Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17 июля 2009 г. N 08АП-3924/2009

город Омск

17 июля 2009 г.

Дело N А46-2160/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июля 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 июля 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Сидоренко О.А.

судей Лотова А.Н., Золотовой Л.А.

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Моисеенко Н.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3924/2009) Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области на решение Арбитражного суда Омской области от 04.05.2009 по делу N А46-2160/2009 (судья Солодкевич И.М.),

по заявлению открытого акционерного общества "Омский Бекон"

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области

об обязании осуществить возврат процентов в сумме 214 967 руб. 18 коп.

при участии в судебном заседании представителей:

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области - Сорокина О.В. (удостоверение N УР 340065 действительно до 25.04.2010) по доверенности от 10.06.2009 N 08юр/5966 сроком действия до 31.12.2009;

от открытого акционерного общества "Омский бекон" - не явился (извещено надлежащим образом);

установил:

открытое акционерное общество "Омский бекон" (далее по тексту - ОАО "Омский бекон", Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Омской области с требованием к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области (далее - Межрайонная ИФНС РФ по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области, Инспекция, налоговый орган) об обязании осуществить возврат процентов в сумме 214 967 руб. 18 коп. на расчетный счет ОАО "Омский бекон".

Решением от 04.05.2009 по делу N А46-2160/2009 Арбитражный суд Омской области частично удовлетворил заявленные требования, обязал Межрайонную ИФНС РФ по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области возвратить на расчетный счет ОАО "Омский бекон" 162 447 руб. 86 коп. процентов за несвоевременный возврат налога на добавленную стоимость.

При принятии решения суд первой инстанции исходил из следующего.

В силу пункта 10 статьи 78 Налогового кодекса Российской Федерации в случае, если возврат суммы излишне уплаченного налога осуществляется с нарушением срока, установленного пунктом 6 настоящей статьи, налоговым органом на сумму излишне уплаченного налога, которая не возвращена в установленный срок, начисляются проценты, подлежащие уплате налогоплательщику, за каждый календарный день нарушения срока возврата.

В данном случае Общество с заявлением о возврате налога на добавленную стоимость обратилось 22.09.2009, в силу чего налог должен был быть возвращен не позднее 23.10.2009. Фактически налог возвращен Обществу только 05.12.2008 платежными поручениями от 04.12.2008 N 418, N 419, N 420, N 421. Таким образом, период просрочки возврата налога на добавленную стоимость в сумме 11 589 848 руб. составил с 23.10.2008 по 05.12.2008, что влечет начисление за несвоевременный возврат налога процентов в сумме 162 447 руб. 86 коп.

При этом суд указал на отсутствие оснований для применения льготного порядка исчисления процентов за несвоевременный возврат налога, установленного пунктом 10 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации, в связи с отсутствием доказательств соблюдения требований пункта 10 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе Инспекция просит отменить решение суда первой инстанции, в связи с нарушением судом норм материального и процессуального права, и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований Общества.

В обоснование апелляционной жалобы налоговый орган ссылается на то, что в заявлении от 22.09.2008 Общество просило возвратить налог в сумме 26 452 335 руб. С заявлением же о возврате на расчетный счет налога в сумме 11 589 848 руб. Общество обратилось только 01.12.2008, а 03.12.2008 данная сумма уже была возвращена Обществу.

Также налоговый орган считает, что суд неверно определил период просрочки - с 23.10.2008 по 05.12.2008, поскольку не учел, что 23.10.2008 - это последний день возврата, этот день не является днем просрочки, а 05.12.2008 - день поступления суммы налога на расчетный счет, соответственно этот день также не должен учитываться. Кроме того, суд не принял во внимание, что в ноябре 30 календарных дней, а не 31 день, как посчитал суд.

Общество, извещенное надлежащим образом о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своего представителя в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечило, отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя Общества в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель налогового органа в заседании суда апелляционной инстанции поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить решение суда первой инстанции.

Суд апелляционной инстанции, заслушав представителя Инспекции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, установил следующие обстоятельства.

Обществом в налоговый орган представлена налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость (далее по тексту - НДС) за ноябрь 2007 года, в которой отражена сумма налога к возмещению из бюджета в размере 7 847 377 руб. и уточненная декларация по НДС за август 2007 года, в которой отражена сумма налога к возмещению из бюджета в размере 7 354 390 руб.

Межрайонной ИФНС РФ по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области проведены камеральные налоговые проверки указанных деклараций, по результатам которых приняты решения: от 27.03.2008 N 209 об обоснованности возмещения НДС в сумме 7 848 223руб. в августе 2007 года и возмещении налога обществу в указанной сумме; от 28.03.2008 N 213 об обоснованности возмещения НДС в ноябре 2007 года в сумме 7 358 836 руб. и возмещении налога в указанной сумме.

22.09.2008 ОАО "Омский бекон" обратилось в Инспекцию с заявлением N 01-16/487 о возврате суммы налога, в котором просило на основании пункта 6 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации перечислить на расчетный счет Общества переплату по НДС по состоянию на 31.07.2008 в сумме 26 452 335 руб.

Решением от 30.09.2008 N 489 налоговый орган отказал в возмещении НДС Обществу в сумме указанной в заявлении от 22.09.2008, со ссылкой на неподтверждение суммы переплаты данными КЛС.

Решение Инспекции от 30.09.2008 N 489 об отказе в осуществлении зачета (возврата) обжаловано налогоплательщиком в Арбитражный суд Омской области в части отказа вернуть переплату по НДС в сумме 11 249 312 руб. 63 коп. и обязании вернуть указанную сумму на расчетный счет заявителя. В ходе рассмотрения дела N А46-21143/2008 Общество уточнило предмет заявленных требовании и просило суд признать недействительным решение Инспекции от 30.09.2008 N 489 в части отказа вернуть переплату по НДС в сумме 11 591 307руб. 787коп. (11 589 848руб. - налог, 1459 руб. 78 коп. - пени). В последующем общество отказалось от требования к налоговому органу, производство по делу N А46-21143/2008 судом прекращено.

20.10.2008 Общество обратилось в налоговый орган с заявлением N 01-16/549 о зачете переплаты по НДС в сумме 26 202 985 руб. в счет уплаты НДС за 3 квартал 2008 года в сумме 14 613 137руб. и в счет уплаты НДС в сумме 315 925 руб., как налогового агента.

Инспекция извещением о принято налоговым органом решении о зачете от 28.10.2008 N 1265 уведомила Общество об осуществлении зачетов 22.10.2008 N 7750, N 7751, N 7753, N 7752 по НДС в общей сумме 14 929 062 руб.

01.12.2008 Общество обратилось с заявлением N 01-16/615 о возврате переплаты по НДС в сумме 11 589 848 руб., пеней по НДС в сумме 1459 руб. 78 коп., и выплаты процентов в сумме 159 914 руб. за несвоевременный возврат налога.

По результатам рассмотрения данного заявления N 01-16/615 Инспекцией приняты решения от 03.12.2008: N 888 о возврате 1 929 783 руб. НДС, N 889 о возврате 7 358 836 руб. НДС, N 890 о возврате 1 890 461 руб. НДС, N 891 о возврате 410 768 руб. НДС. Платежными поручениями от 04.12.2008: N 418, N 419, N 420, N 421, исполненными 05.12.2008, НДС в сумме 11 589 848руб. перечислен на расчетный счет налогоплательщика.

Общество, полагая, что налог в сумме 11 589 848 руб. возвращен инспекцией несвоевременно, обратилось в арбитражный суд с требованием о взыскании процентов в сумме 214 697 руб. 18 коп., начисленных за период с 08.10.2008 по 05.12.2008 за просрочку возврат НДС в сумме 11 589 848 руб.

Решением суда первой инстанции требования Общества удовлетворены в части взыскания процентов в сумме 162 447 руб., начисленных за период с 23.10.2008 по 05.12.2008.

Означенное решение обжалуется Инспекцией в суд апелляционной инстанции.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения суда первой инстанции, находит его подлежащим изменению по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 78 Налогового кодекса Российской Федерации сумма излишне уплаченного налога подлежит зачету в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам, погашения недоимки по иным налогам, задолженности по пеням и штрафам за налоговые правонарушения либо возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

Согласно пункту 2 данной статьи зачет или возврат суммы излишне уплаченного налога производится налоговым органом по месту учета налогоплательщика, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, без начисления процентов на эту сумму, если иное не установлено настоящей статьей.

Налоговый орган в силу пункта 3 статьи 78 Налогового кодекса Российской Федерации обязан сообщить налогоплательщику о каждом ставшем известным налоговому органу факте излишней уплаты налога и сумме излишне уплаченного налога в течение 10 дней со дня обнаружения такого факта.

В случае обнаружения фактов, свидетельствующих о возможной излишней уплате налога, по предложению налогового органа или налогоплательщика может быть проведена совместная сверка расчетов по налогам, сборам, пеням и штрафам. Результаты такой сверки оформляются актом, подписываемым налоговым органом и налогоплательщиком.

В соответствии с пунктом 6 статьи 78 Налогового кодекса Российской Федерации сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату по письменному заявлению налогоплательщика в течение одного месяца со дня получения налоговым органом такого заявления.

Возврат налогоплательщику суммы излишне уплаченного налога при наличии у него недоимки по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, производится только после зачета суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки (задолженности).

Таким образом, законом установлен месячный срок на возврат налогоплательщику налоговым органом суммы излишне уплаченного налога, который исчисляется с момента обращения налогоплательщика с заявлением о возврате.

Последствия нарушения данного срока установлены в пункте 10 статьи 78 Налогового кодекса Российской Федерации и заключаются в том, что на сумму излишне уплаченного налога, которая не возвращена в установленный срок, начисляются проценты, подлежащие уплате налогоплательщику, за каждый календарный день нарушения срока возврата.

Процентная ставка принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действовавшей в дни нарушения срока возврата.

Материалами дела подтверждается и лицами, участвующими в деле не оспаривается факт наличия у Общества на 22.09.2008 (день обращения в налоговый орган с заявление о возврате) переплаты по НДС в сумме 11 589 848 руб.

То обстоятельство, что в заявлении о возврате от 22.09.2008 указана сумма налога для возврата в большем размере, а именно - 26 452 335 руб. (из которой сумма НДС составляет 26 202 985 руб. 37 коп., а оставшаяся сумма является: 1459 руб. 78 коп. - переплаты пени по НДС, 247 889 руб. 85 коп. - переплата юридического лица как налогового агента), а 20.10.2008 Общество изменило свое волеизъявление относительно использования части указанной суммы переплаты и просил переплату по налогу в сумме 26 202 985 руб. направить на уплату платежа по НДС по декларации за 3 квартал 2008 года в сумме 14 613 137 руб. и налогового агента в сумме 315 925 руб., и 01.12.2008 вновь обратилось с заявлением о возврате оставшейся суммы переплаты по НДС в размере 11 589 848 руб., не меняет того факта, что с заявлением о возврате 11 589 848 руб. Общество обратилось именно 22.09.2008 в составе заявленной суммы к возврату в размере 26 452 335 руб.

В соответствии с пунктом 2 статьи 6.1 Налогового кодекса Российской Федерации течение срока начинается на следующий день после календарной даты или наступления события (совершения действия), которым определено его начало.

Пункт 5 данной статьи устанавливает, что срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующие месяц и число последнего месяца срока. Если окончание срока приходится на месяц, в котором нет соответствующего числа, то срок истекает в последний день этого месяца.

С учетом данных норм, месячный срок на возврат Обществу излишне уплаченного налога начинает течь с 23.09.2008 и истекает 23.10.2008, то есть 23.10.2008 является последним днем месячного срока на возврат налога. Первым днем нарушения срока возврата является 24.10.2008, то есть именно с 24.10.2008 подлежат начисляются проценты в соответствии с пунктом 10 статьи 78 Налогового кодекса Российской Федерации.

Последним днем нарушения срока является 04.12.2009, поскольку из платежных поручений от 04.12.2008 N 418, N 419, N 420, N 421 следует, что 05.12.2009 денежные средства уже поступили на счет налогоплательщика.

Таким образом, период нарушения срока возврата налога в сумме 11 589 848 руб. составляет с 24.10.2008 по 04.12.2008 включительно.

С учетом того, что, как верно указал суд первой инстанции, ставка рефинансирования Центрального банка Российской Федерации в период с 24.10.2008 по 11.11.2008 составляла 11 процентов, с 12.11.2008 по 30.11.2008 - 12 процентов, с 01.12.2008 по 05.12.2008 - 13 процентов, сумма процентов, исчисленных за несвоевременный возврат налог, за период с 24.10.2008 по 04.12.2008 включительно составляет 154 847 руб. 96 коп.

Довод Инспекции о том, что суд первой инстанции указав, что в период с 12.11.2008 по 31.11.2008 ставка рефинансирования составляет 12 процентов, не учел, что в ноябре 30 дней, а не 31 день, суд апелляционной инстанции не принимает, поскольку фактически сумма процентов в размере 162 447 руб. указана судом с учетом того, что в ноябре 30 дней. Данная неточность является опечаткой и не влияет на выводы суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит изменению, Инспекции обязана возвратить на расчетный счет Общества проценты в сумме 154 847 руб. 96 коп., начисленные за период с 24.10.2008 по 04.12.2008 включительно за несвоевременный возврат налога в сумме 11 589 848 руб.

В соответствии с абзацем вторым части 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

В связи с частичным удовлетворением требованием Общества, расходы Общества по оплате государственной пошлины за рассмотрение дела в суде первой инстанции относятся на Инспекцию и на Общество пропорционально удовлетворенным требованиям, что означает, что с Инспекции подлежат взысканию в пользу Общества судебные расходы по оплате государственной пошлины в сумме 4178 руб. 81 коп.

Частью 3 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что государственная пошлина, от уплаты которой в установленном порядке истец был освобожден, взыскивается с ответчика в доход федерального бюджета пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований, если ответчик не освобожден от уплаты государственной пошлины.

В связи с частичным удовлетворением апелляционной жалобы Инспекции, которая при подаче апелляционной не платила государственную пошлину в силу освобождения от ее уплаты на основании подпункта 1.1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации, с Общества подлежит взысканию в доход федерального бюджета государственная пошлина в сумме 46 руб. 79 коп.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области удовлетворить частично. Решение Арбитражного суда омской области от 04.05.2009 по делу N А46-2160/2009 изменить, изложив его в следующей редакции:

"Требование открытого акционерного общества "Омский бекон" к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области об обязании осуществить возврат процентов в сумме 214 967 руб. 18 коп. на расчетный счет открытого акционерного общества "Омский бекон" удовлетворить частично.

Обязать Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области возвратить на расчетный счет открытого акционерного общества "Омский бекон" 154 847 руб. 96 коп. процентов за несвоевременный возврат налога на добавленную стоимость.

Взыскать с Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области, зарегистрированной в качестве юридического лица Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам N 2 по Центральному административному округу г. Омска 21.12.2004 за основным государственным регистрационным номером 1045507036783, расположенной по адресу: 644010, Россия, город Омск, улица Маршала Жукова, 72/1, в пользу открытого акционерного общества "Омский бекон", зарегистрированного в качестве юридического лица 18.01.1993 Администрацией Омского муниципального образования, расположенному по адресу: Омская область, Омский район, село Лузино, улица 30 лет Победы, 16, 4178 руб. 81 коп. расходов по государственной пошлине, уплаченной при подаче заявления платежным поручением от 22.01.2009 N 619.

В удовлетворении остальной части требования, заявленного открытым акционерным обществом "Омский бекон" к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области, отказать.".

Взыскать с открытого акционерного общества "Омский бекон", зарегистрированного в качестве юридического лица 18.01.1993 Администрацией Омского муниципального образования, расположенному по адресу: Омская область, Омский район, село Лузино, улица 30 лет Победы, 16, в доход федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции в сумме 46 руб. 79 коп.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.А. Сидоренко

Судьи

А.Н. Лотов Л.А. Золотова