Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 9 декабря 2008 г. N 08АП-5156/2008

город Омск

09 декабря 2008 г.

Дело N А70-2440/27-2008

Резолютивная часть постановления объявлена 02 декабря 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 декабря 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Рябухиной Н.А.

судей Гладышевой Е.В., Ильницкой Д.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лепехиной М.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5156/2008) общества с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажное управление-20" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 27 августа 2008 года по делу N А70-2440/27-2008 (судья Курындина А.Н.), принятое по иску товарищества собственников жилья "На Грибоедова" к обществу с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажное управление-20"

о взыскании 152 961 руб. 43 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:

от ООО "СМУ-20" - представитель не явился,

от ТСЖ "На Грибоедова" - представитель не явился,

установил :

Товарищество собственников жилья "На Грибоедова" (далее - ТСЖ "На Грибоедова") 07.05.2008 обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажное управление-20" (далее - ООО "СМУ-20") о взыскании 145 397 руб. 44 коп. задолженности, 7563 руб. 99 коп. пени.

В обоснование иска ТСЖ "На Грибоедова" указало, что осуществляет деятельность по совместному управлению и обеспечению эксплуатации комплекса недвижимого имущества в кондоминиуме, владению, пользованию и распоряжению общим имуществом кондоминиума, содержанию, техническому обслуживанию жилых и нежилых помещений, общего имущества в жилом доме, расположенном по адресу: г. Тюмень, ул. Грибоедова, д.13. ООО "СМУ-20" является собственником ряда жилых помещений (квартир N N 91,94, 109, 111, 113) в доме N 13 по ул. Грибоедова, а также нежилых помещений, расположенных в подвале жилого дома N13/11 по ул. Грибоедова, и на первом этаже жилого дома N13/13 по ул. Грибоедова .

Требования истца со ссылкой на статьи 210, 249, 290, 307 - 310, 330, 332 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и на статьи 30, 39, 153 - 158 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) мотивированы тем, что ответчик ненадлежаще исполняет обязанность по оплате расходов за содержание и ремонт общего имущества, а также коммунальных услуг.

До принятия судом решения ТСЖ "На Грибоедова" заявило ходатайство о взыскании с ответчика 14 286 руб. расходов на оплату услуг представителя (л.д. 137 т.1), а также в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточняло исковые требования, с учетом последних уточнений просит взыскать с ООО "СМУ-20" 93 289 руб. 58 коп. задолженности за период с 01.06.2007 по 30.05.2008 , 6534 руб. 27 коп. пени (л.д. 53-54 т.2). Уточнения приняты судом.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 27.08.2008 по делу N А70-2440/2008 исковые требования удовлетворены. С ООО "СМУ-20" в пользу ТСЖ "На Грибоедова" взыскано 93 289 руб. 58 коп. задолженности, 6534 руб. 27 коп. пени, 14 286 руб. расходов на оплату услуг представителя, 3494 руб. 52 коп. расходов по уплате государственной пошлины. ТСЖ "На Грибоедова" из федерального бюджета возвращено 1064 руб. 52 коп. государственной пошлины.

Возражая против принятого судом решения, ООО "СМУ-20" в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела и представленным доказательствам, неправильное применение норм материального права.

ТСЖ "На Грибоедова" в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит оставить обжалуемое решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представители ООО "СМУ-20", ТСЖ "На Грибоедова", извещенных надлежащим образом о месте и времени заседания суда апелляционной инстанции, в него не явились.

ТСЖ "На Грибоедова" заявило ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя.

На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие сторон.

В заседании суда апелляционной инстанции, начатом 25.11.2008, объявлялся перерыв до 13 час. 15 мин. 02.12.2008, по окончании которого судебное заседание продолжено 02.12.2008.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и письменный отзыв на неё, суд апелляционной инстанции считает обжалуемое решение суда подлежащим изменению.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании решения общего собрания собственников многоквартирного жилого дома (протокол общего собрания от 16.12.2002 N 1), расположенного по адресу: город Тюмень, улица Грибоедова, 13, создано ТСЖ "На Грибоедова" для совместного управления и обеспечения эксплуатации комплекса недвижимого имущества в кондоминиуме, владения, пользования и распоряжения общим имуществом кондоминиума (пункт 1.1 устава ТСЖ "На Грибоедова").

В силу пункта 2.2, подпунктов "в", "г" пункта 5.1 устава, ТСЖ "На Грибоедова" осуществляет управление обслуживанием, эксплуатацией и ремонтом недвижимого имущества в кондоминиуме, имеет право определять бюджет товарищества на год, включая необходимые расходы на содержание и ремонт общего имущества, затраты на капитальный ремонт и реконструкцию, специальные взносы и отчисления в резервный фонд, а также расходы на другие установленные законодательством и уставом товарищества цели; устанавливает на основе принятого годового бюджета товарищества размеры платежей, сборов и взносов для каждого члена товарищества в соответствии с его долей участия.

Общее имущество в кондоминиуме находится в общей долевой собственности домовладельцев (пункт 4.6. устава).

Согласно пункту 4.8 устава доля каждого члена товарищества в праве общей собственности на общее имущество в кондоминиуме пропорциональна доле принадлежащих ему помещений в кондоминиуме, измеренных в квадратных метрах площади, если решением общего собрания домовладельцев, или иным законным соглашением участников долевой собственности на общее имущество не установлено иное.

Члены товарищества оплачивают содержание и ремонт мест общего пользования, налог на недвижимое имущество пропорционально размеру этого имущества, находящегося в их долевой собственности, если на общем собрании не будет принято иного решения (пункт 7.4 устава). Члены товарищества оплачивают водо-, тепло-, газо-, электроснабжение, горячее водоснабжение, канализацию, телефон и иные предоставленные им коммунальные услуги (п.7.5 устава). Начисления и сборы с членов товарищества на любые дополнительные расходы товарищества правление может производить при условии утверждения их общим собранием (п.7.6 устава). Общее собрание ежегодно при утверждении бюджета товарищества определяет обязанности всех членов товарищества в отношении регулярных платежей, взносов, сборов и специальных сборов, устанавливая сроки и процедуру их взимания (п.7.7 устава). К исключительной компетенции общего собрания членов товарищества относится в том числе установление размера обязательных платежей и взносов членов товарищества (подпункт 10 пункта 8.4 устава).

Ответчику - ООО "СМУ-20" на праве собственности принадлежат: нежилое помещение в жилом доме (лит. А1) общей площадью 152,3 кв.м, этаж 1, номера на поэтажном плане 31-44, которому присвоен адрес: г. Тюмень, ул. Грибоедова, 13/13; нежилое помещение в жилом доме (лит. А1) площадью 322,7 кв.м, подвал, 1 этаж, которому присвоен адрес: г. Тюмень, ул. Грибоедова, 13/11, а также две однокомнатные квартиры общей площадью по 52,6 кв.м на втором и третьем этажах, однокомнатная квартира общей площадью 53,6 кв.м на восьмом этаже, двухкомнатная квартира общей площадью 87,4 кв.м на втором этаже и двухкомнатная квартира общей площадью 76,8 кв.м на втором этаже в жилом доме N 13 по улице Грибоедова (свидетельства о государственной регистрации права от 17.07.2007, от 01.08.2007, от 02.08.2007, от 03.08.2007, от 09.08.2007 на л.д. 17, 20 - 25 т.1).

ООО "СМУ-20" членом ТСЖ "На Грибоедова" не является.

Протоколом общего собрания ТСЖ "На Грибоедова" от 09.02.2007 N 3 утверждена смета на 2007 год и установлены тарифы за обслуживание общего имущества для собственников нежилых помещений на 2007 год в размере 14,50 рублей с квадратного метра. Тариф для жилых помещений установлен в размере 8 руб. 50 коп. (л.д. 32 т.1).

Общим собранием жильцов от 29.02.2008 утверждена смета на 2008 год (протокол на л.д. 50-52 т.2).

Ранее - общим собранием жильцов (протокол N 3 от 10.02.2006) была утверждена смета по содержанию котельной и установлен тариф на содержание котельной с нежилых помещений в размере 9 рублей (л.д. 63-67 т.2).

При этом согласно сметам и пояснениям истца, расходы на заработную плату дворника и вывоз твердых бытовых отходов в размер тарифа на содержание общего имущества не входят.

Протоколом заседания членов правления ТСЖ от 30.10.2006 N 8 утверждена доплата дворнику в общей сумме 4600 рублей за счет средств, взимаемых с нежилых помещений (л.д. 143, 147 т.2), данные расходы в размере 1200 рублей с нежилого помещения также включены в смету, утвержденную собранием жильцов.

В целях снабжения холодной водой собственников помещений многоквартирного жилого дома ТСЖ "На Грибоедова" (абонент) заключило с ООО "Тюмень Водоканал" договор от 22.02.2006 N 00324/148 (л.д. 128-132 т.2).

Согласно пункту 6.1 указанного договора расчеты за оказанные услуги абонент производит согласно тарифам, утвержденным постановлением главы города Тюмени от 14.12.2005 N 98 "Об утверждении тарифов на услуги водоснабжения и водоотведения": водоснабжение для хозяйственно-питьевых нужд населения - 6 руб. 79 коп. за 1 куб.м с НДС, для предприятий и организаций - 14 руб. 94 коп. без учета НДС; водоотведение для населения - 2 руб. 99 коп. с НДС, для организаций - 6 руб. 38 коп. без учета НДС.

Вывоз мусора производился муниципальным унитарным предприятием "Спецавтохозяйство по уборке города" на основании договора от 07.12.2006, при этом в спецификации к договору отдельной строкой выделено 0,5 контейнера для нежилого помещения, стоимость вывоза мусора составляет 1183 руб. 57 коп. (л.д. 108 т.2).

ООО "СМУ-20" оказывались коммунальные услуги, а также услуги по обслуживанию общего имущества и благоустройству придомовой территории принадлежащих ему нежилых помещений в период с 01.06.2007 по 31.03.2008 и жилых помещений (квартир) в период с 01.10.2007 по 31.03.2008.

Истец произвел расчет оплаты за произведенное обслуживание общего имущества и благоустройство придомовой территории жилых (в период с 01.10.2007 по 31.03.2008) и нежилых помещений (в период с 01.06.2007 по 31.03.2008), принадлежащих ООО "СМУ-20". Учитывая, что частично оказанные ответчику услуги оплачены, ТСЖ "На Грибоедова" просит взыскать с ООО "СМУ-20" 93 289 руб. 58 коп. задолженности .

В соответствии со статьей 210 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) собственник несет бремя содержания принадлежащего ему имущества, если иное не предусмотрено законом или договором.

В силу статьи 249 ГК РФ каждый участник долевой собственности обязан соразмерно со своей долей участвовать в уплате налогов, сборов и иных платежей по общему имуществу, а также в издержках по его содержанию и сохранению.

В пункте 1 статьи 36 ЖК РФ указано, что собственникам помещений в многоквартирном доме принадлежат на праве общей долевой собственности помещения в данном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного помещения в данном доме.

Статьей 39 ЖК РФ установлено, что собственники помещений в многоквартирном доме несут бремя расходов на содержание общего имущества в многоквартирном доме. Доля обязательных расходов на содержание общего имущества в многоквартирном доме, бремя которых несет собственник помещения в таком доме, определяется долей в праве общей собственности на общее имущество в таком доме указанного собственника. Правила содержания общего имущества в многоквартирном доме устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Согласно статье 158 ЖК РФ собственник помещения в многоквартирном доме обязан нести расходы на содержание принадлежащего ему помещения, а также участвовать в расходах на содержание общего имущества в многоквартирном доме соразмерно своей доле в праве общей собственности на это имущество путем внесения платы за содержание и ремонт жилого помещения.

Правилами содержания общего имущества в многоквартирном доме (раздел I), утвержденными Постановлением Правительства РФ от 13.08.2006 N 491, определен состав общего имущества многоквартирного дома, включающий объекты, предназначенные для обслуживания, эксплуатации и благоустройства многоквартирного дома.

В соответствии с пунктом 28 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме собственники помещений обязаны нести бремя расходов на содержание общего имущества соразмерно своим долям в праве общей собственности на это имущество путем внесения: а) платы за содержание и ремонт жилого помещения в многоквартирном доме - в случае управления многоквартирным домом управляющей организацией или непосредственно собственниками помещений; б) обязательных платежей и взносов собственников помещений, являющихся членами товарищества собственников жилья. Собственники помещений, не являющиеся членами указанных организаций, вносят плату за содержание и ремонт жилого помещения в соответствии с частью 6 статьи 155 ЖК РФ.

Пункт 6 статьи 155 ЖК РФ устанавливает, что не являющиеся членами товарищества собственников жилья либо жилищного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива собственники помещений в многоквартирном доме, в котором созданы товарищество собственников жилья либо жилищный кооператив или иной специализированный потребительский кооператив, вносят плату за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с договорами, заключенными с товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом.

Пунктом 33 указанных выше Правил предусмотрено, что размер обязательных платежей и (или) взносов, связанных с оплатой расходов на содержание и ремонт общего имущества, для собственников помещений, являющихся членами товарищества собственников жилья, жилищного, жилищно-строительного или иного специализированного потребительского кооператива, а также размер платы за содержание и ремонт жилого помещения для собственников помещений, не являющихся членами указанных организаций, определяются органами управления товарищества собственников жилья на основе утвержденной органами управления сметы доходов и расходов на содержание общего имущества на соответствующий год.

Из указанных правовых норм следует, что собственники нежилых помещений, не являющиеся членами товарищества собственников жилья, обязаны оплачивать расходы на содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме; установление размера таких платежей относится к компетенции органов управления товарищества собственников жилья; отказ части собственников помещений от вступления в члены товарищества собственников жилья либо от заключения договора с товариществом собственников жилья (в соответствии с пунктом 6 статьи 155 ЖК РФ) не освобождает их от участия в несении расходов на содержание и ремонт общего имущества.

Нежилые помещения находятся в жилом доме, то есть не могут существовать отдельно от этого дома, а их собственник не может не пользоваться такими элементами дома, как крыша, фундамент, коммуникации и другие.

Следовательно, бремя содержания собственником своего имущества включает не только расходы по содержанию непосредственно нежилых помещений, но и расходы по эксплуатации всего здания. Расходы по содержанию здания обусловлены необходимостью его эксплуатации и поэтому являются обязательными.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что в издержках по содержанию общего имущества обязаны участвовать как собственники квартир, так и собственники нежилых помещений вне зависимости от их фактического использования. При этом отсутствие заключенного договора на возмещение соответствующих затрат либо фактическое неиспользование помещения собственником не является основанием для освобождения его от участия в таких расходах. Кроме того, то обстоятельство, что ответчик - собственник нежилых помещений не является членом товарищества собственников жилья, не освобождает ответчика от участия в несении необходимых расходов, связанных с управлением кондоминиумом в целях содержания и эксплуатации.

В апелляционной жалобе ООО "СМУ-20" указывает, что не заключало с ТСЖ "На Грибоедова" договор о содержании и ремонте общего имущества, и это обстоятельство свидетельствует , по мнению ответчика, о ненадлежащем оказании ему услуг.

Согласно подпункту "б" пункта 16 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме надлежащее содержание общего имущества в зависимости от способа управления многоквартирным домом обеспечивается товариществом собственников жилья путем членства собственников помещений в ТСЖ; путем заключения собственниками помещений, не являющимися членами ТСЖ, договоров о содержании и ремонте общего имущества с ТСЖ.

Однако отсутствие у ООО "СМУ-20" заключенного с ТСЖ "На Грибоедова" договора на содержание общего имущества не свидетельствует, как ошибочно полагает ответчик, о ненадлежащем содержании общего имущества в многоквартирном доме.

В соответствии с пунктом 1 статьи 153 ЖК РФ граждане и организации обязаны своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги. В силу подпункта 5 пункта 2 названной статьи обязанность по внесению платы за жилое помещение и коммунальные услуги возникает у собственника жилого помещения с момента возникновения права собственности на жилое помещение.

Плата за жилое помещение и коммунальные услуги для собственника помещения в многоквартирном доме включает в себя: плату за содержание и ремонт жилого помещения, включающую плату за услуги и работы по управлению многоквартирным домом, содержание, текущий и капитальный ремонт общего имущества в многоквартирном доме, плату за коммунальные услуги.

При этом из пункта 1 статьи 37, пунктов 1,2 статьи 39 ЖК РФ следует, что в издержках по содержанию общего имущества обязаны участвовать как собственники квартир, так и собственники нежилых помещений вне зависимости от их фактического использования.

Таким образом, закон не связывает возникновение обязанности по внесению платы за помещение и коммунальные услуги с фактом заключения договора между собственником такого помещения и соответствующей организацией. Обязанность по своевременному и полному внесению платы за жилое помещение и коммунальные услуги основана на общих положениях гражданского права о возмездности оказываемых услуг.

Отказ ООО "СМУ-20" от вступления в члены товарищества собственников жилья или заключения с ТСЖ "На Грибоедова" договора на содержание общего имущества не освобождает его от участия в несении необходимых расходов, связанных с управлением кондоминиумом в целях его содержания и эксплуатации и не должно служить препятствием для реализации права ТСЖ на получение соответствующих платежей.

Истец произвел расчет оплаты за обслуживание общего имущества и благоустройство придомовой территории жилых (в период с 01.10.2007 по 31.03.2008) и нежилых помещений (в период с 01.06.2007 по 31.03.2008), принадлежащих ООО "СМУ-20". Учитывая, что частично оказанные ответчику услуги оплачены, ТСЖ "На Грибоедова" просит взыскать с ООО "СМУ-20" 93 289 руб. 58 коп. задолженности.

Подпунктом 2 пункта 1 статьи 137 ЖК РФ предоставлено право товарищества собственников жилья определять смету доходов и расходов на год, в том числе необходимые расходы на содержание и ремонт общего имущества в многоквартирном доме, затраты на капитальный ремонт и реконструкцию многоквартирного дома, специальные взносы и отчисления в резервный фонд, а также расходы на другие установленные уставом товарищества цели.

Согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 137 ЖК РФ товарищество собственников жилья вправе устанавливать на основе принятой сметы доходов и расходов на год товарищества размеры платежей и взносов для каждого собственника помещения в многоквартирном доме в соответствии с его долей в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме.

В соответствии с пунктом 2 статьи 291 ГК РФ товарищество собственников жилья является некоммерческой организацией, создаваемой и действующей в соответствии с законом о товариществах собственников жилья.

Согласно пункту 1 статьи 135 ЖК РФ товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме.

Высшим органом управления товарищества является общее собрание. Объем полномочий высшего органа управления товарищества определяется настоящим Кодексом и уставом товарищества (статья 145 Кодекса).

По смыслу пункта 1 статьи 137, пункта 2 статьи 145 и пункта 8 статьи 156 ЖК РФ установление размера обязательных платежей и взносов членов ТСЖ относится к исключительной компетенции общего собрания товарищества собственников жилья. Размер обязательных платежей и (или) взносов определяется на основе утвержденной указанными органами управления сметы доходов и расходов на содержание общего имущества на соответствующий год.

Положениями устава ТСЖ "На Грибоедова" предусмотрено право общего собрания устанавливать размеры обязательных платежей и взносов для каждого члена товарищества, порядок и сроки их внесения (пункты 2.2., 5.1 устава).

В обоснование тарифов, примененных при расчете платы за оказанные услуги, ТСЖ "На Грибоедова" представило протоколы общих собраний ТСЖ "На Грибоедова", общих собраний жильцов, заседаний членов правления ТСЖ.

Осуществляя возложенные на ТСЖ функции через реализацию полномочий, предоставленных органу управления и введенных уставом ТСЖ с учетом положений ЖК РФ, общее собрание ТСЖ "На Грибоедова" установило размеры хозяйственных расходов на содержание дома в расчете с собственников нежилых помещений, находящихся в жилом доме: на содержание котельной в размере 9 рублей, за обслуживание общего имущества в размере 14 рублей 50 копеек с площади одного квадратного метра, расходы, связанные с доплатой заработной платы дворнику, в размере 1 200 рублей.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 153 ЖК РФ граждане и организации обязаны своевременно и полностью вносить плату за жилое помещение и коммунальные услуги.

В силу пунктов 2-4 статьи 154 ЖК РФ плата за жилое помещение и коммунальные услуги для собственника помещения в многоквартирном доме включает в себя: плату за содержание и ремонт жилого помещения, включающую в себя плату за услуги и работы по управлению многоквартирным домом, содержанию, текущему и капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме; плату за коммунальные услуги.

В соответствии со статьями 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Расчет задолженности за спорный период за оказанные услуги по ремонту и содержанию общедомового хозяйства, коммунальных услуг составляет 93 289 руб. 58 коп.

Размер тарифов, примененных истцом при расчете суммы задолженности, обоснован его сметой доходов и расходов, утвержденной общим собранием ТСЖ.

В апелляционной жалобе ООО "СМУ-20" со ссылкой на пункт 2 статьи 39 ЖК РФ указывает, что доля обязательных расходов на содержание общего имущества в многоквартирном доме, бремя которых несет собственник помещения в таком доме, определяется долей в праве общей собственности на общее имущество в таком доме указанного собственника. Других оснований для дифференциации участия в содержании общего имущества ЖК РФ не предусматривает, значит, нормы о содержании общего имущества в многоквартирном доме должны быть универсальными для всех собственников, независимо от того, являются ли они физическими или юридическими лицами, а также от того, является собственностью жилое или нежилое помещение.

Однако суд первой инстанции правильно указал, что решения общих собраний членов ТСЖ "На Грибоедова", а также решение членов правления ТСЖ "На Грибоедова", устанавливающие тарифы на обслуживание общего имущества, содержание котельной, доплату дворнику, ответчиком не оспорены, в судебном порядке недействительными не признаны.

Следовательно, установленные ТСЖ "На Грибоедова" тарифы подлежат применению.

Расчет оплаты за обслуживание общего имущества кондоминиума, произведенный на основании утвержденных тарифов, ООО "СМУ-20" по существу не оспорен.

Довод ответчика о том, что смета и тарифы на содержание котельной общим собранием собственников не утверждалась, противоречит представленным в материалы дела доказательствам.

В протоколе общего собрания собственников жилых и нежилых помещений домовладения, расположенного по адресу: г. Тюмень, ул. Грибоедова, д.13, от 10.02.2006 N 3 указано, что общее собрание постановило утвердить расценки на содержание котельной в размере 9 руб. (л.д. 67 т.1). Отсутствие в тексте протокола указания на количество проголосовавших по данному вопросу не свидетельствует о том, что эти расценки не подлежат применению.

ООО "СМУ-20" не доказало, что для иных домовладельцев ТСЖ "На Грибоедова" рассчитывало размер платы за содержание котельной с применением других тарифов.

Решение общего собрания собственников жилых и нежилых помещений от 10.02.2006 N 3 в части установления тарифа на содержание котельной ответчиком в установленном законом порядке также не обжаловано, недействительным не признано.

Из представленных в материалы дела квитанций (л.д. 44-93 т.1) следует, что в расчет оплаты за оказанные в период с 01.06.2007 по 31.03.2008 коммунальные услуги истец включил оплату за холодное водоснабжение и вывоз мусора.

Судом первой инстанции установлено, что ООО "СМУ-20" потребляло холодную воду при отсутствии договора с водоснабжающей организацией и без собственного прибора учета. Указанные обстоятельства ООО "СМУ-20" не отрицает.

В целях снабжения холодной водой собственников помещений многоквартирного жилого дома истец подписал с ООО "Тюмень Водоканал" договор N 00324/148 от 22.02.2006 (л.д. 128-132 т.2).

Расчет стоимости ежемесячно потребленной воды осуществлялся согласно показаниям общедомового счетчика пропорционально занимаемой площади.

Ответчик не представил суду доказательств того, что истец не оказывал ему услуг по водоснабжению и водоотведению, а также то, что такие услуги ему были оказаны специализированными организациями, с которыми бы у ответчика были заключены соответствующие договоры.

В апелляционной жалобе ООО "СМУ-20" указывает, что судом первой инстанции не дано оценки доводам ответчика о переплате за холодное водоснабжение за июнь-июль 2007 г.

Из расчетов истца следует, что стоимость холодного водоснабжения в июне 2007 г. составляла 0,79 руб., в июле 2007 г. - 0,87 руб. с квадратного метра (л.д. 68, 72 т.2).

Однако ООО "СМУ-20" к оплате предъявлено:

по квартире N 91 и N 94 (площадь 52,6 кв.м) за июнь 2007 г. - по 226 руб. 18 коп. (4 руб. 30 коп. х 52,6 кв.м); за июль 2007 г. - по 181 руб. 46 коп. (3 руб. 45 коп. х 52,6 кв.м) - квитанции на л.д. 32, 41 т.2;

по квартире N 109 (площадь 53,6 кв.м) за июнь 2007 г. - 230 руб. 48 коп. (4 руб. 30 коп. х 53,6 кв.м); за июль 2007 г. - 184 руб. 92 коп. (3 руб. 45 коп. х 53,6 кв.м) - квитанции на л.д. 38 т.2;

по квартире N 111 (площадь 87,4 кв.м) за июнь 2007 г. - 364 руб. 21 коп. (4 руб. 16 коп. х 87,4 кв.м); за июль 2007 г. - 292 руб. 21 коп. (3 руб. 45 коп. х 87,4 кв.м) - квитанции на л.д. 35 т.2;

по квартире N 113 (площадь 76,8 кв.м) за июнь 2007 г. - 330 руб. 24 коп. (4 руб. 30 коп. х 76,8 кв.м); за июль 2007 г. - 264 руб. 95 коп. (3 руб. 45 коп. х 76,8 кв.м) - квитанции на л.д. 23 т.2;

по нежилому помещению по ул. Грибоедова, 13/11 (площадь 322,7 кв.м) за июнь 2007 г. - 1387 руб. 61 коп. (4 руб. 30 коп. х 322,7 кв.м) - л.д. 44 т.1; за июль 2007 г. - 1116 руб. 54 коп. (3 руб. 46 коп. х 322,7 кв.м) - квитанция на л.д. 45 т.1;

по нежилому помещению по ул. Грибоедова, 13/13 (площадь 152,3 кв.м) за июнь 2007 г. - 551 руб. 33 коп. (3 руб. 62 коп. х 152,3 кв.м) - л.д. 54 т.1; за июль 2007 г. - 526 руб. 96 коп. (3 руб. 46 коп. х 152,3 кв.м) - квитанция на л.д. 55 т.1.

В дополнениях к заявлению на возражения ответчика от 07.08.2008 ТСЖ "На Грибоедова" пояснило, что применение платы за холодное водоснабжение за июнь 2007 г. в размере 4 руб. 30 коп. за 1 кв.м, за июль 2007 г. - в размере 3 руб. 46 коп. за 1 кв.м (по нежилому помещению в д.N 13/11) и за июнь 2007 г. в размере 3 руб. 62 коп. за 1 кв.м, за июль 2007 г. - в размере 3 руб. 46 коп. за 1 кв.м (по нежилому помещению в д.N 13/13) связано с тем, что у застройщика - ЗАО "Отделочник-20" на основании показаний счетчика по состоянию на 01.06.2007 имелась задолженность по оплате за холодное водоснабжение по указанным нежилым помещениям. Сумма задолженности ЗАО "Отделочник-20" по просьбе ООО "СМУ-20" была включена в суммы оплаты за холодное водоснабжение за июнь, июль 2007 г., так как ООО "СМУ-20" занимает данные нежилые помещения в д. 13/11, д. 13/13 . Соответственно, никакой переплаты не было, и доказательств наличия переплаты ответчиком не представлено (л.д. 102-103 т.2).

В апелляционной жалобе ООО "СМУ-20" указывает, что судом первой инстанции не была дана оценка его доводам о переплате за холодное водоснабжение за июнь-июль 2007 года по принадлежащим ему на праве собственности жилым помещениям (квартирам).

Однако основанием иска явилась задолженность по квартирам N N 91, 94, 109, 111, 113 по ул. Грибоедова за период с 01.10.2007 по 31.03.2008.

Доводы ответчика относятся к периоду, задолженность по которому не была предъявлена истцом ко взысканию.

Учитывая, что доказательств наличия переплаты ООО "СМУ-20" не представило, суд первой инстанции правильно отклонил указанные доводы ответчика.

В апелляционной жалобе ООО "СМУ-20" также указывает, что за оказание услуг по вывозу мусора ТСЖ "На Грибоедова" оплачивает муниципальному унитарному предприятию "Спецавтохозяйство" ежемесячно 4 733 руб. 24 коп. (спецификация N 1 от 07.12.2006 к договору об оказании услуг по вывозу твердых бытовых отходов, жидких нечистот и крупногабаритного мусора на 2007 год от 07.12.2006 на л.д. 108 т.2). Ответчику на оплату услуг по вывозу мусора ежемесячно начисляется 2400 руб. (по некоторым месяцам 1200 руб.), хотя из пояснений бухгалтера ТСЖ "На Грибоедова" следует, что в доме имеется 15 нежилых помещений.

Между тем, судом первой инстанции установлено, что в спецификации к договору от 07.12.2006 отдельной строкой выделено 0,5 контейнера для нежилого помещения, стоимость вывоза мусора из которого составляет 1183 руб. 57 коп. в месяц. ООО "СМУ-20" ежемесячно за вывоз мусора начислялось 1200 руб.

Также ответчику начислялось 1200 руб. оплаты услуг дворника (протоколом заседания членов правления ТСЖ "На Грибоедова" от 30.10.2006 N 8 утверждена доплата дворнику в общей сумме 4600 руб., взимаемая с нежилых помещений - л.д. 143, 147 т.2).

При этом истец исключил из суммы задолженности период времени, когда услуги по вывозу мусора и уборке территории не оказывались вследствие неиспользования помещения и наличия собственного дворника.

Суд первой инстанции, проверив представленный истцом расчет задолженности, правомерно признал его верным, поскольку он подтверждается материалами дела.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно взыскал с ответчика 93 289 руб. 58 коп. задолженности за оказанные в период с 01.06.2007 по 31.03.2008 услуги.

Истец также заявил о взыскании с ответчика 6534 руб. 27 коп. пени за несвоевременную оплату услуг.

Удовлетворяя указанное требование полностью, суд первой инстанции исходил из пункта 14 статьи 155 ЖК РФ.

Однако суд апелляционной инстанции считает, что требование истца о взыскании пени подлежит удовлетворению частично.

В силу пункта 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии с пунктом 14 статьи 155 ЖК РФ лица, несвоевременно и (или) не полностью внесшие плату за жилое помещение и коммунальные услуги (должники), обязаны уплатить кредитору пени в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на момент оплаты, от не выплаченных в срок сумм за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после наступления установленного срока оплаты по день фактической выплаты включительно. Увеличение установленного в настоящем пункте размера пеней не допускается.

Из содержания статьи 155 ЖК РФ следует, что она регулирует отношения между потребителями коммунальных услуг и исполнителем коммунальных услуг по оплате за жилое помещение и коммунальные услуги (Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 19.02.2008 N 1029/08). Положения пункта 14 статьи 155 ЖК РФ подлежат применению только в отношении задолженности, возникшей в связи с ненадлежащим исполнением обязанности по оплате за жилые помещения и коммунальные услуги.

При несвоевременной оплате услуг за обслуживание нежилых помещений предусмотренная в п.14ст.155 ЖК РФ пеня начислению не подлежит.

Применительно к расчету истца (л.д. 1-5 т.2) задолженность за несвоевременную оплату за жилые помещения (квартиры) и коммунальные услуги за период с 01.06.2007 по 31.12.2007 по состоянию на 15.02.2008 составляет 20 890 руб. 26 коп. Пеня за указанный период составляет 455 руб. 15 коп. (л.д. 2 т.2). В счет погашения задолженности по квартирам за период с октября по декабрь 2007 г. ответчик перечислил истцу 17 298 руб. 27 коп. Задолженность составила 3591 руб. 99 коп. Пеня по состоянию на 24.04.2008 составляет 85 руб. 91 коп. (3591,99 х 10,25 /300)/100 х 70). Задолженность за несвоевременную оплату за жилые помещения (квартиры) и коммунальные услуги за период с 01.01.2008 по 31.03.2008 составляет 23 338 руб. 42 коп., пеня за указанный период - 355 руб. 14 коп. Общая сумма пени за несвоевременную оплату за жилые помещения (квартиры) и коммунальные услуги за период с 01.06.2007 по 24.04.2008 составляет 896 руб. 20 коп. Пеня в указанной сумме подлежит взысканию с ответчика. В удовлетворении требования о взыскании пени в оставшейся части - 5638 руб. 07 коп. (6534, 27 - 896, 20 ) следует отказать.

Решение суда первой инстанции подлежит изменению соответственно изложенному. Апелляционная жалоба ООО "СМУ-20" удовлетворяется частично. Судебные расходы по иску, апелляционной жалобе, а также расходы на оплату услуг представителя подлежат распределению и относятся на истца и ответчика пропорционально размеру удовлетворенных требований (части 1,2,5 статьи 110 АПК РФ). Государственная пошлина по иску (от суммы иска 99823руб.85коп.) составляет 3494руб.72коп. и относится на ответчика в сумме 3297руб.34коп. , на истца - в сумме 197руб.38коп. Предъявленные ко взысканию истцом расходы на оплату услуг представителя составляют 14 286руб. и относятся на ответчика в сумме 13479руб.12коп. , на истца - в сумме 806руб.88коп. Государственная пошлина по апелляционной жалобе составляет 1000руб. и относится на ответчика в сумме 943руб.52коп., на истца - в сумме 56руб.48коп. Суд апелляционной инстанции считает возможным учесть причитающуюся с истца в пользу ответчика сумму 56 руб. 48 коп. в уменьшение суммы расходов, подлежащей взысканию с ответчика в пользу истца. Соответственно, с ООО "СМУ-20" в пользу ТСЖ "На Грибоедова" следует взыскать расходы по уплате государственной пошлины по иску в сумме 3240руб.86коп. (3297,33 - 56,48), а также 13 479 руб. 12 коп. расходов на оплату услуг представителя.

При подаче иска ТСЖ "На Грибоедова" уплатило 4559 руб. 23 коп. государственной пошлины, в связи с чем истцу из федерального бюджета надлежит возвратить 1064 руб. 52 коп. излишне уплаченной государственной пошлины.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 27.08.2008 по делу N А70-2440/27-2008 изменить. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажное управление-20" в пользу товарищества собственников жилья "На Грибоедова" 93 289 руб. 58 коп. задолженности, 896 руб. 20 коп. пени, 3240руб.86коп. расходов по уплате государственной пошлины по иску, 13 479 руб. 12 коп. расходов на оплату услуг представителя. В удовлетворении иска в остальной части отказать.

Возвратить товариществу собственников жилья "На Грибоедова" из федерального бюджета 1064 руб. 52 коп. государственной пошлины, излишне уплаченной по платежному поручению N 58 от 29.04.2008.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.А. Рябухина

Судьи

Е.В. Гладышева Д.В. Ильницкая