Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14 июля 2009 г. N 08АП-3023/2009

город Омск

14 июля 2009 г.

Дело N А70-9498/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июля 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 июля 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гладышевой Е.В.

судей Зориной О.В., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3023/2009) общества с ограниченной ответственностью "Магнум" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 26.03.2009 по делу N А70-9498/2008 (судья Безиков О.А.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью "Магнум" к открытому акционерному обществу "Тюменьэнергосбыт", при участии третьего лица: товарищества собственников жилья "Малыгина четыре",

об обязании заключить договор купли-продажи электрической энергии,

при участии в судебном заседании представителей:

от ООО "Магнум" - не явился;

от ОАО "Тюменьэнергосбыт" - Герасименко Н.Н. по доверенности от 01.01.2009 N 5/12-09;

от ТСЖ "Малыгина четыре" - не явился;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Магнум" (далее - ООО "Магнум") обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с иском к филиалу "Горэлектросеть" открытого акционерного общества "Тюменьэнергосбыт" (далее - ОАО "Тюменьэнергосбыт") об обязании направить (передать) ООО "Магнум" подписанный со своей стороны проект договора энергоснабжения объекта: квартира по адресу: г. Тюмень, ул. Малыгина, д. 4, кв. 47.

Определением от 02.02.2009 по делу N А70-9498/2008 Арбитражный суд Тюменской области привлек к участию в деле в качестве надлежащего ответчика ОАО Тюменьэнергосбыт" (лист дела 87).

Определением от 02.03.2009 по делу N А70-9498/2008 (лист дела 94) Арбитражный суд Тюменской области привлек к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, товарищество собственников жилья "Малыгина четыре" (далее - ТСЖ "Малыгина четыре").

До принятия решения арбитражным судом истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) уточнил исковые требования, просил обязать ответчика заключить договор купли-продажи электрической энергии и направить истцу подписанный со своей стороны проект договора купли-продажи электрической энергии по объекту: квартира по адресу: г. Тюмень, ул. Малыгина, д. 4, кв. 47.

Также истец просил взыскать с ответчика судебные расходы за оказание услуг представителя в размере 30 000 руб. (лист дела 88).

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 26.03.2009 по делу N А70-9498/2008 в удовлетворении исковых требований ООО "Магнум" отказано.

Не соглашаясь с решением суда, ООО "Магнум" в апелляционной жалобе просило его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы истец указал, что действующее законодательство допускает заключение договоров по обеспечению электроэнергией жилых помещений в многоквартирных жилых домах как с собственниками квартир, так и с товариществом собственников жилья. Основанием для отказа является невыполнение обязательных условий, предусмотренных статьёй 539 Гражданского кодекса Российской Федерации, которые ООО "Магнум" соблюдены. ООО "Магнум" не отказывалось оплачивать коммунальные услуги, потери электроэнергии во внутридомовых электрических сетях и иные расходы, связанные с содержанием дома, которые предусматриваются договором, заключенным с ТСЖ "Малыгина четыре".

ОАО "Тюменьэнергосбыт" и ТСЖ "Малыгина четыре" в письменных отзывах на апелляционную жалобу указали на необоснованность доводов истца, просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представители ООО "Магнум" и ТСЖ "Малыгина четыре", надлежащим образом извещенных о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явились.

На основании части 1 статьи 266, частей 3, 5 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие не явившихся участников арбитражного процесса.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ОАО "Тюменьэнергосбыт" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить без изменения решение суда первой инстанции.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзывы на неё, выслушав представителя ответчика, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого решения суда и считает его подлежащим оставлению без изменения.

Из материалов дела усматривается и установлено судом первой инстанции, что ООО "Магнум" владеет на праве собственности квартирой, расположенной в многоквартирном доме по адресу: г. Тюмень, ул. Малыгина, д. 4, кв. 47 (свидетельство о государственной регистрации права от 29.06.2007 на листе дела 5).

ТСЖ "Малыгина четыре" является организацией, управляющей многоквартирным домом по адресу: г. Тюмень, ул. Малыгина, 4.

Между ТСЖ "Малыгина четыре" (потребитель) и ОАО "Тюменьэнергосбыт" (продавец) заключен договор энергоснабжения N 2966 от 24.05.2007, по условиям которого ТСЖ "Малыгина четыре" осуществляет передачу электрической энергии, полученной от ОАО "Тюменьэнергосбыт", потребителям электроэнергии, занимающим помещения в многоквартирном доме по адресу: г. Тюмень, ул. Малыгина, 4 (листы дела 38-58).

ООО "Магнум" 31.10.2008 направило в филиал ОАО "Тюменьэнергосбыт" "Горэлектросеть" (г. Тюмень) заявку на заключение договора энергоснабжения объекта, расположенного по адресу: г. Тюмень, ул. Малыгина, д. 4, кв. 47 (лист дела 6).

Филиал ОАО "Тюменьэнергосбыт" "Горэлектросеть" (г. Тюмень) письмом исх. N 5267 от 23.12.2008 отказал истцу в заключении договора энергоснабжения, указав, что истец должен производить оплату электроэнергии ТСЖ "Малыгина четыре", поскольку объект, расположенный по адресу: г. Тюмень, ул. Малыгина, д. 4, кв. 47, является жилой квартирой в многоквартирном доме, управляет которым по решению общего собрания жильцов этого дома ТСЖ "Малыгина четыре". Собственник квартиры многоквартирного дома должен производить оплату не только по своему индивидуальному электросчетчику, то есть за электроэнергию, потребляемую источниками, расположенными непосредственно в этой квартире, но и оплачивать коммунальные платежи, исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета электроэнергии, то есть участвовать в оплате затрат, связанных с освещением мест общего пользования в данном доме.

Не согласившись с отказом, ООО "Магнум" обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с настоящим иском.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении исковых требований, руководствуясь пунктами 88, 89 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530, пунктами 22, 23, 49, 51 Правил предоставления коммунальных уcлуг гражданам, утверждённых постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, пунктом 5 статьи 46, пунктами 1, 2, 3 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации, исходил из того, что действующим законодательством не предусмотрена возможность заключения договора энергоснабжения собственника квартиры, находящейся в многоквартирном доме, непосредственно с энергосбытовой организацией, если многоквартирный дом обслуживает товарищество собственников жилья, являющееся исполнителем коммунальных услуг. Суд первой инстанции также исходил из того, что удовлетворение исковых требований нарушило бы права и законные интересы собственников других квартир, расположенных по адресу г. Тюмень, ул. Малыгина, 4, поскольку из исковых требований усматривается желание истца оплачивать электроэнергию только исходя из показаний индивидуального (квартирного) счетчика, не принимая при этом во внимание расходы по оплате электроэнергии за освещение мест общего пользования, а также потери электроэнергии во внутридомовых электрических сетях, в долевой оплате которых должен участвовать каждый собственник квартиры.

При оценке доводов сторон арбитражный суд апелляционной инстанции принял во внимание следующие обстоятельства.

Согласно статье 445 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в случаях, когда в соответствии с названным Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты (пункт 1).

Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор (пункт 4).

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

Согласно пунктам 1, 3 статьи 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

Договор энергоснабжения является публичным договором.

Исходя из положений пунктов 2, 4 статьи 426, пунктов 1, 4 статьи 539 ГК РФ к правоотношениям сторон применяются, в том числе Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики) и Правила предоставления коммунальных уcлуг гражданам, утверждённые постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (далее - Правил предоставления коммунальных уcлуг гражданам).

Согласно пункту 61 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности. При этом гарантирующий поставщик вправе отказаться от заключения договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) с заявителем в случае отсутствия технологического присоединения в установленном порядке соответствующих энергопринимающих устройств к электрическим сетям.

В соответствии с пунктом 88 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, собственники жилых помещений в многоквартирном доме, собственники жилых домов, а также наниматели жилых помещений по договорам социального или коммерческого найма жилых помещений потребляют услугу электроснабжения на основании договоров, заключенных в соответствии с жилищным законодательством Российской Федерации.

Собственники жилых помещений в многоквартирном доме, осуществляющие непосредственное управление многоквартирным домом, а также собственники жилых домов вправе приобретать электрическую энергию непосредственно у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) в соответствии с настоящими Правилами и жилищным законодательством Российской Федерации. При этом определение объемов поставленной электрической энергии осуществляется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

В соответствии с пунктом 22 Правил предоставления коммунальных уcлуг гражданам, собственники помещений в многоквартирном доме несут обязательства по оплате коммунальных услуг, исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета.

Согласно подпункту "а" пункта 23 указанных Правил при оборудовании многоквартирного дома коллективными (общедомовыми) приборами учета и оборудовании индивидуальными (квартирными) приборами учета размер платы за коммунальные услуги, потребленные в жилом помещении, оборудованном приборами учета, определяется, исходя из показаний индивидуального прибора учета, но с учетом показаний общедомового прибора учета.

Из анализа указанных норм права следует, что заключать договор энергоснабжения собственники жилых помещений в многоквартирном доме могут напрямую с энергосбытовой организацией только при отсутствии в этом многоквартирном доме исполнителя коммунальных услуг.

Согласно статье 161 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) собственники помещений в многоквартирном доме обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом: непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме, управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом, управление управляющей организацией (пункт 2)

Решение общего собрания о выборе способа управления является обязательным для всех собственников помещений в многоквартирном доме (пункт 3).

Согласно статье 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам "исполнитель" - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы.

Как указывалось ранее, общим собранием жильцов многоквартирного дома по адресу: г. Тюмень, ул. Малыгина, 4, выбран способ управления многоквартирным домом посредством создания ТСЖ "Малыгина четыре", которое обеспечивает предоставление (исполнение) коммунальных услуг (включая энергоснабжение) в отношении жилых помещений, расположенных в многоквартирном доме.

Согласно статье 154 ЖК РФ структура платы за жилые помещения и коммунальные услуги включает оплату за содержание и ремонт жилых помещений, в том числе плату за услуги по содержанию общего имущества в многоквартирном доме.

При этом в соответствии с пунктом 7 статьи 155 ЖК РФ собственники помещений в многоквартирном доме, управление которым осуществляется управляющей организацией, вносят плату за жилое помещение и коммунальные услуги управляющей организации.

Не являющиеся членами товарищества собственников жилья либо жилищного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива собственники помещений в многоквартирном доме, в котором созданы товарищество собственников жилья либо жилищный кооператив или иной специализированный потребительский кооператив, вносят плату за жилое помещение и коммунальные услуги в соответствии с договорами, заключенными с товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом (пункт 6 статьи 155 ЖК РФ).

Подпунктом "в" пункта 49 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам предусмотрено, что на исполнителя коммунальных услуг возложена обязанность по заключению договора на предоставление потребителям коммунальных услуг (в том числе энергоснабжения).

Согласно пункту 89 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и в соответствии с настоящими Правилами приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме), а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях. При этом количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.

Учитывая вышеприведенные положения закона, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что действующим законодательством не предусмотрена возможность заключения договора энергоснабжения собственника квартиры, находящейся в многоквартирном доме, непосредственно с энергосбытовой организацией, если многоквартирный дом обслуживает товарищество собственников жилья, являющееся исполнителем коммунальных услуг.

Кроме этого, исходя из пунктов 1, 3 статьи 426, пункта 2 статьи 539 ГК РФ пунктов 61, 88, 89 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики обязанность энергоснабжающей организации, по заключению договора энергоснабжения с каждым кто к ней обратится, обусловлена техническими возможностями исполнения договора энергоснабжения, а также техническими предпосылками для его заключения.

Из материалов дела усматривается, что в многоквартирном доме по адресу: г. Тюмень, ул. Малыгина, 4, установлен коллективный прибор учёта. ТСЖ "Малыгина четыре" на основании договора энергоснабжения N 2966 от 24.05.2007, заключенного с ОАО "Тюменьэнергосбыт", осуществляет передачу электрической энергии, полученной от ОАО "Тюменьэнергосбыт", потребителям электроэнергии, занимающим помещения в многоквартирном доме по адресу: г. Тюмень, ул. Малыгина, 4, и производит оплату за электрическую энергию, исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учёта.

Как установлено судом первой инстанции, актом от 26.02.2008 предусмотрено разграничение балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок между энергоснабжающей организацией и ТСЖ "Малыгина четыре". Согласно данному акту ТСЖ "Малыгина четыре" отвечает за состояние и обслуживание всех внутридомовых электрических сетей в многоквартирном доме по адресу: г. Тюмень, ул. Малыгина, 4 (лист дела 103).

Из материалов дела не усматривается, что электрические сети жилого помещения - квартиры, принадлежащей истцу, непосредственно присоединены к электрическим сетям ОАО "Тюменьэнергосбыт". Напротив, материалами дела подтверждено, что к сетям ответчика присоединены энергопринимающие устройства, приборы учета внутридомовых электрических сетей управляющей организации - ТСЖ "Малыгина четыре", к которым в свою очередь присоединены сети жилого помещения истца.

Указанные обстоятельства в силу приведенных норм федерального законодательства, с учетом установленных законом обязательств истца производить оплату коммунальных услуг исходя из показаний коллективного (общедомового) прибора учета, свидетельствуют об отсутствии оснований для понуждения к заключению договора теплоснабжения между истцом и ответчиком.

Как правильно указал суд первой инстанции, удовлетворение требований истца нарушило бы права и законные интересы собственников других квартир, расположенных в многоквартирном доме, поскольку исходя из заявления ООО "Магнум" (листы дела 7-9) усматривается его требование о заключении договора с ответчиком по поставке электроэнергии исходя из показаний индивидуального (квартирного) счетчика, не учитывая при этом необходимость несения расходов по оплате электроэнергии за освещение мест общего пользования, а также потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях. Истец не обосновал технологическую возможность подключения к сетям его квартиры электросетей ответчика с соблюдением требований федерального законодательства, регламентирующего необходимость несения указанных расходов каждого собственника квартиры.

Учитывая изложенное, суд первой инстанции, правильно применив нормы материального права, обоснованно пришел к выводу о необоснованности исковых требований.

Поскольку в удовлетворении иска отказано, ходатайство о взыскании с ответчика судебных расходов по оплате услуг представителя в сумме 30 000 руб. удовлетворению не подлежит.

Решение суда первой инстанции отмене не подлежит.

Апелляционную жалобу ООО "Магнум" суд апелляционной инстанции оставляет без удовлетворения.

Расходы по апелляционной жалобе относятся на ООО "Магнум" в порядке статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 26.03.2009 по делу N А70-9498/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.В. Гладышева

Судьи

О.В. Зорина Т.П. Семенова