Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 31 марта 2009 г. N 08АП-1201/2009

город Омск

31 марта 2009 г.

Дело N А46-20411/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 25 марта 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 марта 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Глухих А.Н.

судей Зориной О.В., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.,

Рассматривает в судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1201/2009) закрытого акционерного общества "Русь" на решение Арбитражного суда Омской области от 26 января 2009 года, принятое по делу N А46-20411/2008 (судья Биер Е.Б.)

по иску открытого акционерного общества "ОмскВодоканал"

к закрытому акционерному обществу "Русь"

о взыскании 95 030 руб. 07 коп.,

в судебном заседании приняли участие:

от ЗАО "Русь" - Казакова Н.Л. по доверенности от 12.01.2009, сроком по 12.01.2010, паспорт 5203 588972, выдан УВД Кировского АО г. Омска 04.08.2003

от ОАО "ОмскВодоканал" - Мужавиров С.А. по доверенности от 11.01.2009 N 15/226, сроком до 31.12.2009, удостоверение N 678, сроком по 31.12.2009,

установил:

Открытое акционерное общество "ОмскВодоканал" (далее - ОАО "ОмскВодоканал", истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к закрытому акционерному обществу "Русь" (далее - ЗАО "Русь", ответчик, заявитель) о взыскании 90 787 руб. 34 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 4 242 руб. 73 коп. в связи с ненадлежащим исполнением обязательств по договору от 23.06.2004 N 13699.

Решением Арбитражного суда Омской области от 26.01.2009 по делу N А46-20411/2008 с ЗАО "Русь" в пользу ОАО "ОмскВодоканал" взыскано 90 787 руб. 34 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 4 242 руб. 73 коп. и 3 484 руб. 82 коп. расходов по госпошлине, а также расходы по оплате государственной пошлины в сумме 3 350 руб. 90 коп.

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО "Русь" в апелляционной жалобе просит решение Арбитражного суда Омской области от 26.09.2008 по делу N А46-5466/2008 отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылается на то, что истец не обеспечил сохранность отобранных проб, что ставит под сомнение результаты анализа; при отборе проб не присутствовал представитель ЗАО "Русь", что является нарушением Инструкции по отбору проб для анализа сточных вод, утвержденной Приказом МинВводхоз СССР от 13.06.1985 N 223; материалами дела не подтверждается, что превышение нормативов допустимых концентраций загрязняющих веществ допущено именно ответчиком.

ОАО "ОмскВодоканал" в письменном отзыве на апелляционную жалобу просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ЗАО "Русь" высказался согласно доводам апелляционной жалобы.

Представитель ОАО "ОмскВодоканал" поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу.

Проверив законность и обоснованность решения Арбитражного суда Омской области от 26.01.2009 по делу N А46-20411/2008, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его изменения или отмены.

Как следует из материалов дела, в соответствии с условиями договора на отпуск питьевой воды, прием сточных вод и загрязняющих веществ N 13699 от 23.06.2004, заключенного между МУП "Водоканал" г. Омска и ЗАО "Русь" (Абонент), истец обязался отпускать из централизованной системы питьевого водоснабжения города питьевую воду на нужды объектов Абонента и его субабонентов, прием в централизованную систему канализации города сточных вод и загрязняющих веществ от объектов Абонента и его субабонентов.

Перечень объектов указан в приложении N 2 к договору, которыми являются: АБК, производственная база: торговые помещения, кафе (арендаторы), находящиеся по ул.Енисейская, 1.

На основании соглашения от 28.02.2005, заключенного между МУП "Водоканал", ОАО "ОмскВодоканал" и ЗАО "Русь" права и обязанности МУП "Водоканал" по договору от 23.06.2004 N 13699 переданы с 01.04.2005 ОАО "ОмскВодоканал".

Согласно пункта 3.2.3 договора Абонент обязуется соблюдать нормы сброса сточных вод.

В нарушение указанного пункта ответчиком превышены нормы сброса сточных вод, что подтверждается актом отбора проб сточных вод N 719 от 02.11.2007.

Пунктом 5.10. договора предусмотрено право Водоканал в любое время суток отбирать контрольные пробы сточных вод Абонента в присутствии представителя Абонента (дежурного персонала) и проводить их анализ в своей лаборатории.

02.11.2007 представителями ОАО "ОмскВодоканал" в присутствии представителя Абонента Истягина А.Б. с целью определения загрязненности сточных вод произведен отбор проб сточных вод из контрольного колодца ЗАО "Русь", обозначенного на согласованной сторонами схеме (приложение N 1 к договору N 13699), о чем составлен акт отбора проб сточных вод N 719 от 02.11.2007.

Согласно протоколу N 719 от 06.11.2007, составленному лабораторией экоаналитического контроля ОАО "ОмскВодоканал", в результате анализа проб сточных вод ЗАО "Русь" установлено превышение допустимой концентрации железа и алюминия.

В соответствии с пунктом 6 ГОСТ Р 51592-2000 "Вода. Общие требования к отбору проб" и пунктом 6.6 Инструкции НВН 33-5.3.01-85 к отобранным пробам составляется сопроводительный документ - акт отбора проб, в котором должно быть указано: место отбора проб, дата и время отбора, метод отбора, климатические условия окружающей среды, цель отбора, метод подготовки к хранению (при необходимости) - сведения о консервации пробы и обеспечении ее сохранности, должности и фамилии лиц, участвовавших в отборе проб.

Акт отбора проб N 719 от 02.11.2007 содержит всю необходимую информацию, сведения о консервации и обеспечении сохранности проб также указаны.

При отборе проб присутствовали лица, уполномоченные сторонами. В акте имеется отметка о том, что представитель ЗАО "Русь" подтверждает правильность процедуры и места отбора проб, а также об отказе от одновременного отбора арбитражной пробы и ее анализа.

В соответствии с пунктом 4.2.3 договора абонент имеет право отбирать пробы сточных вод в присутствии представителя Водоканала (параллельно с лабораторией Водоканала) с соблюдением ГОСТ Р 51592-2000 "Вода. Общие требования к отбору проб" для проведения арбитражного анализа (проба пломбируется и хранится в лаборатории Водоканала).

Ответчик не воспользовался своим правом на отбор пробы для независимого анализа, в акте отбора проб имеется указание на осуществление мероприятий для обеспечения сохранности воды в том состоянии, в котором она находилась в момент взятия пробы.

Согласно пункту 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Порядок отбора проб регламентирован инструкцией по отбору проб для анализа сточных вод НВН 33-5.3.01-85, утвержденной Приказом Минводхоза СССР от 13.06.1985 N 223, которая не предусматривает обязательное наличие на посуде с отобранной пробой пломбы.

Номер пломбы подлежит обязательному указанию при отборе арбитражной пробы абонентом, от которой последний отказался, о чем зафиксировано в акте от 02.11.2007 N 719.

Таким образом, довод подателя жалобы о недостоверности результатов произведенного истцом анализа проб не принимается судом апелляционной инстанции ввиду его необоснованности относимыми и допустимыми доказательствами.

Кроме того, не принимается судом апелляционной довод жалобы о том, что отбор проб произведен в отсутствие уполномоченного представителя Абонента. Пунктом 5.10 договора не предусматривается обязательное наличие доверенности у представителя Абонента. Кроме того, допускает возможность производить отбор проб в присутствии дежурного персонала Абонента.

Порядком взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов Омской области, утвержденным Приказом Министерства экономики от 12.04.2005 N 12, правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 N 167 не установлено обязательное правило о необходимости наличия у представителя абонента доверенности.

При этом, исходя из имеющейся в материалах дела переписки сторон, гражданин Истягин А.Б., присутствовавший при отборе проб, является сотрудником ЗАО "Русь", в частности, Истягиным А.Б. составлено письмо от 08.11.2007 исх. N 393/009 за подписью генерального директора ЗАО "Русь" Дурова А.П., адресованное ОАО "Омскводоканал" об установке на период действия договора N 13699 временно согласованных концентраций (ВСК) по железу - 4,8 мг/л и алюминию - 1.8 мг/л.

Доказательства временного согласования с истцом в указанном размере концентраций загрязняющих веществ ответчиком в материалы дела не представлены.

Более того, письмо датировано 08.11.2007, анализ проб произведен 02.11.2007.

Доводы заявителя о том, что на территории ЗАО "Русь" находятся иные субабоненты, не могут быть приняты судом апелляционной инстанции, поскольку условиями договора предусмотрено, что контрольная проба - разовая проба сточных вод Абонента, включая сточные воды субабонентов; учет качества сточных вод Абонента и его субабонентов производится самим Абонентом (пункты 5.9, 5.10 договора).

В соответствии с постановлением главы городского самоуправления от 09.04.1997 N 111-п "Об утверждении и введении в действие норм сброса загрязняющих веществ в систему канализации города Омска" допустимая концентрация загрязняющих веществ в сточных водах, сбрасываемых в систему городской канализации в отношении железа составляет 0,5 мг/л, в отношении алюминия - 0,04мг/л.

Как следует из протокола N 719 от 06.11.2007 наличие концентрации железа в сточных водах ЗАО "Русь" составляет 4,7 + - 0,7; алюминия 1,8 + - 0,4.

Согласно пункту 4.1.4 договора Водоканал имеет право предъявлять Абоненту счета на дополнительную оплату услуг по отведению и очистке его сверхнормативно загрязненных сточных вод.

Извещением от 06.11.2007 N 470 Водоканал уведомил Абонента о взимании дополнительной платы за сброс сточных вод сверх установленных нормативов.

На основании приказа Министерства экономики Омской области от 12.04.2005 N 12 "Об утверждении порядка взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктов Омской области" Водоканалом произведено начисление Абоненту дополнительной платы за сброс загрязняющих веществ с концентрациями, превышающими допустимые концентрации.

Согласно представленных расчетов размер дополнительной платы за период с 17.11.2007 до 25.12.2007 составил 23 338руб. 45 коп., за период с 25.12.2007 до 01.01.2008 составил 3 976 руб. 87 коп., за период с 01.01.2008 до 23.01.2008 составил 21 165 руб. 73 коп., за период с 23.01.2008 до 22.02.2008 составил 27 686 руб. 34 коп., за период с 22.02.2008 до 06.03.2008 14 619 руб. 95 коп., итого: 90 787 руб. 34 коп.

В соответствии с пунктом 6.2. договора расчеты Абонента с Водоканалом производятся путем выставления платежного документа в банк на инкассо для снятия соответствующих денежных средств с расчетного счета Абонента на расчетный счет Водоканала в 5-дневный срок с момента выставления в безакцептном порядке.

Для оплаты дополнительных платежей Водоканалом выставлены Абоненту счета-фактуры и платежные требования, которые возвращены банком в связи с неполучением согласия на акцепт.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

При подписании договора стороны обязались, в том числе, руководствоваться Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 N 167, Нормами сброса загрязняющих веществ в систему канализации города Омска, утвержденных постановлением главы городского самоуправления от 09.04.1997 N 111-п, иными нормативно-правовыми актами, действующими в Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 65 Правил N 167 контроль за соблюдением абонентом нормативов водоотведения по составу сточных вод осуществляется организацией водопроводно-канализационного хозяйства путем выполнения анализов проб сточных вод абонента, отбираемых в контрольных канализационных колодцах.

Согласно пункту 71 Правил N 167 расчеты и корректировка размеров платы за сверхнормативный сброс сточных вод и загрязняющих веществ в систему канализации производятся с учетом изменений платежей, устанавливаемых организациям водопроводно-канализационного хозяйства за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в водные объекты органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

Таким образом, определение платы за сброс в составе сточных вод абонентов загрязняющих веществ с превышением допустимых концентраций, загрязняющих веществ запрещенных или не согласованных к сбросу в системы канализации, а также за установленный факт аварийного сброса для всех видов загрязняющих веществ находится в ведении органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации.

При этом право органов местного самоуправления или уполномоченной ими организации водопроводно-канализационного хозяйства устанавливать абоненту нормативы водоотведения (сброса) по составу сточных вод установлено пунктом 61 Правил N 167.

Приказом Министерства экономики Омской области от 12.04.2005 N 12 утвержден порядок взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктом Омской области, в частности пунктом 24 предусмотрен порядок начисления платы за сброс загрязняющих веществ в сточных водах абонентов в системы канализации с превышением допустимой концентрации загрязняющих веществ.

Поскольку факт наличия в сточных водах Абонента загрязняющих веществ с превышением допустимой концентрации установлен и подтвержден протоколом результатов анализа пробы сточных вод, требования истца о взыскании задолженности в размере 90 787 руб. 34 коп. обоснованно удовлетворены судом первой инстанции.

Таким образом, на основании указанных актов отбора проб сточных вод задолженность ответчика перед истцом за сверхнормативный сброс загрязняющих веществ со сточными водами составила 90 787 руб. 34 коп.

В соответствии со статьей 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Исходя из содержания пункта 29 Порядка взимания платы за сброс сточных вод и загрязняющих веществ в системы канализации населенных пунктом Омской области, утвержденного приказом Министерства экономики Омской области от 12.04.2005 N 12, расчеты за сброс сточных вод и загрязняющих веществ производятся субабонентами с абонентами в порядке, предусмотренном для расчетов абонентов с организациями ВКХ.

Согласно пункту 6.3. договора в случае неоплаты Абонентом полученных услуг Водоканалом в 5-дневный срок с момента выставления платежных документов Абонент несет ответственность, предусмотренную действующим законодательством.

За просрочку исполнения денежного обязательства истец в порядке статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации правомерно начислил ответчику проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 29.02.2008 по 24.09.2008 в размере 4 242 руб. 73 коп., исходя из ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации 11% годовых.

Расчет судом апелляционной инстанции проверен и признан верным, прав ответчика не нарушает.

Ответчиком не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы ЗАО "Русь", изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения суда первой инстанции.

Рассмотрев дело по правилам статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции не установил предусмотренных статьей 270 указанного Кодекса оснований для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции, в связи с чем, обжалуемый судебный акт как законный и обоснованный подлежит оставлению без изменения, а апелляционная жалоба - без удовлетворения.

В связи с отказом в удовлетворении апелляционной жалобы, расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение жалобы в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 270 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Омской области от 26 января 2009 года по делу N А46-20411/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

А.Н. Глухих

Судьи

О.В. Зорина Т.П. Семенова