Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 18 февраля 2009 г. N 08АП-12/2009

город Омск

18 февраля 2009 г.

Дело N А46-3114/2007

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 февраля 2009 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Глухих А.Н.,

судей Шаровой Н.А., Литвинцевой Л.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лепехиной М.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-12/2009) индивидуального предпринимателя Катанаева Игоря Владимировича на решение Арбитражного суда Омской области от 04 декабря 2008 года по делу N А46-3114/2007 (судья Мартыненко Ю.В.), принятое по иску закрытого акционерного общества "КВАДРО-ДИСК" к индивидуальному предпринимателю Катанаеву Игорю Владимировичу о взыскании 130 000 руб.,

в судебном заседании приняли участие:

от ЗАО "КВАДРО-ДИСК" - представитель Колесников И.В. по доверенности от 01.01.2009, сохраняющей свою силу до 31.12.2009;

индивидуальный предприниматель Катанаев Игорь Владимирович - лично (паспорт 5203 080855 от 05.07.2002);

установил :

Закрытое акционерное общество "КВАДРО-ДИСК" (далее - ЗАО "КВАДРО-ДИСК", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском о взыскании с индивидуального предпринимателя Катанаева Игоря Владимировича (далее - ответчик) 130 000 руб. компенсации за незаконное распространение на лицевой стороне вкладыша аудиокассеты названий фонограмм: "Если бы не ты" (быстрый вариант), "Как мы любили", "Территория Любви", "Пять минут", "Одинокая", "Мачо", "Обмани", "Уходит любовь", "Если бы не ты" (медленный вариант), "Как жаль", "Костер на берегу", "Лилии", "Умирай любовь".

До принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее -АПК РФ) уточнил предмет исковых требований, и просил взыскать с индивидуального предпринимателя Катанаева Игоря Владимировича 130 000 руб. компенсации за незаконное распространение фонограмм под названием "Если бы не ты" (быстрый вариант), "Как мы любили", "Территория Любви", "Пять минут", "Одинокая", "Мачо", "Обмани", "Уходит любовь", "Если бы не ты" (медленный вариант), "Как жаль", "Костер на берегу", "Лилии", "Умирай любовь". Данное уточнение исковых требований принято судом.

Решением Арбитражного суда Омской области от 04.12.2008 по делу N А46-3114/2007 с индивидуального предпринимателя Катанаева Игоря Владимировича в пользу ЗАО "КВАДРО-ДИСК" взыскано 130 000 руб. компенсации за незаконное распространение фонограммы, и 6 300 руб. расходов по уплате государственной пошлины.

Индивидуальный предприниматель Катанаев И.В., не соглашаясь с решением суда, в апелляционной жалобе просит его отменить.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает, что истцом не доказано существование у него исключительных прав на распространение поименованных выше фонограмм.

Кроме того, по мнению индивидуального предпринимателя Катанаева И.В. истцом не доказан тот факт, что аудиокассета, приобретённая у ответчика, и аудиокассета, представленная в суд, являются одной и той же аудиокассетой, так как они лишь внешне частично схожи.

ЗАО "КВАДРО-ДИСК" в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции ответчик поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, представитель истца высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав представителей сторон, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не нашёл оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 08.07.2004 между обществом с ограниченной ответственностью "Граммофон-Рекордс" (пользователь) и предпринимателем Малининым Александром Николаевичем (правообладатель) заключен договор о передаче смежных прав N 3, в соответствии с условиями которого правообладатель передает пользователю исключительные права на использование фонограммы - звуковой записи в исполнении А. Малинина (исполнитель) музыкальных произведений в жанре "песня", расположенных в определенном порядке, представленных в приложении N 1 к договору, составляющих альбом (рабочее название) "Если бы не ты", что означает право осуществлять или разрешать осуществлять следующие действия: а) воспроизводить фонограмму на носителях (материальные носители формата - компакт-диск и компакт-кассета) неограниченным тиражом в период действия договора; б) распространять экземпляры фонограммы, воспроизведенные на носителях, любым способом: продавать, сдавать в прокат и так далее в период действия договора; в) импортировать экземпляры фонограммы в целях распространения; г) перерабатывать фонограмму только в объеме, необходимом для сведения произведения в составе сборника.

По условиям пункта 1.2 договора о передаче смежных прав от 08.07.2004 N 3 правообладатель передает пользователю исключительные права на использование фонограммы на срок, установленный главой 4 настоящего договора, для обладания ими на территории всех стран мира без каких-либо ограничений и изъятий.

Договор вступает в силу с момента его подписания и действует в течение пяти лет (пункт 4.1).

Пунктом 1.3 договора установлено, что пользователь вправе передавать исключительные права на использование фонограммы в полном объеме третьим лицам по предварительному согласованию с правообладателем.

Предприниматель Малинин Александр Николаевич в письме от 09.07.2004 выразил согласие на передачу от общества с ограниченной ответственностью "Граммофон-Рекордс" ЗАО "КВАДРО-ДИСК" всех исключительных прав, перечисленных в договоре о передаче смежных прав от 08.07.2004 N 3.

В соответствии с договором об уступке смежных прав от 09.07.2004 N 09.07.04/1 общество с ограниченной ответственностью "Граммофон-Рекордс" (правообладатель) уступило ЗАО "КВАДРО-ДИСК" (пользователь) исключительные имущественные смежные права на использование фонограмм - звуковой записи в исполнении А. Малинина (исполнитель) музыкальных произведений в жанре "песня", указанных в приложении N3 к договору, составляющих альбом (рабочее название) "Если бы не ты", следующими способами: 1) воспроизводить фонограммы на носителях (материальные носители формата компакт-диск (CD) и/или аудиокассета (МС) неограниченным тиражом; 2) распространять экземпляры фонограмм любым способом: продавать, сдавать в прокат и так далее; 3) импортировать экземпляры фонограмм в целях распространения; 4) перерабатывать фонограммы только в объеме, необходимом для сведения произведения в составе сборников, сроком на пять лет с момента подписания договора, на территории всех стран мира без каких-либо ограничений.

05.02.2006 произведена покупка аудиокассеты под названием "Если бы не ты. Александр Малинин", содержащая, в том числе, фонограммы под названием "Если бы не ты", "Как мы любили", "Территория Любви", "Пять минут", "Один окая", "Мачо", "Обмани", "Уходит любовь", "Если бы не ты" (медленный вариант), "Как жаль", "Костер на берегу", "Лилии", "Умирай любовь", в торговой точке "Видео-Аудио", расположенной между домами N 47 и N 51 по проспекту Мира в городе Омске, в которой осуществляет свою деятельность индивидуальный предприниматель Катанаев И.В.

Истец, считая указанную аудиокассету контрафактной, на основании статей 48, 49 Закона Российской Федерации от 09.07.1993 N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" (далее- Закон от 09.07.1993 N 5351-1) обратился с настоящим иском в суд.

Удовлетворение исковых требований ЗАО "КВАДРО-ДИСК" послужило поводом для подачи ответчиком апелляционной жалобы, при оценке доводов которой суд апелляционной инстанции учёл следующее.

Согласно статье 5 Федерального закона от 18.12.2006 N 231 "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" часть четвертая Кодекса применяется к правоотношениям, возникшим после введения ее в действие. По правоотношениям, возникшим до введения в действие части четвертой Кодекса, она применяется к тем правам и обязанностям, которые возникнут после введения ее в действие.

В соответствии со статьей 4 Закона от 09.07.1993 N 5351-1, в редакции, действовавшей на 05.02.2006 (момент продажи ответчиком продукции) и на момент подачи настоящего искового заявления, экземпляром фонограммы признается копия фонограммы на любом материальном носителе, изготовленная непосредственно или косвенно с фонограммы и включающая все звуки или часть звуков, зафиксированные в этой фонограмме. Согласно статье 38 названного закона об авторском праве производителю фонограммы принадлежит исключительное право распространять экземпляры фонограммы любым способом: продавать, сдавать в прокат и так далее (право на распространение).

На основании пункта 4 статьи 38 Закона от 09.07.1993 N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" исключительные права могут передаваться другим лицам только на основании договора.

Факт принадлежности истцу исключительных смежных прав на использование фонограмм: "Если бы не ты" (быстрый вариант), "Как мы любили", "Территория Любви", "Пять минут", "Одинокая", "Мачо", "Обмани", "Уходит любовь", "Если бы не ты " (медленный вариант), "Как жаль", "Костер на берегу", "Лилии", "Умирай любовь" подтверждается договорами N 3 от 08.07.2004 между обществом с ограниченной ответственностью "Граммофон-Рекордс" (пользователь) и предпринимателем Малининым Александром Николаевичем (правообладатель), N 09.07.04/1 от 09.07.2004 между обществом с ограниченной ответственностью "Граммофон-Рекордс" (правообладатель) и ЗАО "КВАДРО-ДИСК" (пользователь).

Обстоятельства передачи ЗАО "Квадро-ДИСК" исключительных прав на изготовление и распространение фонограмм произведений Александра Малинина являлись предметом рассмотрения по делу N 24-103/05 по иску ЗАО "КВАДРО-ДИСК" к индивидуальному предпринимателю Катанаеву Игорю Владимировичу и нашли свое отражение в решении Арбитражного суда Омской области от 09.04.2007 по делу N 24-103/05, вступившем в силу, законность которого подтверждена постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2007.

В соответствии с пунктом 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Из смысла названной нормы права следует, что преюдиция распространяется на содержащуюся в судебном акте, вступившем в законную силу, констатацию тех или иных обстоятельств, которые входили в предмет доказывания по ранее рассмотренному делу.

Кроме того, согласно статье 16 АПК РФ вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.

На установленные судом обстоятельства, нашедшие отражение в мотивировочной части судебных актов по делу N 24-103/05 с тем же составом участников процесса, в силу части 2 статьи 69 АПК РФ распространяется преюдиция: они не подлежат новому доказыванию и опровержению при разрешении настоящего дела.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно счёл установленным исключительное право истца на изготовление и распространение фонограмм произведений в исполнении Александра Малинина под названиями "Если бы не ты" (быстрый вариант), "Как мы любили", "Территория Любви", "Пять минут", "Одинокая", "Мачо", "Обмани", "Уходит любовь", "Если бы не ты" (медленный вариант), "Как жаль", "Костер на берегу", "Лилии", "Умирай любовь".

05.02.2006 произведена покупка аудиокассеты под названием "Если бы не ты. Александр Малинин", содержащая, в том числе, фонограммы под названием "Если бы не ты", "Как мы любили", "Территория Любви", "Пять минут", "Один окая", "Мачо", "Обмани", "Уходит любовь", "Если бы не ты" (медленный вариант), "Как жаль", "Костер на берегу", "Лилии", "Умирай любовь", исключительные права на которые принадлежат истцу, в торговой точке "Видео-Аудио", расположенной между домами N 47 и N 51 по проспекту Мира в городе Омске, принадлежащей индивидуальному предпринимателю Катанаеву И.В.

В качестве доказательств факта продажи ответчиком аудиокассеты под названием "Если бы не ты. Александр Малинин" истец представил копию чека от 05.02.2006, на которой проставлена печать индивидуального предпринимателя Катанаева Игоря Владимировича и указаны другие реквизиты - ИНН, паспортные данные, адрес места жительства, видеозапись процесса покупки трех аудиокассет, в том числе и поименованной выше, а также саму аудиокассету под названием "Если бы не ты. Александр Малинин".

Непрерывная видеосъемка места и действий покупателя и продавца по совершению покупки, а именно, видеосъемка внешнего вида торговой точки с вывеской, указывающей на принадлежность точки ответчику, - "ИП Катанаев киоск Видео-Аудио" (вывеска оформлена согласно требованиям пункта 10 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 января 1998 года N 55; торговая точка представляет собой киоск с большими оконными стеклами по фасаду, за которыми внутри киоска установлены полки с размещенными на них аудиокассетами); видеосъемка окружающей торговую точку местности с ориентацией торговой точки относительно иных объектов на данной местности; видеосъемка следующих действий: предложение истца купить аудиокассеты, выставленные на полках внутри киоска, выкладка продавцом для осмотра требуемых покупателем аудиокассет, предложенных к продаже, заявление покупателя о приобретении трех аудиокассет, в том числе, "Если бы не ты. Александр Малинин", передача продавцу денежных средств, выдача кассового чека, оформление продавцом копии чека (рукописное исполнение на бланке с оттиском печати и штампа "оплачено" письменного документа с указанием наименований приобретенной продукции, их количества и стоимости) позволяет достоверно установить место приобретения аудиокассеты, имя владельца торговой точки, в которой совершена покупка, наименование и внешние признаки приобретенной аудиокассеты, ее цену.

Внешний вид зафиксированной видеозаписью копии чека, особенности ее исполнения позволяют сделать достоверный вывод о тождественности данной копии чека и копии чека, представленной в материалы дела.

На реализованный диск продавцом был выдан кассовый чек, содержащий данные ответчика, что свидетельствует о заключении договора купли-продажи с ответчиком (статья 493 Гражданского кодекса Российской Федерации). В выданном покупателю чеке отражены сведения о продавце -фамилия, имя, отчество, ИНН, паспортные данные, место регистрации, которые совпадают со сведениями, внесёнными в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей в отношении индивидуального предпринимателя Катанаева И.В.

Представленная истцом видеозапись, по мнению ответчика, не может быть принята в качестве доказательства, так как видеозапись проведена без участия понятых и с нарушением иных уголовно-процессуальных норм.

Однако, нормы Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не содержат отсылочных норм к уголовно-процессуальному законодательству о необходимости фиксации тех или иных событий в порядке, установленном Уголовным процессуальным кодексом Российской Федерации. В соответствии со статьей 64 АПК РФ доказательствами по делу признаются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются аудио- и видеозаписи (пункт 2). При этом закон запрещает использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

Факт нарушения законодательства при проведении видеосъемки судом не установлен и ответчиком не доказан, поэтому суд первой инстанции правомерно принял видеозапись в качестве относимого, допустимого и достоверного доказательства (статьи 67, 68, 71 АПК РФ).

Допрошенная в качестве свидетеля Назипова Татьяна Валерьевна, работавшая в феврале 2006 года продавцом в торговом павильоне "Видео-Аудио", расположенном по адресу: город Омск, проспект Мира, 51, подтвердила факт оформления копии чека, представленной истцом в материалы дела, а также факт продажи 05.02.2006 аудиокассеты "Если бы не ты. Александр Малинин".

Приобщенная к делу в качестве вещественного доказательства аудиокассета имеет следующие идентификационные признаки:

- на лицевой стороне вкладыша: название альбома "Если бы не ты" с изображением певца Александра Малинина; названия фонограмм: 1. Если бы не т, 2. Как мы любили, 3. Мачо, 4. Уходит любовь, 5. Пять минут, 6. Как жаль, 7. Обмани, 8. Лилии, 9. Одинокая, 10. Костер на берегу, 11. Территория любви, 12. Умирай любовь, 13. Ты могла бы бы_, 14. Если бы не ты (медленный вариант); каталожный номер VI МС 0132, а также товарный знак ЗАО "Банк Русский стандарт" (названия фонограмм приведены без изменения орфографии надписей на лицевой стороне вкладыша);

- на внутренней стороне вкладыша имеются надписи: перечень названий фонограмм: 1. Если бы не ты, 2. Как мы любили, 3. Мачо, 4. Уходит любовь, 5. Пять минут, 6. Как жаль, 7. Обмани, 8. Лилии, 9. Одинокая, 10. Костер на берегу, 11. Территория любви, 12. Умирай любовь, 13. Ты могла бы бы_, 14. Если бы не ты (медленный вариант) (названия фонограмм приведены без изменения орфографии надписей на внутренней стороне вкладыша); товарный знак ЗАО "Банк Русский стандарт"; знаки охраны авторских и смежных прав "Русский стандарт"; надписи: Все права защищены, 2004 Студия "Русский стандарт".

- на стороне "А" аудиокассеты имеются надписи белого цвета: Александр Малинин; названия фонограмм: 1. Если бы не ты, 2. Как мы любили, 3. Мачо, 4. Уходит любовь, 5. Пять минут, 6. Как жаль, 7. Обмани;

- на стороне "В" аудиокассеты имеются надписи белого цвета: Александр Малинин; названия фонограмм: 8. Лилии, 9. Одинокая, 10. Костер на берегу, 11. Территория любви, 12. Умирай любовь, 13. Ты могла бы бы, 14. Если бы не ты (Медленная версия);

- с обеих сторон аудиокассеты имеются надписи белого цвета: Все права защищены, Лицензия МПТР России ВАФ N 77-74, знаки охраны авторских прав ООО "Биант", значки BASF TECHNOLOGY, DOLBY HX PRO, DIGITAL MASTER.

Внешний вид зафиксированной видеозаписью аудиокассеты "Если бы не ты. Александр Малинин" соответствует кассете, приобщенной в качестве доказательства к материалам настоящего дела.

Утверждение ответчика о том, что данная аудиокассета лишь частично идентична кассете, представленной в материалы дела, не соответствует действительности.

На представленной истцом видеозаписи присутствует изображение лицевой стороны вкладыша реализованной ответчиком аудиокассеты, оформление которой (название кассеты - "Если бы не ты. Александр Малинин", наличие портрета исполнителя, цветовое оформление) полностью идентичны оформлению лицевой стороны вкладыша кассеты, представленной истцом в материалы дела.

Также на видеозаписи присутствует изображение стороны "А" приобретенной у ответчика аудиокассеты и часть лицевой стороны вкладыша, на которых читаемы надписи белого цвета: Александр Малинин; названия фонограмм: 1. Если бы не ты, 2. Как мы любили, 3. Мачо, 4. Уходит любовь, 5. Пять минут, 6. Как жаль, 7. Обмани, значок BASF и, соответственно, названия фонограмм: 1. Если бы не ты, 2. Как мы любили, 3. Мачо, 4. Уходит любовь, 5. Пять минут, 6. Как жаль, 7. Обмани, 8. Лилии, 9. Одинокая, 10. Костер на берегу, 11. Территория любви, 12. Умирай любовь, 13. Ты могла бы бы_, 14. Если бы не ты (медленный вариант).

Идентичность перечисленных выше признаков в их совокупности позволяет прийти к однозначному выводу об идентичности аудиокассеты на видеозаписи кассете, представленной в материалы дела.

Каких-либо доказательств обратного ответчиком суду не представлено, равно как и не указано на какие-либо отличия между аудиокассетами (часть 1 статьи 65 АПК РФ). Доказательств того, что в упаковке находился диск с правомерно размещённой фонограммой, в материалах дела не имеется.

В силу статьи 10 АПК РФ арбитражный суд при разбирательстве дела обязан непосредственно исследовать все доказательства по делу.

Доказательства, которые не были предметом исследования в судебном заседании, не могут быть положены арбитражным судом в основу принимаемого судебного акта.

Согласно пункту 2 статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

При этом каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами (пункт 4 названной статьи Кодекса).

Указанные обстоятельства в совокупности и взаимной связи с изложенными выше свидетельствуют о том, что доводы ответчика, положенные им в основу своих возражений, не соответствуют действительности. Доказательств приобретения в установленном законом порядке прав на распространение фонограмм под названием "Если бы не ты" (быстрый вариант), "Как мы любили", "Территория Любви", "Пять минут", "Одинокая", "Мачо", "Обмани ", "Уходит любовь", "Если бы не ты" (медленный вариант), "Как жаль", "Костер на берегу", "Лилии", "Умирай любовь", ответчиком не представлено. Заключение ответчиком договора розничной купли-продажи, является подтверждением распространения контрафактной продукции. Не имеет значения кто выступал покупателем по этому договору.

В результате незаконного распространения фонограмм под названием "Если бы не ты" (быстрый вариант), "Как мы любили", "Территория Любви", "Пять минут", "Одинокая", "Мачо", "Обмани", "Уходит любовь", "Если бы не ты" (медленный вариант), "Как жаль", "Костер на берегу", "Лилии", "Умирай любовь" истцу наносится ущерб в виде неполученных доходов из-за уменьшения покупательского спроса на лицензионную продукцию, появления на рынке неучтённого количества контрафактных экземпляров произведения.

Гражданско-правовая ответственность за нарушение авторского права и смежных прав предусмотрена пунктом 2 статьи 49 Закона от 09.07.1993 N 5351-1 в виде выплаты компенсации в размере от 10000руб. до 5000000руб., определяемом по усмотрению арбитражного суда исходя из характера нарушения. Общество, которому автор передал исключительные имущественные права, вправе требовать от нарушителя компенсации за каждую из 13 записанных на аудиокассете музыкальных произведений.

Таким образом, требования ЗАО "Квадро-Диск" о взыскании с индивидуального предпринимателя Катанаева И.В. компенсации в размере 130 000 руб. (по 10 000 руб. за каждое музыкальное произведение) правомерны и приняв решение о взыскании указанной суммы с ответчика, суд принял законное решение.

Доводы ответчика, изложенные в апелляционной жалобе, не принимаются судом апелляционной инстанции во внимание, по изложенным выше основаниям.

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает, что суд полно исследовал и установил фактические обстоятельства дела, дал надлежащую оценку представленным доказательствам и правильно применил нормы материального права, не допустив при этом нарушений процессуального закона.

Принятое по делу решение суда подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на ответчика.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьё 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Омской области от 04.12.2008 по делу N А46-3114/2007 оставить без изменения, апелляционную жалобу -без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А.Н. Глухих

Судьи

Л. Р. Литвинцева Н.А. Шарова