Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 октября 2008 г. N 11АП-7202/2008

30 октября 2008 г.

Дело N А72-8475/2007

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 28 октября 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 октября 2008 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Липкинд Е.Я.,

судей Лукьяновой Т.А., Каплина С.Ю.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бурлаковой Ж.В.,

с участием:

от ООО "Торгресурс" - представитель Сурков А.В. по доверенности от 02.06.2008 г.,

от Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) в лице Ульяновского отделения N 8588 - представитель Подсевалова Ю.В. по доверенности от 21.03.2008 г.,

конкурсный управляющий ООО "Торгресурс" Березов С.Н. (паспорт),

от ООО "Торговая фирма "Волжанка" - представитель Колесова А.В. по доверенности от 10.06.2008 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 28 октября 2008 г. в зале N 2 апелляционную жалобу Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) в лице Ульяновского отделения N 8588, г. Ульяновск, на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 22.09.2008 г. (судья Рябухин Н.В.) принятого по жалобам Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) в лице Ульяновского отделения N 8588, г. Ульяновск и представителя собрания кредиторов ООО "Торгресурс" Юнусова А.Р. о признании незаконными действий конкурсного управляющего ООО "Торгресурс" Березова С.Н. по делу N А72-8475/2007 по заявлению ликвидационной комиссии ООО "Торгресурс" о признании ООО "Торгресурс" несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Сбербанк России ОАО в лице Ульяновского отделения N 8588 (далее заявитель) обратился в Арбитражный суд Ульяновской области с жалобой на действия конкурсного управляющего ООО "Торгресурс" Березова С.Н. (далее конкурсный управляющий) по необоснованному списанию дебиторской задолженности в сумме 4 563 621 руб. 17 коп., не проведению рыночной оценки имущества должника, нарушении п. 9 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов.

С аналогичной жалобой 25.08.2008г. обратился в арбитражный суд представитель собрания кредиторов ООО "Торгресурс" Юнусов А.Р. и по ходатайству заявителей рассмотрение двух жалоб было объединено в одно производство согласно ст. 130 АПК РФ.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 22 сентября 2008 г. суд отказал в принятии дополнительной жалобы Сбербанка России ОАО в лице Ульяновского отделения N 8588 о признании незаконными действий конкурсного управляющего С.Н. Березова по списанию запасов ООО "Торгресурс" на сумму 1 442 000 руб. и в удовлетворении принятых жалоб на действия конкурсного управляющего отказал.

В апелляционной жалобе заявитель - Сбербанк России ОАО в лице Ульяновского отделения N 8588 просит определение суда от 22 сентября 2008 г. отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя, считая, что выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела.

В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы полностью поддержал.

Представитель кредитора ООО "Торговая фирма "Волжанка", конкурсный управляющий ООО "Торгресурс" Березов С.Н. просят в удовлетворении жалобы отказать, определение суда от 22 сентября 2008 г. оставить без изменений.

Иные лица, участвующие в деле, надлежаще извещены. что дает право суду рассмотреть дело в их отсутствии согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Заслушав представителей сторон, рассмотрев имеющиеся документы, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, судебная коллегия Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда не находит оснований к отмене определения от 22 сентября 2008 г.

По заявлению председателя ликвидационной комиссии ООО "Торгресурс" в отношении Общества возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) и решением Арбитражного суда Ульяновской области от 31.01.2008 ООО "Торгресурс" признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства сроком на один год, конкурсным управляющим утвержден Сергей Николаевич Березов.

При рассмотрении жалобы Сбербанка России ОАО в лице Ульяновского отделения N 8588 и представителя собрания кредиторов ООО "Торгресурс" судом первой инстанции правомерно не приняты дополнения к жалобе по признанию незаконными действий конкурсного управляющего С.Н. Березова по списанию приказом б\н от 28.02.2008г. запасов Общества на сумму 1 442 000 руб., так как в первоначально поданных жалобах данные действия не оспаривались и лицам, участвующим в деле, в том числе конкурсному управляющему, данные дополнения не направлялись.

Судебная коллегия считает, что выводы суда, послужившие основанием для отказа в удовлетворении заявленных жалоб сделаны при полном исследовании обстоятельств дела, с учетом объяснений сторон и в соответствии со ст. 71 АПК РФ.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о необоснованном списании дебиторской задолженности в сумме 4 563 621 руб. 17 коп. не нашли своего подтверждения в материалах дела.

Передача бухгалтерской и иной документации назначенному судом конкурсному управляющему осуществлялась председателем ликвидационной комиссии В.А.Плешко по актам приема-передачи N 1-3 от 8.02.2008г. Как видно из указанных документов документы по дебиторской задолженности конкурсный управляющий не принимал, что послужило основанием направления им требования о предоставлении первичных документов в полном объеме руководителю ликвидационной комиссии ООО "Торгресурс" Плешко В.А. (т. 1 л.д. 51).

В материалах дела имеются письма председателя ликвидационной комиссии Плешко В.А., бывшего руководителя Общества Савотченко А.В., из которых видно. что документы по дебиторской задолженности не передавались и в ликвидационную комиссию в связи с произошедшим в общества хищением 03.04.2006, о чем бывшим руководителем ООО "Торгресурс" А.В.Савотченко было заявлено в Управление внутренних дел Ленинского района г.Ульяновска (т. 1 л.д. 52).

С отзывом на апелляционную жалобу конкурсным управляющим представлено письмо УВД РФ по Ленинскому району МО г. Ульяновск N 2361 от 9.10.2008г., в котором начальник ОД МОБ УВД подтверждает поступление заявления о хищении имущества и документации, принадлежащей ООО "Торгресурс" из офисных помещений и по результатам проверки было принято решение об отказе в возбуждении уголовного дела.

Выполняя обязанности, возложенные на конкурсного управляющего ст. 24 Закона РФ "О несостоятельности (банкротстве)", приказом конкурсного управляющего ООО "Торгресурс" С.Н.Березова от 01.02.2008 была создана инвентаризационная комиссия и проведена сплошная инвентаризации имущества ООО "Торгресурс" по состоянию на 01.02.2008г.

Согласно инвентаризационной описи N 5 от 28.02.2008 задолженность пятидесяти одной организации - дебитора перед ООО "Торгресурс" по состоянию на 01.02.2008 составила 4.563.621 руб. 17 коп., при этом, по заключению инвентаризационной комиссии, данная дебиторская задолженность не востребована из-за отсутствия первичной документации, платежных и расчетных документов, актов сверок с данными дебиторами.

В целях установления реальной дебиторской задолженности конкурсным управляющим были направлены запросы всем организациям-дебиторам Общества, которые хозяйственные связи с ООО "Торгресурс" и имеющиеся обязательства не подтвердили, переписка имеется в материалах дела (т. 1 л.д. 37-52).

Следовательно, вывод суда первой инстанции о том, что конкурсным управляющим приняты все возможные меры к установлению дебиторской задолженности, получению первичной документации, являются обоснованными.

В связи с отсутствием юридических оснований для возврата дебиторской задолженности, приказом конкурсного управляющего С.Н.Березова от 28.02.2008 дебиторская задолженность в сумме 4.563.624 руб. 17 коп. списана актом как безнадежная ко взысканию. На собрании кредиторов ООО "Торгресурс" 22.04.2008 при участии конкурсных кредиторов - ООО "Вариант-С" и инспекции Федеральной налоговой службы по Засвияжскому району г.Ульяновска, включенных на тот период в реестр требований кредиторов должника, большинством голосов материалы инвентаризации приняты к сведению и замечаний по действиям конкурсного управляющего в протоколе собрания кредиторов не содержится.

Заявитель апелляционной жалобе не указал, со ссылкой на Закон "О несостоятельности (банкротстве)", какие меры, предусмотренные Законом, в данном случае не приняты конкурсным управляющим.

Доводы заявителя апелляционной жалобы на не проведении рыночной оценки имущества и нарушении порядка голосования на собрании кредиторов 22.07.2008г.,также опровергаются материалами дела.

Решением единственного участника ООО "Торгресурс" N 19 от 21.11.2007 с целью ликвидации ООО "Торгресурс" была сформирована ликвидационная комиссия, председателем которой назначен В.А.Плешко.

В процессе ликвидации предприятия обществом с ограниченной ответственностью (ООО) "ЭКСО ТПП-Ульяновск", являющимся членом некоммерческого партнерства "Саморегулируемая межрегиональная ассоциация оценщиков" (свидетельство N 364 от 14.09.2005), была проведена оценка имущества ООО "Торгресурс" (отчет N 0002/1/08 от 11.01.2008), определена его рыночная стоимость для реализации при ликвидации предприятия.

Так как за месяц с момента проведения оценки имущества ООО "Торгресурс" в стадии его ликвидации (11.01.2008) до открытия в отношении должника конкурсного производства и проведения инвентаризации имущества (28.02.2008) состав имущества не изменился, что подтверждено последующей инвентаризацией, проведенной конкурсным управляющим и срок действия проведенной оценки не истек, на собрании кредиторов 22.04.2008 большинством голосов результаты оценки имущества приняты к сведению.

Поскольку в соответствии со статьями 61, 65 Гражданского кодекса Российской Федерации несостоятельность (банкротство) юридического лица является одним из способов ликвидации предприятия и в последующем никем из конкурсных кредиторов результаты оценки не были оспорены, конкурсный управляющий был вправе согласно п. 2 ст. 129 Закона о банкротстве принять данные вышеуказанной оценки для определения конкурсной массы.

В этой связи суд первой инстанции сделал правомерный вывод, что проведение повторной оценки повлекло бы за собой дополнительные расходы по выплате вознаграждения конкурсному управляющему и привлеченным им специалистам, а также способствовало бы затягиванию процедуры конкурсного производства.

Довод заявителей о том, что залоговое имущество Сбербанка России не было оценено, ничем не подтвержден, так как все оцененное имущество должника является объектом залога.

Судебная коллегия считает, что заявитель не доказал нарушения своих прав кредиторов порядком голосования и проведения собрания кредиторов от 22.07.2008г.

На собрании кредиторов ООО "Торгресурс" 22.07.2008 при рассмотрении предложения представителя Сбербанка России ОАО в лице Ульяновского отделения N 8588 о включении в повестку дня дополнительных вопросов:

1. о выборе саморегулируемой организации ООО "Торгресурс":

2. об избрании представителя собрания кредиторов ООО "Торгресурс";

3. об отмене решения собрания кредиторов ООО "Торгресурс" от 22.04.2008 о привлечении для юридического сопровождения процедуры конкурсного производства ООО "Консалтинг-Поволжье" с оплатой 30.000 руб. в месяц за счет имущества должника и о привлечении для бухгалтерского сопровождения процедуры конкурсного производства ООО "Консалтинг-Поволжье" с оплатой 20.000 руб. в месяц за счет имущества должника.

Конкурсный управляющий С.Н.Березов предложил провести простое голосование по формированию повестке дня и принятии дополнительных вопросов.

По итогам простого голосования за включение в повестку дня дополнительных вопросов проголосовал Сбербанк России ОАО в лице Ульяновского отделения N 8588 и в лице Заволжского отделения N 8286, три кредитора голосовали против, инспекция Федеральной налоговой службы по Засвияжскому району г.Ульяновска от голосования воздержалась, так как дополнительные вопросы кредиторам не представлялись.

Однако, даже с учетом того, что голоса кредиторов были определены не из суммы их требований, а по количеству голосовавших кредиторов, что является нарушением статьи 15 Закона о банкротстве, права заявителей не нарушены, так как все предлагаемые Сбербанком вопросы были рассмотрены на собрании кредиторов 29.07.2008г. и приняты в редакции, предложенной заявителем.

Это обстоятельство заявителем апелляционной жалобы не оспаривается.

В соответствии со статьей 60 Закона о банкротстве действия конкурсного управляющего могут быть признаны незаконными, если последствия этих действий нарушают права и законные интересы кредиторов.

В связи с этим, суд первой инстанции правомерно установил, что порядок голосования на собрании от 22.07.2008г. не нарушил права и законные интересы должника и кредиторов, в связи с рассмотрением дополнительных вопросов Сбербанка на собрании 29.07.2008г.

Необходимо отметить, что указанные собрания не оспаривались и не признавались недействительными.

Иные доводы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции и признаны несостоятельными, так как не содержат новых обстоятельств, не рассмотренных судом первой инстанции.

Так как доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, нарушений норм материального и процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта по ст. 270 АПК РФ не установлено, определение суда от 22 сентября 2008 г. является законным и обоснованным.

Руководствуясь ст.ст. 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ :

Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 22.09.2008 г. по делу N А72-8475/2007 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий /

Е.Я. Липкинд

Судьи

С.Ю. Каплин /Т.А. Лукьянова