Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17 апреля 2009 г. N 08АП-549/2009

город Омск

17 апреля 2009 г.

Дело N А46-19423/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 14 апреля 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 апреля 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гладышевой Е.В.

судей Гергель М.В., Зиновьевой Т.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Кичигиной З.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1676/2009) индивидуального предпринимателя Ивановой Ольги Аркадьевны на определение Арбитражного суда Омской области об отзыве исполнительного листа от 03.03.2009 по делу N А46-19423/2008 (судья Аристова Е.В.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Закажи-тур-2" в рамках дела по иску индивидуального предпринимателя Ивановой Ольги Аркадьевны к обществу с ограниченной ответственностью "Закажи-тур-2" о взыскании 326 306 руб.,

при участии в судебном заседании представителей:

от индивидуального предпринимателя Ивановой Ольги Аркадьевны - представитель не явился;

от ООО "Закажи-тур-2" - представитель не явился;

установил:

Индивидуальный предприниматель Иванова Ольга Аркадьевна обратилась в Арбитражный суд Омской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Закажи-тур-2" (далее - ООО "Закажи-тур-2") о взыскании задолженности по договору от 23.04.2007 в сумме 326 306 руб.

Решением Арбитражного суда Омской области от 28.11.2008 по делу N А46-19423/2008 исковые требования индивидуального предпринимателя Ивановой О.А. удовлетворены в полном объеме. Этим же решением с ответчика в пользу истца взысканы расходы по уплате государственной пошлины в сумме 8 026 руб. 12 коп.

Во исполнение указанного решения 12.01.2009 Арбитражным судом Омской области выдан исполнительный лист N 036617.

Должник - ООО "Закажи-тур-2" 27.02.2009 обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением об отзыве вышеназванного исполнительного листа.

В обоснование заявления ООО "Закажи-тур-2" указало, что на решение Арбитражного суда Омской области от 28.11.2008 по делу N А46-19423/2008 подана апелляционная жалоба.

Определением Арбитражного суда Омской области от 03.03.2009 по делу N А46-19423/2008 исполнительный лист Арбитражного суда Омской области от 12.01.2009 N 036617 по делу N А46-19423/2008 по иску индивидуального предпринимателя Ивановой О.А. к ООО "Закажи-тур-2" о взыскании 326 306 руб. отозван.

Возражая против вынесенного определения, индивидуальный предприниматель Иванова О.А. в апелляционной жалобе просит его отменить, ссылаясь на нарушение судом норм процессуального права.

В обоснование апелляционной жалобы индивидуальный предприниматель Иванова О.А. указала, что апелляционная жалоба на решение суда от 28.11.2008 была подана ООО "Закажи-тур-2" после вступления решения в законную силу и не содержала ходатайства о восстановлении пропущенного срока, в связи с чем у суда первой инстанции отсутствовали основания для отзыва исполнительного листа.

Представители сторон, надлежащим образом извещенных о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явились.

На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие сторон.

Рассмотрев материалы дела и апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого определения суда и считает его подлежащим оставлению без изменения.

В силу частей 1, 3 статьи 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исполнительный лист на основании судебного акта, принятого арбитражным судом первой или апелляционной инстанции, выдаётся тем судом, который принял соответствующий судебный акт. Исполнительный лист выдаётся после вступления судебного акта в законную силу, за исключением случаев немедленного исполнения. В этих случаях исполнительный лист выдается сразу после принятия такого судебного акта или обращения его к немедленному исполнению. Исполнительный лист выдается взыскателю или по его ходатайству направляется для исполнения непосредственно арбитражным судом.

По правилам части 1 статьи 180 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решение арбитражного суда первой инстанции вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Согласно части 1 статьи 259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба может быть подана в течение месяца после принятия арбитражным судом первой инстанции обжалуемого решения, если иной срок не установлен настоящим Кодексом.

В соответствии с пунктом 6.2 Инструкции по делопроизводству в арбитражных судах Российской федерации (первой, апелляционной и кассационной инстанциях), утвержденной Приказом Высшего арбитражного апелляционного суда Российской Федерации от 25.03.2004 N 27, жалоба в установленный срок может быть отправлена заявителем в суд первой инстанции через отделение связи или передана в экспедицию суда, вынесшего решение.

Из материалов дела усматривается, что апелляционная жалоба на решение Арбитражного суда Омской области от 28.11.2008 по делу N А46-19423/2008 отправлена заявителем в суд первой инстанции через отделение связи 26.12.2008, о чем свидетельствует штамп Почты России на конверте, адресованном в Арбитражный суд Омской области (лист дела 95 том 1). Таким образом, апелляционная жалоба на решение от 28.11.2008 была подана ответчиком в установленный законом срок.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2009 апелляционная жалоба ответчика принята к производству, постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2009 решение суда первой инстанции оставлено без изменения. Следовательно, решение суда первой инстанции от 28.11.2008 вступило в законную силу 23.03.2009.

В соответствии с частью 7 статьи 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исполнительный лист, выданный до вступления в законную силу судебного акта, за исключением случаев немедленного исполнения, является ничтожным и подлежит отзыву судом, вынесшим судебный акт.

Таким образом, суд первой инстанции при вынесении определения об отзыве исполнительного листа руководствовался нормами действующего законодательства.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции оставляет определение суда первой инстанции от 03.03.2009 без изменения. Апелляционная жалоба индивидуального предпринимателя Ивановой О.А. подлежит оставлению без удовлетворения.

Руководствуясь пунктом 1 части 4 статьи 272, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Омской области об отзыве исполнительного листа от 03.03.2009 по делу N А46-19423/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.В. Гладышева

Судьи

М.В. Гергель Т.А. Зиновьева