали акционеры: ОАО "Запсибгазпром" (лицевой счет N 51, количество акций - 115), Департамент имущественных отношений Тюменской области (лицевой счет N 50, количество акций -61), ОАО "Тюменоблгаз" (лицевой счет N 49, количество акций - 50).

По итогам голосования по вопросу повестки дня об утверждении размера дивидендов и итогов выплаты, ("за" -111 голосующих акций, что составляет 49% голосующих акций, "против" - 115 голосующих акций, что составляет 51% голосующих акций), принято решение -дивиденды за 2003 год не выплачивать (протокол счетной комиссии от 18.06.2004).

23.11.2004 проведено внеочередное общее собрание акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз", на котором присутствовали 3 акционера, владеющие 226 акциями общества, что составляет 100% от числа голосующих акций (протокол N 2).

Повестка дня включала в себя следующие вопросы: внесение изменений и дополнений в Устав ОАО "Заводоуковскрайгаз"; 2) утверждение распределения прибыли по результатам финансового 2003 года, в том числе выплаты дивидендов.

По итогам голосования по второму вопросу повестки дня единогласно принято решение утвердить распределение прибылей и убытков и направить 50% чистой прибыли в размере 1 459,5 тыс. руб. по результатам финансово-хозяйственной деятельности общества за 2003 год на выплату дивидендов. Утвердить размер дивиденда, выплачиваемый на одну обыкновенную акцию, 6457,96 руб., в срок до 31 декабря 2004 года.

Поскольку ответчик в установленный внеочередным общим собранием акционеров общества срок - до 31.12.2004, не выплатил в полном объеме причитающиеся истцу в качестве дивидендов денежные средства в размере 742 665 руб. 40 коп., перечислив лишь 135 166 руб., ОАО "Запсибгазпром" обратилось в суд с настоящим иском.

Удовлетворение требований истца послужило поводом для подачи ответчиком апелляционной жалобы, при оценке доводов которой суд апелляционной инстанции учёл следующие обстоятельства.

В п. 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.03г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъяснено, что в случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания акционеров, при этом судом установлено, что данное решение принято с нарушением компетенции общего собрания (пункт 3 статьи 48 Закона), в отсутствие кворума для проведения общего собрания или принятия решения (пункты 2, 4 статьи 49 и пункты 1-3 статьи 58 Закона) либо по вопросам, не включенным в повестку дня собрания (пункт 6 статьи 49 Закона), суд должен, независимо от того, было оно оспорено кем-либо из акционеров или нет, оценить такое решение как не имеющее юридической силы и разрешить спор, руководствуясь нормами закона.

Принимая во внимание изложенное выше, а также то, что истец в обоснование своих исковых требований ссылается на решение внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз" от 23.11.2004, а ответчик основывает свои возражения на решении годового общего собрания акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз" от 18.06.2004, суд первой инстанции пришёл к верному выводу о необходимости дать правовую оценку названным решениям.

В силу п. 2 ст. 31 Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с Федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.

Порядок выплаты обществом дивидендов установлен ст. 42 Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах", предусматривающей, что общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено Федеральным законом. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода. Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом. Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества. Решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров. Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. Список лиц, имеющих право получения дивидендов, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в общем собрании акционеров, на котором принимается решение о выплате соответствующих дивидендов.

Исходя из смысла названной правовой нормы, общество обязано выплатить объявленные по каждой категории (виду) акций дивиденды.

В п. 8.1.Устава ОАО "Заводоуковскрайгаз" установлено, что общество вправе один раз в год принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено Федеральным законом. Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды.

Согласно п. 8.3 Устава общества решение о выплате годовых дивидендов, размере годового дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа) принимается общим собранием акционеров. Размер годовых дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров общества и не должен превышать 10% от размеров чистой прибыли.

Положения п. 8.3 Устава общества не противоречат действующему законодательству, а именно: п. 3 ст. 42 Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах".

Из содержания п. 9.2.8 Устава общества следует, что выплата (объявление) дивидендов по результатам финансового года относится к компетенции общего собрания акционеров общества.

В пункте 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" содержится разъяснение о том, что решение о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе о размере дивиденда и форме его выплаты, принимается общим собранием акционеров по акциям каждой категории (типа), в том числе, привилегированным, в соответствии с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) общества. При отсутствии решения об объявлении дивидендов общество не вправе выплачивать, а акционеры требовать выплаты.

Согласно абз. 3 п. 1 ст. 47 Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах", годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. На годовом общем собрании акционеров должны решаться вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора общества, вопросы, предусмотренные подпунктом 11 пункта 1 статьи 48 Федерального закона, а также могут решаться иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров. Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными.

В соответствии с п.п. 11 п. 1 статьи 48 Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах" к компетенции общего собрания акционеров относится утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе, отчетов о прибылях и об убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли (в том числе, выплата (объявление) дивидендов, за исключением прибыли, распределенной в качестве дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года) и убытков общества по результатам финансового года.

В п. 9.6 Устава ОАО "Заводоуковскрайгаз" установлено, что общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. На годовом общем собрании должны решаться вопросы об избрании совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора), утверждении аудитора, рассматриваются и утверждаются представляемые советом директоров годовой отчет общества, годовая бухгалтерская отчетность, в том числе отчет о прибылях и убытках, а также распределение прибыли, в том числе, объявление дивидендов и объявление убытков по результатам финансового года. Все иные общие собрания акционеров, проводимые помимо годового, являются внеочередными.

Исходя из буквального толкования вышеуказанной правовой нормы, обязательному разрешению на годовом общем собрании акционеров, в том числе, подлежит вопрос об объявлении дивидендов.

Однако Федеральный закон N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах" не содержит императивной нормы, относящей разрешение вопроса об объявлении дивидендов исключительно к компетенции годового общего собрания акционеров общества. В Уставе ОАО "Заводоуковскрайгаз" положения об обязательности отнесения вопроса об объявлении дивидендов исключительно к компетенции годового общего собрания акционеров общества также не закреплено.

Из содержания протокола N 2 внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз" усматривается, что в повестку дня вторым вопросом включен вопрос утверждения распределения прибыли по результатам финансового 2003 года, в том числе, выплаты дивидендов. По итогам голосования ("за" -100% голосующих акций) принято решение утвердить распределение прибылей и убытков и направить 50% чистой прибыли в размере 1 459,5 тыс. руб. по результатам финансово-хозяйственной деятельности общества за 2003 год на выплату дивидендов; утвердить размер дивиденда, выплачиваемый на одну обыкновенную акцию, 6 457,96 руб., в срок до 31 декабря 2004 года.

Согласно п.п. 10.1 п. 1 ст. 48 Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах", п. 8.7.10 Устава ОАО "Заводоуковскрайгаз", к компетенции общего собрания акционеров относится выплата (объявление) дивидендов по результатам финансового года.

В п. 8.10. Устава общества предусмотрено, что решение по вышеуказанному вопросу принимается большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в голосовании, если для принятия решения федеральным законом не установлено иное, что соответствует п. 2 ст. 49 Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах".

Общество вправе было принять решение о выплате (объявлении) дивидендов, поскольку случаи, предусмотренные ст. 43 Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах", отсутствовали.

При таких обстоятельствах, решение внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз", состоявшегося 23.11.2004, по вопросу утверждения распределения прибыли по результатам финансового 2003 года, в том числе, выплаты дивидендов, на котором 100%-м количеством голосов принято решение утвердить распределение прибылей и убытков и направить 50% чистой прибыли в размере 1 459,5 тыс. руб. по результатам финансово-хозяйственной деятельности общества за 2003 год на выплату дивидендов; утвердить размер дивиденда, выплачиваемый на одну обыкновенную акцию, 6 457,96 руб., в срок до 31 декабря 2004 года, является правомочным.

Истец является владельцем 115 обыкновенных акций общества. Учитывая размер дивиденда, установленный решением внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз" от 23.11.2004, в сумме 6 457 руб. 96 коп. на одну обыкновенную акцию, общая сумма дивидендов за 2003 год, подлежащая выплате истцу составляет 742 665 руб. 40 коп.

В силу п. 4 ст. 42 Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах" срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов.

Аналогичное положение содержится в пункте 8.4. Устава ОАО "Заводоуковскрайгаз".

Принимая во внимание, что решением внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз" от 23.11.2004, оформленного протоколом N 2, срок выплаты дивидендов установлен до 31.12.2004, начало срока выплаты дивидендов ответчиком истцу подлежит исчислению с 24.11.2004.

В нарушение п. 4 ст. 42 Федерального закона N 208-ФЗ от 26.12.1995 "Об акционерных обществах" и п. 8.4. Устава общества в установленный срок ответчик свою обязанность перед истцом по выплате дивидендов не исполнил.

Между тем, по платежным поручениям N 203 от 25.05.2005 и N 108 от 30.03.2005 ответчиком произведена частичная оплата истцу дивидендов за 2003 год в размере 135 166 руб.

Таким образом, на день предъявления иска за ответчиком числилась задолженность по выплате дивидендов за 2003 год в размере 594 131 руб. 32 коп.

Направленная 25.03.2008 истцом в адрес ответчика претензия N 494 с требованием об уплате задолженности, осталась без ответа.

В абз. 2 п. 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъяснено, что в случае невыплаты объявленных дивидендов в установленный срок акционер вправе обратиться с иском в суд о взыскании с общества причитающейся ему суммы дивидендов, а также процентов за просрочку исполнения денежного обязательства на основании статьи 395 Гражданского кодекса РФ. Проценты подлежат начислению за период просрочки выплаты дивидендов, исчисляемой со дня, следующего за днем окончания установленного срока их выплаты.

В соответствии с ч. 1 ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

По расчёту истца размер процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 01.01.2005 по 14.04.2008, с учётом частичных выплат, исходя из ставки рефинансирования равной 10,25%, составляет 186 437 руб. 93 коп.

Проверив представленный истцом расчёт процентов за пользование чужими денежными средствами, суд первой инстанции обоснованно признал его верным.

Довод ответчика о том, что суд не дал оценки решению годового общего собрания акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз" от 18.06.2004, несостоятелен, поскольку суд, признав указанное решение правомочным, тем не менее, счёл не противоречащим действующему законодательству принятие позднее на внеочередном общем собрании акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз" решения о выплате по итогам финансово-хозяйственной действительности за 2003 г. дивидендов.

Утверждение ответчика о том, что суд, принимая во внимание решение внеочередного общего собрания акционеров от 23.11.2004, не учёл то, что решение годового общего собрания акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз" от 18.06.2004 никем не обжаловалось и не отменено, необоснованно, так как судом указано, что нормы Федерального закона "Об акционерных обществах" и положения Устава ОАО "Заводоуковскийрайгаз" не содержат запрета на принятие решения о выплате дивидендов не на годовом общем собрании акционеров общества, а на внеочередном общем собрании акционеров общества, даже при том, что на годовом общем собрании акционеров общества было принято решение дивидендов не выплачивать. Закон не запрещает изменение собранием ранее принятого решения, так как право принимать решение неотъемлемо от права отменять его и принимать новое.

Ссылка ответчика на то, что в материалах дела отсутствует полный текст протокола, составленного по результатам проведения 23.11.2004 внеочередного собрания акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз", и подлинник данного протокола, в суд не представлены доказательства фактического проведения указанного собрания, не принимается судом апелляционной инстанции во внимание, исходя из следующего.

По правилам п. 8 ст. 75 АПК РФ письменные доказательства представляются в арбитражный суд в подлинники или в форме надлежащим образом заверенной копии. Если к рассматриваемому делу имеет отношение только часть документа, представляется заверенная выписка из него.

В данном случае в материалах дела имеется представленный истцом и заверенный надлежащим образом протокол N 2 внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз". В силу ст. 68 АПК РФ данный документ является допустимым доказательством проведения 23.11.2004 внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз". Доказательств обратного ответчиком, на котором согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ лежит бремя доказывания обстоятельств, на которых он основывает свои возражения, не представлено. Кроме того, в заседании суда апелляционной инстанции истцом для обозрения был представлен подлинник протокола N 2 внеочередного общего собрания акционеров ОАО "Заводоуковскрайгаз", состоявшегося 23.11.2004.

Удовлетворяя исковые требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, суд признал верным представленный истцом расчёт процентов. Контррасчёт процентов за пользование чужими денежными средствами ответчиком в материалы дела не представлен.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции полно исследовал и установил фактические обстоятельства дела, дал надлежащую оценку представленным доказательствам и правильно применил нормы материального права, не допустив при этом нарушений процессуального закона.

Принятое по делу решение суда подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Судебные расходы по апелляционной жалобе по правилам ст. 110 АПК РФ подлежат отнесению на ответчика.

На основании п.п. 1 п. 1 ст. 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации ОАО "Заводоуковскрайгаз" следует возвратить из федерального бюджета уплаченную при подаче апелляционной жалобы государственную пошлину в сумме 7 152 руб. 85 коп.

Руководствуясь ч. 1 ст. 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд именем Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 05.08.2008 по делу N А70-2655/11-2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить открытому акционерному обществу "Заводоуковскрайгаз" из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 7 152 руб. 85 коп., перечисленную платёжным поручением N 337 от 01.09.2008.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А.Н. Глухих

Судьи

Н. А. Рябухина Е. В. Гладышева