Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 сентября 2008 г. N 11АП-4725/2008

10 сентября 2008 г.

Дело N А55-18702/2007

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 08 сентября 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 10 сентября 2008 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Липкинд Е.Я.,

судей Лукьяновой Т.А., Серовой Е.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Черновой Е.А.,

с участием:

от ОАО "Трест Самаратрансстрой" - представитель Кудряшова Ю.В. по доверенности N 217 от 21.01.08 г., после перерыва - представитель Лаверычева С.А., доверенность N 25 от 27 марта 2008 г.,

от Комитета ЖКХ Администрации г.о. Сызрань - представитель Пантелеева Л.А. по доверенности от 11.02.08 г.,

от Сызранского фонда жилья и ипотеки "Новый дом" - представитель Юсупов Д.К. по доверенности от 03.03.08 г.,

от ООО "Гранд-М" - представитель не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании 02-08 сентября 2008 г. в зале N 2 апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Трест Самаратрансстрой", г. Самара, на решение Арбитражного суда Самарской области от 30 мая 2008 года по делу N А55-18702/2007 (судья Плотникова Н.Ю., арбитражные заседатели Елисеева М.М., Некрасов В.В.) по иску ОАО "Трест Самаратрансстрой", г. Самара, к ООО "Гранд-М", Самарская область, г. Сызрань, Комитету жилищно-коммунального хозяйства Администрации городского округа Сызрань, Сызранскому фонду жилья и ипотеки "Новый дом", о признании недействительными (ничтожными) договоров и актов приема-передачи,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Трест Самаратрансстрой" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с исковым заявлением к ООО "Гранд-М" (далее - ответчик 1), Комитету жилищно-коммунального хозяйства Администрации городского округа Сызрань (далее - ответчик 2), Сызранскому фонду жилья и ипотеки "Новый дом" (далее - ответчик 3) о признании недействительными (ничтожными) договора об уступке (передаче ценных бумаг взамен исполнения обязательств по договору подряда) от 10 мая 2006 года в части передачи векселей в сумме 6904468 руб. и договора об уступке (передаче ценных бумаг взамен исполнения обязательств по договору подряда) от 30 мая 2006 года в части передачи векселей в сумме 1986557 руб., а также признании недействительными (ничтожными): акт приема-передачи от 20.04.06 г. векселей N 2006006 от 20.04.06г., N 2006007 от 20.04.06г., N 2006008 от 20.04.06г., N 2006009 от 20.04.06г., на общую сумму 6 131 892 руб., акт приема-передачи от 20.04.06 г. векселя N 2006005 от 20.04.06г., номиналом 772 576 руб., акт приема-передачи от 20.04.06 г. векселей N 2006032 от 24.05.06г., N 2006033 от 24.05.06г., N 2006034 от 24.05.06г., N 2006035 от 24.05.06г., N 2006036 от 24.05.06г., на общую сумму 1 986 557 руб.

Решением от 30 мая 2008 года в удовлетворении исковых требований отказано. При принятии решения суд исходил из того, что истцом не представлено достаточных доказательств, свидетельствующих о мнимости сделки.

В апелляционной жалобе истец просит решение от 10 мая 2008 года отменить, исковые требования удовлетворить, поскольку, по мнению истца, вышеназванные договоры и акты приема-передачи векселей являются мнимыми сделками, заключенными без намерения создать правовые последствия, поскольку названные векселя в ООО "Гранд-М" фактически никогда не передавались и не намеревались быть переданными, а поэтому указанные сделки совершены в целях ухода от оплаты ООО "Гранд-М" своей задолженности перед ОАО "Трест Самаратрансстрой".

В судебном заседании 02 сентября 2008 года объявлялся перерыв до 08 сентября 2008 года, что отражено в протоколе судебного заседания.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, и просил решение от 30 мая 2008 года отменить. Также представитель истца ходатайствовал об отложении судебного заседания в связи с необходимостью ознакомления с материалами уголовного дела N 200725123.

Рассмотрев данное ходатайство, судебная коллегия приходит к выводу об отказе в его удовлетворении, поскольку судебное заседание уже откладывалось и у заявителя апелляционной жалобы имелось достаточно времени для представления всех необходимых доказательств.

Представители ответчиков 2 и 3 возражали против доводов апелляционной жалобы и просили решение от 30 мая 2008 года оставить без изменения.

Ответчик 1 явку своего представителя не обеспечил, надлежащим образом извещен о времени и месте судебного заседания, что в соответствии со ст. 156 АПК РФ дает суду право рассмотреть дело без его участия.

Заслушав представителей сторон, рассмотрев имеющиеся документы, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, Арбитражный апелляционный суд не находит оснований к отмене решения суда от 30 мая 2008 г.

Из материалов дела усматривается, что между Комитетом ЖКХ и строительства Администрации г.Сызрани (Заказчик) и ООО "Гранд-М" (Подрядчик) 22 сентября 2003 года заключен договор N 18 строительного подряда на строительство 10-ти этажного жилого дома со встроенными помещениями, согласно которому заказчик поручает, а подрядчик берет на себя обязательства выполнить работы по проектированию и строительству 10-ти этажного жилого дома со встроенными помещениями по ул.Пензенская в Сызрани собственными силами и средствами в соответствии с проектно-сметной документацией (т.1 л.д.132-143).

Стоимость работ (договорная цена) определена сторонами в сумме 708712780 рублей в ценах сентября 2003 года. Условиями договора предусмотрено, что подрядчик выполнит собственными и привлеченными силами все работы по строительству в соответствии с графиком работ, а заказчик обеспечит поэтапное финансирование строительства объекта согласно графику производства работ.

Пунктом 6.8. договора определено, что для организации СМР и приобретения материалов заказчик перечисляет генподрядчику аванс в размере до 30% от суммы проектных работ и квартального набора строительно-монтажных работ, но не менее 3 млн. рублей. Договором предусмотрено право генподрядчика привлекать подрядчиков к выполнению работ.

Между Комитетом ЖКХ и строительства Администрации города Сызрани Самарской области (Заказчик), Сызранским Фондом жилья и ипотеки "Новый дом" (Дольщик 1), ООО "Гранд-М" (Дольщик 2) 26 сентября 2003 года заключен договор долевого участия N 1 в проектировании и строительстве десятиэтажного 108-ми квартирного жилого дома со встроенными помещениями по ул.Пензенской в г. Сызрани Самарской области, согласно которому стороны договорились о долевом проектировании и строительстве 108-ми квартирного жилого дома, общей площадью 7550 кв.м. (т.2 л.д.6-11).

Доля дольщика 1 определена в размере 7 однокомнатных квартир, 63 двухкомнатных квартир, 25 трехкомнатных квартир, общей площадью 6040 кв.м., что соответствует доле финансирования в размере 66902400 руб.

Доля дольщика 2 определена в размере 2 однокомнатных квартир, 9 двухкомнатных квартир, 2 трехкомнатных квартир, общей площадью 1510 кв.м., что соответствует доле финансирования в размере 16725600 рублей.

Пункт 2.7. договора определяет, что денежные средства, направляемые дольщиками на финансирование строительства, аккумулируются на специальном счете заказчика.

23 октября 2005 года между сторонами договора N 1 от 26.09.03 года подписано дополнительное соглашение в связи с поступлением средств федерального бюджета по подпрограмме "Переселение граждан РФ из ветхого и аварийного жилищного фонда", согласно которому изменены доли ответчиков 2 и 3 и установлены объемы дополнительного финансирования (т.2 л.д.4).

Между ООО "Гранд-М" и ОАО "Трест Самаратрансстрой" 04 октября 2004 года заключен договор субподряда N 45, согласно которому генподрядчик сдает, а субподрядчик принимает на себя выполнение работ по монтажу железобетонных конструкций 10-ти этажного жилого дома со встроенными помещениями, расположенного по ул.Пензенской в г.Сызрани в обусловленном договором объеме (т.1 л.д.28-33). Стоимость сооружаемого объекта определена сторонами в размере 7 млн. руб.

Генподрядчик обязался произвести оплату выполненных субподрядчиком работ в порядке, предусмотренным разделом 6 договора, а именно: ежемесячно, до 25 числа месяца, следующего после подписания акта приемки выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат.

Пунктом 6.3. договора определено право субподрядчика требовать от заказчика непосредственных расчетов в случае задержки оплаты выполненных работ более 15 дней по предъявлению заверенных справок о стоимости работ и затрат и протокола переуступки прав требования долга.

15 февраля 2005 года между ответчиком 1 и истцом заключено дополнительное соглашение N 1 к договору, в соответствии с которым стоимость объекта сооружаемого по договору объекта определена в сумме 79151237 рублей (т.1 л.д.34-35). Раздел 6 договора стороны дополнили условием, что в случае невозможности генподрядчиком финансирования выполненных работ в порядке, установленном п.6.2. договора, к субподрядчику переходит право распоряжения на отстроенный им объем помещений согласно вложенных средств. При этом между сторонами договора и заказчиком заключается договор долевого участия пропорционально вложенным средствам.

Между КЖКХ администрации городского округа Сызрань Самарской области (сторона 1), Сызранским Фондом жилья и ипотеки "Новый дом" (сторона 2), ООО "Гранд-М" 10 мая 2006 года заключен договор об уступке (передаче ценных бумаг взамен исполнения обязательств по договору подряда), в соответствии с которым стороны договорились о прекращении взаимных обязательств, вытекающих из договора N 18 от 22.09.03 г. строительного подряда, заключенного между стороной 1 и стороной 3 взамен исполнения этих обязательств отступного (т.1 л.д.11). По соглашению сторона 1 (ответчик 2) предоставляет стороне 3 (ответчик 1) взамен исполнения денежного обязательства по договору переданные стороне 1 стороной 2 в качестве оплаты по договору долевого участия N 1 от 26 сентября 2003 года простые векселя в количестве 28 штук. Размер отступного определен сторонами в сумме 16726910,24 руб.

11 мая 2006 года между ответчиками заключено соглашение о расторжении договора N 1 от 26.09.03 г., в соответствии с которым ООО "Гранд-М" выходит из состава инвесторов (дольщиков) по договору N 1 и переуступает свою долю в сумме 16725600 руб. Сызранскому Фонду жилья и ипотеки "Новый дом". Соглашением определено, что денежные средства, являющиеся инвестиционным вкладом ООО "Гранд-М" в сумме 7500000 рублей, подлежат возврату в виде ценных бумаг (простых векселей) в течение 40 дней после подписания соглашения. Дольщик обязался погасить все имеющиеся денежные обязательства перед привлеченными им соинвесторами (физическими лицами).

Настоящим соглашением стороны констатировали факт отсутствия взаимных обязательств друг перед другом, связанных с выходом дольщика 2 из состава инвесторов по договору N 1 (т.2 л.д.1).

Между КЖКХ администрации городского округа Сызрань Самарской области (сторона 1), Сызранским Фондом жилья и ипотеки "Новый дом" (сторона 2), ООО "Гранд-М" 30 мая 2006 года во исполнении условий мирового соглашения от 30 мая 2006 года по делу А55-2824/2006 заключен договор об уступке (передаче ценных бумаг взамен исполнения обязательств по договору подряда), в соответствии с которым стороны договорились о прекращении взаимных обязательств, вытекающих из договора N 18 от 22.09.03 г. строительного подряда, заключенного между стороной 1 и стороной 3 взамен исполнения этих обязательств отступного (т.1 л.д.12). По соглашению сторона 1 (ответчик 2) предоставляет стороне 3 (ответчик 1) взамен исполнения денежного обязательства по договору N 18 от 22.09.03 г. простые векселя в количестве 6 штук. Размер отступного определен сторонами в сумме 2321458,70 руб. Стороны определили, что отступное полностью покрывает требования стороны 3 к стороне 1 по договору N 18.

Во исполнение указанных договоров между ответчиком 1 и ответчиком 2 подписаны акты приема-передачи векселей (т.2 л.д.17-36).

09 октября 2006 года между ответчиком 2 и ответчиком 3 заключено дополнительное соглашение к договору долевого участия N 1 от 26.09.03 г., согласно которому уточнены доли заказчика и дольщика 1.

01 ноября 2006 года между ответчиком 2 и ответчиком 3 заключено дополнительное соглашение к договору долевого участия N 1 от 26.09.03 г., согласно которому изменена стоимость объекта строительства, общая площадь помещений, уточнен объем финансирования заказчика и дольщика.

Решением суда от 07 ноября 2006 года по делу А55-7036/06-38 с ООО "Гранд-М" в пользу ОАО "Трест "Самаратрансстрой" взыскана задолженность за работы, выполненные по договору субподряда от 04 октября 2004 года N 45 в сумме 17578715 рублей, в том числе: 15980650 руб. - долг, 1598065 руб. - проценты (т.1 л.д.36-39). В иске к Комитету ЖКХ и строительства Администрации г.Сызрани Самарской области отказано.

Решением суда от 21 марта 2007 года по делу А55-2824/06-24 в удовлетворении иска ООО "Гранд-М" о взыскании с КЖКХ и строительства Администрации г.Сызрани задолженности за выполненные работы 24414413,52 руб. отказано в связи с тем, что обязательства ответчиком по оплате исполнены путем передачи векселей по оспариваемым в настоящем деле договорам уступки ( т.1 л.д.115-117).

Решением суда от 09 апреля 2007 года по делу А55-19073/06-38 удовлетворен иск КЖКХ Администрации городского округа Сызрань Самарской области о признании недействительным договора уступки права требования от 14 июня 2006 года, заключенного между ООО "Гранд-М" и ОАО "Трест "Самаратрансстрой", согласно которому ООО "Гранд-М" уступило ОАО "Трест "Самаратрансстрой" право требования долга по договору N 18 строительного подряда в объеме выполненных работ на сумму 15980650,61 руб. Основанием для удовлетворения требований послужил тот факт, что суд признал договор незаключенным. Оспариваемый договор был заключен после передачи ООО "Гранд-М" векселей в счет исполнения обязательств по договору строительного подряда.

Поскольку ООО "Гранд-М" является должником по отношению к истцу, то последний обратился с иском о признании договора об уступке (передаче ценных бумаг взамен исполнения обязательств по договору подряда) от 30 мая 2006 года в части передачи векселей в сумме 1986557 руб., акта приема-передачи от 20.04.06 г. векселей N 2006006 от 20.04.06г., N 2006007 от 20.04.06г., N 2006008 от 20.04.06г., N 2006009 от 20.04.06г., на общую сумму 6 131 892 руб., акта приема-передачи от 20.04.06 г. векселя N 2006005 от 20.04.06г., номиналом 772 576 руб. и акта приема-передачи от 20.04.06 г. векселей N 2006032 от 24.05.06г., N 2006033 от 24.05.06г., N 2006034 от 24.05.06г., N 2006035 от 24.05.06г., N 2006036 от 24.05.06г., на общую сумму 1 986 557 руб. ничтожными сделками в силу их мнимости, поскольку, по мнению истца, если бы не были заключены оспариваемые договоры, он имел бы возможность предъявить требования об уплате задолженности к ответчику 2.

В соответствии с п. 1 ст.170 ГК РФ мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна. Следовательно, при совершении мнимой сделки отсутствует главный признак сделки - ее направленность на создание, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Все участники сделки не имеют намерений ее исполнять или требовать ее исполнения.

Вместе с тем из имеющихся в материалах дела оспариваемых актов приемов-передач уже следует о передачи векселей от ответчика 2 к ответчику 1.

Из представленных в апелляционный суд копий векселей N 2006006 от 20.04.06г., N 2006007 от 20.04.06г., N 2006008 от 20.04.06г., N 2006009 от 20.04.06г., N 2006005 от 20.04.06г., N 2006032 от 24.05.06г., N 2006033 от 24.05.06г., N 2006034 от 24.05.06г., N 2006035 от 24.05.06г., N 2006036 от 24.05.06г. также видно, что согласно индоссаменту данные векселя передавались ООО "Гранд-М", то есть оспариваемые договор и акты приемов-передач фактически были исполнены.

Договор, который исполнен сторонами, его заключившими, не может признаваться сделкой, совершенной для вида, без намерения создать соответствующие ей последствия.

В соответствии со статьей 407 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Статья 409 Гражданского кодекса Российской Федерации определяет, что по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.

На основании изложенного довод заявителя апелляционной жалобы о том, что вышеназванные векселя фактически не передавались ООО "Гранд-М", не соответствует материалам дела и не может быть принят во внимание.

Факт того, что после получения векселей ООО "Гранд-М" распорядилось ими, не может, вопреки доводам апелляционной жалобы, свидетельствовать о мнимости договора и актов приемов-передач, на основании которых векселя были переданы ООО "Гранд-М".

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на постановление о прекращении уголовного дела от 01 ноября 2007 года и экспертное заключение в рамках уголовного дела, которыми, по мнению истца установлено, что ООО "Гранд-М" осуществляло строительство на денежные средства инвесторов (физических лиц), долевого взноса СФЖИ "Новый дом" и привлеченных материальных затрат субподрядчика ОАО "Трест Самаратрансстрой", не имеет в силу ст. 67, 68 АПК РФ доказательственного значения по вопросу о недействительности передаче векселей.

Постановление о прекращении уголовного дела от 01 ноября 2007 не содержит выводов о мнимости оспариваемого договора и актов приемов-передач векселей и не имеет, наряду с заключением экспертизы преимущественного доказательственного значения по делу, кроме того экспертное заключение не может содержать выводов о мнимости сделок, поскольку данный вывод к его компетенции не относится.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается в обоснование своих требований и возражений.

Совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, в соответствии со ст. 71 АПК РФ, не позволяет суду сделать вывод о мнимости оспариваемых сделок.

На основании изложенного, доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в соответствии со ст. 270 АПК РФ, не установлено, а поэтому решение от 30 мая 2008 года является законным и обоснованным.

Руководствуясь ст.ст. 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ :

Решение Арбитражного суда Самарской области от 30 мая 2008 года по делу N А55-18702/2007 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий /

Е.Я. Липкинд

Судьи

Т.А. Лукьянова /Е.А. Серова