Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16 декабря 2008 г. N 08АП-5174/2008

город Омск

16 декабря 2008 г.

Дело N А70-4288/11-2008

Резолютивная часть постановления объявлена 09 декабря 2008 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 16 декабря 2008 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зиновьевой Т.А.,

судей Глухих А.Н., Шаровой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Мокшиной С.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5174/2008) закрытого акционерного общества "Тюменский домостроительный завод" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 04 сентября 2008 года, принятое по делу N А70-4288/11-2008 (судья Скифский Ф.С.) по иску акционера закрытого акционерного общества "Тюменский домостроительный завод" Умарова Руслана к закрытому акционерному обществу "Тюменский домостроительный завод", о признании недействительными положений пунктов 8.5, 8.6, 10.3, 11.1.2. устава закрытого акционерного общества "Тюменский домостроительный завод", зарегистрированного 09.04.2007 Инспекцией ФНС России по г. Тюмени N 3,

при участии в судебном заседании представителей:

от закрытого акционерного общества "Тюменский домостроительный завод" - не явился, извещено,

от акционера закрытого акционерного общества "Тюменский домостроительный завод" Умарова Руслана - не явился, извещен,

установил:

Акционер закрытого акционерного общества "Тюменский домостроительный завод" Умаров Руслан (далее - акционер ЗАО "Тюменский домостроительный завод" Умаров Руслан, истец) обратился в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу "Тюменский домостроительный завод" (далее - ЗАО "Тюменский домостроительный завод", ответчик, податель жалобы) о признании недействительными положений пунктов 8.5, 8.6, 10.3, 11.1.2 устава ЗАО "Тюменский домостроительный завод" и обязании зарегистрировать новую редакцию устава.

Исковые требования, со ссылкой на статьи 11, 12 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах), обоснованы нарушением права истца на отчуждение принадлежащих ему акций. По мнению истца, положения устава ЗАО "Тюменский домостроительный завод", закрепленные в пунктах 8.5, 8.6, 10.3, 11.1.2, также не соответствуют Закону об акционерных обществах и гражданскому законодательству, в связи с чем должны быть признаны судом недействительными.

До вынесения судебного акта истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточнил исковые требования к ответчику и просил признать недействительными положения пунктов 8.5, 8.6, 10.3, 11.1.2 устава ЗАО "Тюменский домостроительный завод", зарегистрированного 09.04.2007 Инспекцией ФНС России по г. Тюмени N 3, в частности:

- пункт 8.5 устава, согласно которому безвозмездное отчуждение, в том числе дарение акций акционерами третьим лицам запрещено, за исключением передачи акций в порядке наследования;

- пункт 8.6 устава, согласно которому запрещена продажа акций общества юридическим лицам;

- пункт 10.3 устава, согласно которому решение о выплате промежуточных дивидендов (ежеквартальные, полугодовые), размере дивидендов и форме его выплаты принимается Советом директоров;

- пункт 11.1.2 устава, согласно которому проводимые помимо годового Общие собрания акционеров являются внеочередными. Внеочередное общее собрание акционеров проводится ... по требованию ... акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее чем 51 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования.

Уточенные исковые требования приняты к рассмотрению судом первой инстанции.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 04 сентября 2008 года по делу N А70-4288/11-2008 заявленные требования удовлетворены в полном объеме. Суд первой инстанции пришел к выводу, что оспариваемые истцом положения пунктов 8.5, 8.6, 10.3, 11.1.2 устава ЗАО "Тюменский домостроительный завод", зарегистрированного 09.04.2007 Инспекцией ФНС России по г. Тюмени N 3, не соответствуют требованиям ГК РФ и Закона об акционерных обществах, нарушают права истца как акционера общества, в частности, на свободную реализацию (отчуждение), принадлежащих ему акций ЗАО "Тюменский домостроительный завод".

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО "Тюменский домостроительный завод" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. В обоснование апелляционной жалобы ответчик указал, что судом первой инстанции были нарушены нормы материального и процессуального права.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу акционер закрытого акционерного общества "Тюменский домостроительный завод" Умаров Руслан указывает на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласен.

В заседание суда апелляционной инстанции представители сторон не явились, о месте и времени судебного разбирательства извещены надлежащим образом в соответствии со статьей 123 АПК РФ. От ЗАО "Тюменский домостроительный завод" поступило письменное ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя, которое суд апелляционной инстанции счел возможным удовлетворить.

На основании статьи 156 АПК РФ судебное заседание проведено в отсутствие неявившихся участников процесса.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на апелляционную жалобу, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, согласно выписке из реестра акционеров ЗАО "Тюменский домостроительный завод" от 29.08.2008 (л.д. 64) Умаров Руслан является акционером ЗАО "Тюменский домостроительный завод" с 09.12.2002, имея в собственности обыкновенные именные акции общества в количестве 1 182 803 штук.

Протоколом общего собрания акционеров ЗАО "Тюменский домостроительный завод" от 20.05.2005 был утвержден устав ЗАО "Тюменский домостроительный завод" в новой редакции, зарегистрированной 09.04.2007 в Инспекции ФНС России по г. Тюмени N 3 (л.д. 45-56).

Согласно пункту 8.5 устава безвозмездное отчуждение, в том числе дарение акций акционерами третьим лицам запрещено, за исключением передачи акций в порядке наследования.

Согласно пункту 8.6 устава продажа акций общества юридическим лицам запрещена.

В соответствии с пунктом 10.3 устава решение о выплате промежуточных (ежеквартальных, полугодовых) дивидендов, размере дивидендов и форме его оплаты принимается Советом директоров общества. Дата выплаты дивидендов не может быть ранее 30 дней со дня принятия решения об их выплате. Решение о выплате годовых дивидендов, размере дивиденда и форме его выплаты принимается общим собранием акционеров.

В соответствии с пунктом 11.1.2 устава проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными. Внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению Совета директоров общества на основании его собственной инициативы, по требованию ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционера (акционеров), являющегося владельцем не менее, чем 51 % голосующих акций общества на дату предъявления требования.

Истец, считая, что пункты 8.5, 8.6, 10.3, а также пункт 11.1.2 (в части требований к количеству акций акционера, правомочного требовать проведения внеочередного общего собрания акционеров) устава ЗАО "Тюменский домостроительный завод" ущемляют права истца как акционера общества, противоречат ГК РФ и Закону об акционерных обществах, в связи с чем, должны быть признаны судом недействительными, обратился в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Удовлетворение заявленных требований явилось основанием для обращения ответчика с апелляционной жалобой.

В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Закона об акционерных обществах устав является учредительным документом общества.

В силу пункта 3 статьи 11 Закона об акционерных обществах устав общества должен содержать сведения о полном и сокращенном фирменном наименовании общества; месте нахождения общества; типе общества (открытое или закрытое); количестве, номинальной стоимости, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типах привилегированных акций, размещаемых обществом; правах акционеров - владельцев акций каждой категории (типа); размере уставного капитала общества; структуре и компетенции органов управления общества и порядке принятия ими решений; порядке подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечне вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведениях о филиалах и представительствах общества; а также иные положения, предусмотренные Законом об акционерных обществах и иными федеральными законами.

Устав общества может содержать другие положения, не противоречащие Закону об акционерных обществах и иным федеральным законам (третий абзац пункта 3 статьи 11 Закона об акционерных обществах).

В соответствии с пунктом 1 статьи 1 ГК РФ гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора (пункт 2 статьи 1 ГК РФ).

Таким образом, любое не предусмотренное законом ограничение прав субъектов гражданских правоотношений противоречит основным началам гражданского законодательства.

Согласно пункту 1 статьи 2 Закона об акционерных обществах акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

В соответствии с пунктом 2 статьи 97 ГК РФ акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым акционерным обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что отличительными признаками закрытого акционерного общества как организационно-правовой формы юридического лица является, во-первых, то, что общество не вправе проводить открытую подписку на акции или иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц; во-вторых, установленный законом порядок распределения акций - только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц; в-третьих, то, что акционеры и общество имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами общества.

Порядок отчуждения акционером принадлежащих ему акций установлен в пункте 3 статьи 7 Закона об акционерных обществах.

Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции.

В случае, если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, должен быть не менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.

Таким образом, единственное ограничение, установленное федеральным законом на отчуждение акций закрытого акционерного общества, относится к преимущественному праву покупки другими акционерами или самим обществом акций одного из акционеров, но не касается субъектного состава совершаемой его акционерами сделки в случае отказа других акционеров или самого закрытого акционерного общества от реализации предоставленного законом преимущественного права покупки акций.

По мнению суда апелляционной инстанции, применяя положение пункта 3 статьи 11 Закона об акционерных обществах о том, что устав может содержать другие положения, не противоречащие настоящему федеральному закону и иным федеральным законам, необходимо учитывать принципы и императивные нормы гражданского законодательства.

В частности, ни ГК РФ, ни Закон об акционерных обществах не содержат норм, позволяющих установить запрет на отчуждение акций закрытого акционерного общества тем лицам и тем способом, который определил для себя собственник.

Акции закрытого акционерного общества, являясь ценными бумагами, могут быть предметом гражданско-правовых сделок с соблюдением определенных условий, касающихся невозможности проведения открытой подписки на выпускаемые закрытым акционерным обществом акции или иного предложения для их приобретения неограниченному кругу лиц (пункт 2 статьи 97 ГК РФ, пункт 3 статьи 7 Закона об акционерных обществах).

Акционеры (собственники акций) по своему усмотрению вправе совершать в отношении принадлежащих им акций любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, что следует из пункта 2 статьи 209 ГК РФ.

При этом по смыслу пункта 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора, что означает свободный выбор вида заключаемого договора (как возмездного, так и безвозмездного), условий заключения договора и стороны договора.

Принимая во внимание вышеизложенное, суд апелляционной инстанции согласен с выводом суда первой инстанции, что положения пункта 8.5 устава ЗАО "Тюменский домостроительный завод" о том, что безвозмездное отчуждение, в том числе дарение акций акционерами третьим лицам запрещено, за исключением передачи акций в порядке наследования, противоречат нормам пункта 2 статьи 97 ГК РФ, пункта 3 статьи 7 Закона об акционерных обществах.

Установленный пунктом 8.6 устава ЗАО "Тюменский домостроительный завод" запрет на продажу акций общества юридическим лицам фактически ограничивает права акционеров общества, как физических, так и юридических лиц, поскольку в силу абзаца 2 пункта 1 статьи 2 ГК РФ юридические лица наравне с гражданами являются участниками регулируемых гражданским законодательством отношений, вследствие чего названное положение устава также противоречит перечисленным выше нормам действующего законодательства, в том числе статьям 209, 421 ГК РФ.

Акционерное общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено Законом об акционерных обществах (пункт 1 статьи 42 Закона об акционерных обществах).

Согласно пункту 3 статьи 42 Закона об акционерных обществах решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров. Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества.

В соответствии с подпунктом 10.1 пункта 1 статьи 48 Закона об акционерных обществах выплата (объявление) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года отнесена к компетенции общего собрания акционеров общества, а в силу абзаца 2 пункта 2 статьи 48 Закона об акционерных обществах решение указанного вопроса не может быть передано совету директоров (наблюдательному совету) общества.

Указание в уставе общества на принятие решения о выплате промежуточных дивидендов (ежеквартальные, полугодовые), размере дивидендов и форме его выплаты Советом директоров, прямо противоречат положениям пункта 3 статьи 42, подпункта 10.1 пункта 1 статьи 48, абзаца 2 пункта 2 статьи 48 Закона об акционерных обществах.

Согласно пункту 1 статьи 55 Закона об акционерных обществах внеочередное общее собрание акционеров проводится по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора общества, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10 процентов голосующих акций общества на дату предъявления требования.

Таким образом, вышеуказанная правовая норма содержит прямое указание на то, каким количеством акций должен обладать акционер (акционеры) общества, имеющий намерение требовать проведения внеочередного общего собрания акционеров.

Вместе с тем, пункт 11.1.2 устава ЗАО "Тюменский домостроительный завод" закрепляет право требования акционера, владеющего не менее 51 процентом голосующих акций общества на дату предъявления требования, провести внеочередное общее собрание акционеров.

Принимая во внимание, что норма пункта 1 статьи 55 Закона об акционерных обществах является императивной, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о несоответствии пункта 11.1.2 устава ЗАО "Тюменский домостроительный завод" в части требований к количеству акций акционера, правомочного потребовать проведения внеочередного общего собрания акционеров, пункту 1 статьи 55 Закона об акционерных обществах.

Фактически соглашаясь с несоответствием пункта 11.1.2 устава нормам действующего законодательства, податель жалобы считает, что названные положения не подлежат применению в силу прямого указания закона. Однако указанное обстоятельство не является основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований акционера ЗАО "Тюменский домостроительный завод" Умарова Руслана и отмены законного и обоснованного судебного акта.

В апелляционной жалобе представитель ЗАО "Тюменский домостроительный завод" указывает на нарушение судом первой инстанции пункта 2 статьи 199 ГК РФ об исковой давности, поскольку согласно пункту 7 статьи 49 Закона об акционерных обществах акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении.

Оспариваемые положения устава ЗАО "Тюменский домостроительный завод" были утверждены общим собранием акционеров общества 20.05.2005.

В соответствии со статьями 195,196,199 ГК РФ исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено. Требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению судом независимо от истечения срока исковой давности. Исковая давность применяется судом только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения. Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием к вынесению судом решения об отказе в иске.

Суд апелляционной инстанции согласен с выводом суда первой инстанции, что предмет исковых требований по настоящему делу (признание недействительными положений устава закрытого акционерного общества) нетождествен требованию об оспаривании решений, принятых общим собранием акционеров, в связи с чем, ссылка представителя ответчика на пункт 7 статьи 49 Закона об акционерных обществах является несостоятельной.

Вопреки доводам подателя жалобы отказ в привлечении к участию в деле в качестве третьего лица Довольского В.В. не является процессуальным нарушением, влекущим в силу части 4 статьи 270 АПК РФ отмену судебного акта в любом случае, поскольку обжалуемое решение не повлияло на права и обязанности указанного лица как акционера ЗАО "Тюменский домостроительный завод" по отношению к каждой из сторон по настоящему делу.

Учитывая изложенное, по мнению суда апелляционной инстанции, оспариваемые истцом положения пунктов 8.5, 8.6, 10.3, 11.1.2 устава ЗАО "Тюменский домостроительный завод", зарегистрированного 09.04.2007 Инспекцией ФНС России по г. Тюмени N 3, не соответствуют требованиям ГК РФ и Закона об акционерных обществах, а потому обоснованно признаны недействительными.

При таких обстоятельствах оснований для отмены решения Арбитражного суда Тюменской области от 04 сентября 2008 года по делу N А70-4288/11-2008 о признании недействительными положений пунктов 8.5, 8.6, 10.3, 11.1.2 устава закрытого акционерного общества "Тюменский домостроительный завод", зарегистрированного 09.04.2007 Инспекцией ФНС России по г. Тюмени N 3, суд апелляционной инстанции не усматривает.

Решение суда первой инстанции принято при правильном применении норм материального и процессуального права, отмене или изменению не подлежит. Апелляционная жалоба закрытого акционерного общества "Тюменский домостроительный завод" оставлена без удовлетворения.

Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на ответчика.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 04 сентября 2008 года по делу N А70-4288/11-2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Т.А. Зиновьева

Судьи

А.Н. Глухих Н.А. Шарова