Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 28 августа 2009 г. N 08АП-4273/2009

город Омск

28 августа 2009 г.

Дело N А75-2283/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 21 августа 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 августа 2009 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гладышевой Е.В.

судей Глухих А.Н., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания Кичигиной З.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-4273/2009) открытого акционерного общества "Приобьэлектросетьстрой" на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 13.05.2009, принятое по делу N А75-2283/2009 (судья Южаков Ю.А.) по иску общества с ограниченной ответственностью "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" к открытому акционерному обществу "Приобьэлектросетьстрой" о взыскании 42 245 482 руб. 60 коп.,

при участии в судебном заседании представителей:

от ОАО "Приобьэлектросетьстрой" - Каменева С.Ф. по доверенности б/н от 01.04.2009;

от ООО "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" - Бучельников В.А. по доверенности б/н от 09.01.2009;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" (далее - ООО "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ") обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры с иском к открытому акционерному обществу "Приобьэлектросетьстрой" (далее - ОАО "Приобьэлектросетьстрой") о взыскании 38 730 409 руб. 67 коп. основного долга по договору субподряда на выполнение строительно-монтажных работ по строительству ВЛ 220 КВ Ильково-Красноленинский ГПЗ от 10.03.2008 N 08/11 и 2 375 013 руб. 29 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 21.07.2008 по 09.02.2009.

До принятия решения арбитражным судом истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) увеличил размер исковых требований в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами, просил взыскать с ответчика 3 515 072 руб. 93 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 21.07.2008 по 05.05.2009.

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 13.05.2009 по делу N А75-2283/2009 исковые требования ООО ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" удовлетворены частично, с ответчика в пользу истца взыскано 42 730 409 руб. 27 коп., в том числе 38 730 409 руб. 67 коп. основного долга, 3 499 156 руб. 60 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 99 962 руб. 32 коп. судебных расходов по уплате государственной пошлины. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Не соглашаясь с решением суда, ОАО "Приобьэлектросетьстрой" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило его отменить и принять по делу новый судебный акт, исковые требования удовлетворить частично, взыскать с ответчика в пользу истца 12 758 599 руб. 42 коп. долга и 1 148 273 руб. 89 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, ссылаясь на недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

В обоснование апелляционной жалобы ответчик указал, что суд первой инстанции не принял во внимание, что ответчиком оплачены работы на сумму 73 150 000, а не на сумму 60 000 000. Хотя цена договора N 08/11 от 10.03.2008 в сумме 88 500 000 руб. является ориентировочной, иная цена и стоимость отдельных видов работ сторонами не согласовались, в связи с чем ответчик обязан уплатить работы в общей сумме 88 500 000 руб. О том, что приблизительная цена работ будет существенно превышена, истец ответчика не предупредил (пункт 5 статьи 709 Гражданского кодекса Российской Федерации), чем нарушил право ответчика на отказ от договора. Существенное превышение цены работ возникло в результате необоснованного включения в акты о приёмке выполненных работ расходов, не предусмотренных договором, а именно: расходов на временные здания и сооружения в размере 3,3%, зимнего удорожания в размере 1,96%, снегоборьбы 0,4% (тогда как основанная часть работ выполнялась в июне и июле), непредвиденных расходов в размере 3%. По расчёту ответчика его задолженность перед истцом по оплате выполненных работ составляет 12 758 599 руб. 42 коп. (98 730 409, 65 (сумма выполненных работ) - 73 150 000 (оплата) - 12 821 810, 25 (необоснованные расходы). Во всех актах формы КС-2 в качестве обоснования стоимости указано на сметную (договорную) стоимость, однако, сметы к договору на отдельные виды работ не составлялась и не утверждалась. По мнению ответчика, поскольку последняя справка о стоимости выполненных работ и затрат подписана сторонами 31.07.2008, обоснованным является начисление процентов за пользование чужими денежными средствами с 21.08.2008, а не с 21.07.2008, как указал суд первой инстанции.

К апелляционной жалобе приложены платёжные поручения, свидетельствующие об оплате за выполненные истцом подрядные работы денежных средств в размере 73 150 000 руб., в том числе 8 150 000 руб., неучтённых судом первой инстанции, которые приобщены к материалам дела.

ООО "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" в письменном отзыве на апелляционную жалобу указало на необоснованность доводов ответчика, просило решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" заявил письменный отказ от исковых требований в части взыскания 8 150 000 руб. задолженности.

Представитель ОАО "Приобьэлектросетьстрой" поддержала доводы апелляционной жалобы. Пояснила, что не было возможности провести экспертизу.

Представитель ООО "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" против доводов апелляционной жалобы возражал. Представил обоснование размера процентов за пользование чужими денежными средствами. Пояснил, что ответчику суд предлагал провести экспертизу, пригласить для участия в деле юриста, но ответчик этого не сделал.

Представитель ОАО "Приобьэлектросетьстрой" пояснения истца отрицала.

Рассмотрев частичный отказ ООО "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" от иска, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции в соответствии со статьей 49 АПК РФ принимает частичный отказ от иска, поскольку это не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

В связи с принятием частичного отказа от иска, производство по делу в указанной части подлежит прекращению на основании пункта 4 части 1 статьи 150 АПК РФ.

С учетом частичного отказа ООО "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" от иска, суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность обжалуемого решения в оставшейся части.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на неё, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции установил следующее.

Между ООО "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" (субподрядчик) и ОАО "Приобьэлектросетьстрой" (подрядчик) заключен договор субподряда на выполнение строительно-монтажных работ по строительству ВЛ 220 КВ Ильково-Красноленинский ГПЗ от 10.03.2008 N 08/11, по условиям которого субподрядчик принял на себя обязательство по заданию подрядчика выполнить строительно-монтажные работы по титулу "ВЛ 220 КВ Ильково-красноленинский ГПЗ" с комплексом вспомогательных работ и сдать результат подрядчику, а подрядчик принял на себя обязательство принять результат работ и оплатить его в порядке, предусмотренном договором (пункт 2.1.).

Субподрядчик приступает к работам на объекте с 10.03.2008, работы должны быть завершены не позднее 31.05.2008 (пункт 3.2. договора).

Субподрядчик обязуется производить работы в полном соответствии со строительными нормами и правилами (пункт 4.2. договора).

Ориентировочная цена договора (основные работы по сборке и установке опор на примерно 50 км ВЛ, монтаж проводов и тросов на всей протяженности ВЛ, комплекс вспомогательных работ, включая работы по главам 8 и 9 сводного сметного расчета) составляет 88 500 000 руб., в том числе НДС (пункт 6.1. договора).

Цена договора не представляет собой твёрдую сумму и подлежит корректировке и уточнению после выхода полного комплекса ПСД, ПОС и уточнения фактически выполненных объемов работ (пункт 6.3. договора).

Оплата выполненных работ производится в полном объеме на основании справок Ф-2, Ф-3 и выставленного счета до 20 числа месяца, следующего за отчетным (пункт 7.1. договора).

Субподрядчик ежемесячно не позднее 20 числа текущего месяца направляет генеральному подрядчику на подписание акты и справки выполненных работ по формам КС-1, КС-2, КС-3. При выполнении прочих работ (временные здания и сооружения, затраты на снегоборьбу, перевозка рабочих, подвижной и разъездной характер работ, перебазирование, командировочные расходы и т.д.) затраты включаются в форму КС-2 и возмещаются подрядчиком в размере фактических затрат, по мере предъявления подтверждающих документов. Затраты по производству работ в зимнее время возмещаются в размере, предусмотренном ГСН 81-05-02-2001 на соответствующую область (пункт 11.1. договора).

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ (пункт 2 статьи 740 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится в размере, предусмотренном сметой, в сроки и порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно (пункт 1 статьи 711 ГК РФ).

Пунктом 4 статьи 753 ГК РФ предусмотрено, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами.

Из положений статьи 720 ГК РФ следует, что наличие акта приемки работ, подписанного заказчиком (подрядчиком), не лишает заказчика (подрядчика) права представить суду возражения по объему и стоимости работ при условии доказанности допущенных подрядчиком нарушений.

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений

По утверждению истца, в период с марта по май 2008 года им выполнены и приняты ОАО "Приобьэлектросетьстрой" в марте, июне и июле 2008 года работы, предусмотренные договором N 08/11 от 10.03.2008, на сумму 103 730 409 руб. 67 коп. На оплату выполненных подрядных работ ООО "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" выставило ОАО "Приобьэлектросетьстрой" счета-фактуры (листы дела 26, 34, 69, 88). Однако ОАО "Приобьэлектросетьстрой" принятые работы оплатило частично на сумму 73 150 000 руб. Задолженность ответчика по оплате выполненных и принятых работ составляет 30 580 409 руб. 67 коп.

В подтверждение факта выполненных работ на общую сумму 103 730 409 руб. 67 коп. ООО "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" представило в материалы дела акты о приёмке выполненных работ: за март 2008 года - от 31.03.2008 на общую сумму с учетом перерасчета 20 153 402 руб. 13 коп. (19 138 919 руб. 13 коп. + 1 014 483 руб.), за июнь - от 30.06.2008 на общую сумму 42 772 977 руб. 48 коп., за июль - от 31.07.2008 на общую сумму 32 842 308 руб. 91 коп. и составленные на их основании справки о стоимости выполненных работ и затрат (листы дела 20-25, 33, 35-66, 68, 70-87 том 1, 28-32 том 2), а также расчеты на передислокацию техники, рабочих и материалов, эксплуатацию поселка на общую сумму 7 961 720 руб. 78 коп. (листы дела 27-32, 66-67 том 1)

Из материалов дела усматривается, что ОАО "Приобьэлектросетьстрой", признавая факт выполнения ООО "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" работ, предусмотренных договором N 08/11 от 10.03.2008, не согласно, в связи с отдельно предъявляемыми к оплате расчетами на передислокацию техники, рабочих и материалов, эксплуатацию поселка, с применением истцом и предъявлением к оплате расходов на временные здания и сооружения в размере 3,3%, зимнего удорожания в размере 1,96%, по снегоборьбе в размере 0,4% и непредвиденных расходов в размере 3%.

Исследовав представленные в дело доказательства и оценив их в совокупности и взаимной связи, суд апелляционной инстанции считает, что ответчик обязан оплатить выполненные истцом подрядные работы на сумму, указанную в представленных ООО "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" в обоснование исковых требований актах о приёмке выполненных работ за март от 31.03.2008, за июнь от 30.06.2008, за июль от 31.07.2008 (форма КС-2), соответствующих им справках о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), а также расчетах.

Так, проанализировав акты о приёмке выполненных работ и справки о выполненных работ и затрат, суд апелляционной инстанции установил, что они подписаны представителями сторон без претензий и замечаний и скреплены печатями ООО "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" и ОАО "Приобьэлектросетьстрой".

Расчёты на передислокацию техники, рабочих и материалов, эксплуатацию поселка, представленные истцом и справки, в которые включены эти затраты, подписаны генеральным директором ОАО "Приобьэлектросетьстрой" и скреплены печатью указанного юридического лица.

Из актов о приёмке выполненных работ за март 2008 года усматривается, что первоначально в подписанных сторонами актах формы КС-2 за указанный период применялся коэффициент по временным зданиям и сооружениям в размере 1,132%, коэффициент зимнего удорожания в размере 1,87%, а коэффициент по непредвиденным расходам не применялся (листы дела 20-24 том 1). Затем стороны внесли исправления в указанные акты, путем подписания двух актов формы КС-2 "перерасчет за март", с применением для работ, выполненных в марте, следующих коэффициентов: по временным зданиям и сооружениям в размере 3,3%, по зимнему удорожанию 1,965, по непредвиденным расходам в размере 3% от стоимости работ (листы дела 28-33 том 2).

В актах о приемке выполненных работ и затрат применялись коэффициенты, согласованные сторонами в актах формы КС-2 "перерасчет за март".

Коэффициент по снегоборьбе в размере 0,4% применялся как до перерасчёта, так и после.

Методикой определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации, утвержденной постановлением Государственного комитета Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 05.03.2004 N 15/1 (далее - Методика определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации), рекомендованной для использования организациями, независимо от ведомственной принадлежности и форм собственности, осуществляющими строительство, при определении стоимости строительной продукции предусмотрено использование сметных нормативов.

На основании раздела II Методики определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации сметными нормами и расценками предусмотрено производство работ в нормальных (стандартных) условиях, не осложненных внешними факторами, в связи с чем, нормативы в сторону их уменьшения не корректируются.

Применительно к определению в составе стоимости строительных работ размера средств на временные здания и сооружения пунктом 4.83. Методики определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации установлено, что размер средств для возведения титульных зданий и сооружений может определяться по нормам, приведенным в Сборнике сметных норм и затрат на строительство временных зданий и сооружений (ГСН 81-05-01-2001 и ГСНр 81-05-01-2001), в процентах от сметной стоимости строительных и монтажных работ и дополнительных затрат, не учтенными сметными нормами.

Сборником сметных норм затрат на строительство временных зданий и сооружений ГСН 81-05-01-2001 (введен в действие с 15.05.2001 Постановлением Госстроя России от 07.05.2001 N 45) норматив затрат при энергетическом строительстве воздушных линий электропередач 35 кВ и выше установлен в размере 3,3%.

Согласно пункту 1.6. Сборника сметных норм затрат на строительство временных зданий и сооружений ГСН 81-05-01-2001 в сметных нормах на строительство титульных временных зданий и сооружений не учитываются затраты на содержание и эксплуатацию вахтовых поселков. Расходы по сооружению вахтового поселка осуществляются за счет капитальных вложений, выделяемых за счет капитальных вложений, выделяемых целевым назначением.

С учетом указанного, а также условий договора (пункт 11.1) оснований утверждать о необоснованном предъявлении истцом к оплате затрат на эксплуатацию и техническое обслуживание жилого поселка за март-май 2008 года в размере 1 380 560 руб. суд не усматривает (лист дела 66 том 1).

В отношении размера средств на непредвиденные расходы в составе строительной стоимости пунктом 4.96. Методики определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации определено, что резерв средств на непредвиденные работы и затраты может определяться для объектов производственного назначения не более 3%.

Учитывая вышеприведенные нормы, оснований считать необоснованным применение и предъявление истцом ответчику к оплате коэффициентов по временным зданиям и сооружениям в размере 3,3%, по непредвиденным расходам в размере 3% от стоимости работ, не усматривается.

Несостоятельны и доводы ответчика о завышении истцом стоимости работ в июне-июле путем необоснованного применения коэффициента зимнего удорожания в размере 1,96% и затрат на снегоборьбу в размере 04%.

В соответствии с пунктом 3 Сборника сметных норм дополнительных затрат при производстве ремонтно-строительных работ в зимнее время ГСНр 81-05-02-2001 нормы дополнительных затрат являются среднегодовыми. Их следует применять для определения стоимости сметной стоимости при расчетах за выполненные работы независимо от фактического времени года, в течение которого выполняются работы.

При этом, истец утверждает о фактическом выполнении работ, в том числе отраженных в актах от 30.06.2008 и от 31.07.2008, в период с марта по май 2008 года, что ответчиком не оспаривается и следует из калькуляции затрат на эксплуатацию и техническое обслуживание жилого поселка, в которой обозначен период работ март, апрель, май.

Ответчик в подтверждение своих возражений не представил сведений о том, какой период времени в г. Нижневартовске считается зимним для целей применения коэффициента зимнего удорожания, а также сведений о фактических погодных условиях в период оказания работ.

Следует отметить, что Методики определения стоимости при осуществлении строительства, Сборники сметных норм затрат на строительство, в том числе в части размера применения коэффициентов тех или иных затрат, носят рекомендательный характер. Конкретный размер коэффициентов затрат, порядок возмещения расходов прочих работ, подлежат определению сторонами в соответствующих сметах.

Исходя из буквального толкования условий пункта 11.1. договора следует, что стороны договорились о том, что прочие затраты (временные здания и сооружения, затраты на снегоборьбу, перевозка рабочих, подвижной и разъездной характер работ, перебазирование, командировочные расходы и т.д.) включаются в форму КС-2 и возмещаются подрядчиком в размере фактических затрат, по мере предъявления подтверждающих документов.

Кроме этого, пунктами 4.6., 4.11., 4.13., 4.17. и 4.20., 11.1 договора N 08/11 от 10.03.2008 на ОАО "Приобьэлектросетьстрой" возлагались обязанности по возведению на территории строительной площадки всех временных сооружений, необходимых для надлежащего хранения материалов и оборудования, по содержанию строительной площадки, охране материалов и оборудования, по перевозке, размещению и питанию рабочих, соблюдению иных требований трудового законодательства; по размещению и утилизации отходов.

Подписание ООО "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" и ОАО "Приобьэлектросетьстрой" актов о приёмке выполненных работ и справок о стоимости выполненных работ и затрат, в которых указаны спорные коэффициенты, без претензий и замечаний, свидетельствует о фактическом согласовании стоимости выполненных работ по всем его графам. Аналогичным образом ответчиком подписаны расчеты на передислокацию техники, рабочих и материалов, эксплуатацию поселка и основанные на них справки о стоимости этих расходов.

Допустимых и достаточных доказательств, свидетельствующих о том, что истцом дважды предъявлены к оплате расходы на выполнение одних и тех же работ ответчиком в материалы дела не представлено. Доводы о необоснованном применении истцом коэффициентов по соответствующим расходам не обоснованы ответчиком со ссылкой на конкретные нормы права.

С учетом приведенных норм права, в том числе строительных норм и правил, условий договора и фактических обстоятельств дела, суд апелляционной инстанции не усматривает достаточных оснований, позволяющих считать необоснованным предъявление к оплате ответчиком в актах выполненных работ коэффициентов на выполнение прочих видов работ.

Поскольку работы, указанные в актах и расчетах, соответствуют условиям договора N 08/11 от 10.03.2008 и приняты ОАО "Приобьэлектросетьстрой", они подлежат оплате ответчиком.

Доводы ответчика об обязанности истца в силу пункта 5 статьи 709 ГК РФ по предупреждению заказчика о том, что приблизительная цена работ, определенная в договоре N 08/11 от 10.03.2008, будет существенно превышена, судом апелляционной инстанции не могут быть приняты во внимание.

Пунктом 4 статьи 709 ГК предусмотрена возможность установления в договоре подряда приблизительной цены.

В соответствии с пунктом 5 названной статьи, если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора.

Согласно пунктам 6.1., 6.3 договора N 08/11 от 10.03.2008 цена договора не представляет собой твёрдую сумму, а является ориентировочной и подлежит корректировке и уточнению. При этом пунктом 11.1 договора сторонами предусмотрено осуществление оплаты выполненных работ с применение коэффициентов и возмещение фактических затрат на прочие работы.

Такой способ определения стоимости работ (цены договора) не противоречит правилам пункта 1 статьи 709 ГК РФ, согласно которому в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения.

Буквальное толкование условий договора позволяет утверждать, что стороны пришли к соглашению о том, что окончательная стоимость работ, предусмотренных договором N 08/11 от 10.03.2008, может превысить предварительно установленную сторонами.

При таких обстоятельствах, у истца отсутствовала обязанность по предупреждению ответчика о превышении цены договора, указанной в пункте 6.1. договора.

Кроме того, как указывалось ранее, акты о приёмке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат, свидетельствующие о выполнении истцом подрядных работ, подписаны ответчиком без претензий и замечаний, что свидетельствует о согласии ответчика со стоимостью работ и затрат, указанных в них.

Учитывая наличие в материалах дела актов о приёмке выполненных работ и затрат и справок о стоимости работ и затрат, подписанных сторонами без претензий и замечаний, то обстоятельство, что сторонами не согласованы и не утверждены сметы на отдельные виды работ, не является основанием для отказа в оплате работ, указанных в актах и справках.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что ни в суде первой инстанции, ни в суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, не заявляли ходатайство о проведении судебной экспертизы на предмет обоснованности либо необоснованности применения истцом спорных коэффициентов и расценок.

Учитывая вышеприведённые обстоятельства и нормы гражданского законодательства у ОАО "Приобьэлектросетьстрой" возникла обязанность оплатить ООО "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" 103 730 409 руб. 67 коп. за выполненные по договору N 08/11 от 10.03.2008 работы.

С учётом частичной оплаты с ответчика в пользу истца подлежит взысканию 30 580 406 руб. 67 коп. задолженности (103 730 409,67 -73 150 000).

В соответствии с пунктом 1 статьи 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения.

На основании статьи 395 ГК РФ при рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции с учётом периодов погашения долга истец начислил ответчику на сумму задолженности с НДС проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 3 515 072 руб. 93 коп. за период с 21.07.2008 по 05.05.2009, исходя из ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации 13%, действовавшей на день подачи иска.

Довод истца о том, что проценты за пользование чужими денежными средствами подлежат начислению на сумму задолженности с НДС, судом апелляционной инстанции отклоняются за необоснованностью.

Правила статьи 395 ГК РФ предусматривают ответственность за невыполнение гражданско-правового обязательства и на основании пункта 3 статьи 2 ГК РФ не могут применяться при несвоевременном исполнении обязанности по перечислению сумм, составляющих налоги (в частности, НДС).

Доводы ответчика о необоснованном начислении истцом процентов за пользование чужими денежными средствами, начиная с 21.07.2008, судом апелляционной инстанции также отклоняются.

По условиям договора N 08/11 от 10.03.2008 (пункт 7.1.) оплата выполненных работ производится в полном объеме на основании справок Ф-2, Ф-3, и выставленного счета до 20 числа месяца, следующего за отчетным.

Учитывая содержание пункта 7.1. договора N 08/11 от 10.03.2008, работы за июнь 2008 года, принятые по актам от 30.06.2008, должны были быть оплачены до 20.07.2008.

Из материалов дела усматривается и не оспаривается ответчиком, что работы за июнь 2008 года в срок, установленный в договоре, оплачены не были.

С учётом оставшейся части неоплаченной задолженности за март 2008 года в размере 10 888 100 руб. 67 коп. начисление процентов за пользование чужими денежными средствами начиная с 21.07.2008 является обоснованным и прав ответчика не нарушает.

По расчёту суда апелляционной инстанции с учётом частичной оплаты и периодов погашения задолженности с ответчика в пользу истца подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 3 133 432 руб. 25 коп. за период с 21.07.2008 по 05.05.2009, начисленных на задолженность без НДС, исходя из ставки рефинансирования ЦБ РФ 13 %, действовавшей на день подачи иска:

Основания начисления

Задолженность

Период

Кол-во дней

Проценты

70888100руб.,67коп., (с учетом остатка долга за март в размере 10888100руб.67 коп.-60000000 руб.)

8928242руб.31коп.

21.07.2008 20.08.2008

96 722руб. 63коп.

43730409руб.67коп. (103730409руб. 67коп. 60000000руб.)

35858935руб.93коп.

21.08.2008-09.02.2009

2 188 391руб. 17коп.

40730409руб.67коп. (103730409руб. 67коп. -63000000руб.)

33 398935руб.93коп.

10.02.2009-10.02.2009

12 060руб. 73коп.

38730409руб. 67коп.

(103730409руб.67коп.-65000000руб.)

31758935руб. 93коп.

11.02.2009-

05.03.2009

286 712руб. 62коп.

33730409руб. 67коп. (103730409руб. 67коп. -70000000руб.)

27658935руб.93коп.

06.03.2009-10.03.2008

49 939руб. 75коп.

31730409руб. 67коп. (103730409руб. 67коп. -72000000руб.)

26018935руб.93коп.

11.03.2009-12.03.2009

18 791руб. 46коп.

30730409руб. 67коп. (103730409руб. 67коп. -73000000руб.)

25198935руб.83коп.

13.03.2009-01.04.2009

181 992руб. 32коп.

30580409руб. 67коп. (103730409руб. 67коп. -73150000руб.)

25075935руб.92коп.

02.04.2009-05.05.2009

298 821руб. 56 коп.

Следует отметить, что судом первой инстанции взысканы проценты за пользование чужими денежными средствами без учета фактической оплаты работ, в том числе дат производимых платежей.

Учитывая вышеприведенные обстоятельства, апелляционная жалоба ОАО "Приобьэлектросетьстрой" удовлетворяется частично.

Решение суда первой инстанции подлежит изменению соответственно изложенному.

Расходы по уплате государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе возлагаются на стороны в порядке статьи 110 АПК РФ пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

Руководствуясь статьями 49, 150, пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьи 270, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа-Югры от 13.05.2009 по делу N А75-2283/2009 изменить, изложив его в следующей редакции:

"Исковые требования общества с ограниченной ответственностью "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" удовлетворить частично. Взыскать с открытого акционерного общества "Приобьэлектросетьстрой" в пользу общества с ограниченной ответственностью "ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" 30 580 409 руб. 67 коп. долга, 3 133 432 руб. 25 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 98 880 руб. 68 коп. расходов по уплате государственной пошлины.

В части исковых требований общества с ограниченной ответственностью ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" о взыскании 8 150 000 руб. задолженности производство по делу прекратить. В удовлетворении исковых требований в остальной части отказать".

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью ЭЛЕКТРОСТРОЙ-ЗАПАДНАЯ СИБИРЬ" в пользу открытого акционерного общества "Приобьэлектросетьстрой" расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в сумме 11 руб. 19 коп.

Возвратить открытому акционерному обществу "Приобьэлектросетьстрой" из федерального бюджета 1 000 руб. излишне уплаченной государственной пошлины по платежному поручению N 272 от 25.06.2009.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.В. Гладышева

Судьи

А.Н. Глухих Т.П. Семенова