Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 ноября 2008 г. N 11АП-8370/2007

24 ноября2008 г.

Дело N А72-3702/2007

г. Самара

Резолютивная часть постановления оглашена 21 ноября 2008 года.

В полном объеме постановление изготовлено 24 ноября 2008 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего: судьи Радушевой О.Н.,

судей: Липкинд Е.Я., Серебряковой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания Журавлевой А.О., с участием:

-от ОАО "Ульяновскэнерго", г.Ульяновск, - представитель Милевская Н.С. по доверенности N 767/юр от 01.01.2008, Корсункин С.А. по доверенности N 17/юр от 01.09.2008,

-от ООО "Свежий ветер", г.Ульяновск, - представитель не явился, извещен,

-от ООО "Симбирская энергосбытовая номинация", г.Ульяновск, - представитель Климина А.М. по доверенности N 07/1 от 30.11.2007, Синицкин П.В. по доверенности от 14.11.2008,

-от МУП "УльГЭС", г.Ульяновск, - представитель не явился, извещен,

-от Министерства экономики Ульяновской области, г.Ульяновск, - представитель не явился, извещен.

Рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, в зале N 2, апелляционную жалобу ОАО "Ульяновскэнерго", г.Ульяновск,

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 11 сентября 2008 года

(судья Ипполитова И.В.), принятое по делу N А72-3702/2007

по иску ОАО "Ульяновскэнерго", г.Ульяновск,

к ООО "Свежий ветер", г.Ульяновск,

с участием третьих лиц: ООО "Симбрская энергосбытовая номинация", МУП "УльГЭС", Министерства экономики Ульяновской области

о взыскании 9 482 руб. 09 коп. убытков.

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "Ульяновскэнерго" обратилось( с учетом уточнения ) с исковым заявлением в Арбитражный суд Ульяновской области к Обществу с ограниченной ответственностью "Свежий ветер"г.Ульяновск о взыскании 9 482рубля 09копеек убытков, причиненных в результате перехода ответчика на обслуживание к ООО "Симбирская энергосбытовая номинация", на основании пункта 76 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии а переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 31.10.2007г. исковые требования ОАО "Ульяновскэнерго" удовлетворены, взыскано с ООО "Свежий ветер" в пользу ОАО "Ульяновскэнерго" 9 482 руб. 09 коп. - убытков.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.01.2008г. решение Арбитражного суда Ульяновской области от 31.10.2007 г. оставлено без изменения.

Постановлением кассационной инстанции Федерального Арбитражного суда Поволжского округа от 22.04.2008г. решение Арбитражного суда Ульяновской области от 31.10.2007 г. и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.01.2007 г. отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ульяновской области.

При новом рассмотрении Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 11 сентября 2008 года в удовлетворении исковых требований ОАО "Ульяновскэнерго" г.Ульяновск отказано, поскольку природа убытков, предусмотренных пунктом 76 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики", не относятся к природе упущенной выгоды, которая может быть взыскана независимо от наличия выручки от других покупателей. Суд пришел к выводу, что поскольку, несмотря на уход ООО "Свежий ветер" на обслуживание в другую энергосбытовую организацию, ОАО "Ульяновскэнерго" выручило от продажи электрической энергии сумму, превышающую необходимую валовую выручку, убытки, указанные в п.76 Правил, отсутствуют.

Не согласившись с принятым судебным актом ОАО "Ульяновскэнерго", г.Ульяновск, обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Ульяновской области от 11.09.2008года отменить и удовлетворить заявленные исковые требования.

Заявитель жалобы считает, что убытки, предусмотренные пунктом 76 Правил могут быть только упущенной выгодой и при определении их размера не должен учитываться фактический финансовый результат гарантирующего поставщика, а должны учитываться плановые (расчетные) величины.

В суде апелляционной инстанции представители ОАО "Ульяновскэнерго" г.Ульяновск апелляционную жалобу поддержали, сославшись на доводы, изложенные в ней.

Представитель ООО "Свежий Ветер", г.Ульяновск, в судебное заседание не явился, имеется уведомление о надлежащем извещении

Представители ООО "Симбирская энгергосбытовая номинация", г.Ульяновск, с доводами апелляционной жалобы не согласны, просят оставить в силе решение суда первой инстанции

Представитель МУП "УльГЭС", г.Ульяновск, в судебное заседание не явился, имеется уведомление о надлежащем извещении

Представитель Министерства экономики Ульяновской области в судебное заседание не явился, имеется уведомление о надлежащем извещении

В соответствии с требованием части 3,5, статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации арбитражный апелляционный суд считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствие лиц, не явившихся в судебное заседание, извещенных надлежащим образом о дне слушания дела.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 17 ноября 2008 года на 21 ноября 2008 года.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверена судебной коллегией апелляционной инстанции в порядке требований статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации

Из материалов дела установлено, что 01.01.2007г. между ОАО "Ульяновскэнерго", г.Ульяновск, и ООО "Свежий ветер", г.Ульяновск, заключен договор купли-продажи электроэнергии N 2082.

01.03.2007 г. между ОАО "Ульяновскэнерго" и ООО "Свежий ветер" заключено соглашение о расторжении указанного договора в связи с переходом ООО "Свежий ветер" на обслуживание к ООО "Симбирская энергосбытовая номинация", .г. Ульяновск.

01.03.2007г. между ООО "Свежий ветер" и ООО "Симбирская энергосбытовая номинация" был заключен договор поставки электроэнергии N 235.

Истец считая, что ответчик причинил ему убытки в результате перехода ООО "Свежий ветер" на обслуживание к ООО "Симбирская энергосбытовая номинация" и просит взыскать убытки в порядке требований пункта 76 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006г.N 530..

В соответствии с п. 76 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 г. N 530, при переходе на обслуживание к энергосбытовой организации покупатель обязан выполнить следующие условия: возместить убытки гарантирующего поставщика в размере разницы между его необходимой валовой выручкой (далее НВВ), рассчитанной на период с даты расторжения договора до окончания текущего периода регулирования тарифов с учетом снижения затрат, связанных с обслуживанием такого потребителя, и выручкой гарантирующего поставщика от продажи электрической энергии в течение указанного периода без учета такого потребителя по установленным тарифам (но не выше суммы, необходимой для компенсации соответствующей части экономически обоснованных расходов гарантирующего поставщика по поставке электрической энергии населению и иным категориям потребителей, которые не учтены в тарифах, установленных для этих категорий потребителей).

В подтверждение НВВ за период с марта по декабрь 2007 г. в сумме 3 863 457 млн. руб. истец представил суду отчет по экспертизе экономической обоснованности тарифов на электрическую энергию, поставляемую ОАО "Ульяновскэнерго" потребителям Ульяновской области в 2007 году.

Из отчета об экспертизе экономической обоснованности тарифов на электрическую энергию, поставляемую ОАО "Ульяновскэнерго" потребителям Ульяновской области на 2007 год, следует, что НВВ общ. за весь 2007 год составила 4 792 939 млн. руб. Расчет НВВ и тарифов на электрическую энергию розничного регулируемого рынка, поставляемую ОАО "Ульяновскэнерго" в 2007 году.

Величина полезного отпуска собственным потребителям ОАО "Ульяновскэнерго" в 2007 г. составила 3 482,23 млн. кВт/ч.

Из сводного прогнозного баланса производства и поставки электроэнергии в рамках ЕЭС России на 2007 г. (л.д. 47-61 т.5) видно, что величина полезного отпуска собственным потребителям ОАО "Ульяновскэнерго" с марта по декабрь 2007 г. составляет 2.806,93 млн. кВт/ч.

С учетом указанных величин НВВобщ. = 4792,939 х 2806,93 = 3863,457 млн. руб.

3482,23

Затраты связанные с обслуживанием ООО "Свежий ветер" составили 25.526 руб. 36 коп.

По сведениям истца реальная выручка за период с марта по декабрь 2007 г. составила 4.722.721 млн. руб. (без учета ООО "Свежий ветер"). В подтверждение сведений о сумме выручки от продажи электрической энергии в материалы дела представлены: Балансовый отчет, отчет о прибылях и убытках, отчет ф. 46, П-1 ОАО "Ульяновскэнерго" за 2007 г. и за январь-февраль 2007 г.

Таким образом, материалами дела доказано, что реально, независимо от ухода от ОАО "Ульяновскэнерго" ООО "Свежий ветер" гарантирующий поставщик получил выручку от остальных потребителей в большей сумме, чем предполагалось по необходимой валовой выручке (НВВ).

Пунктом 76 "Правил функционирования розничных рынков...", предусмотрено три величины: НВВобщ., затраты связанные с обслуживанием и выручка гарантирующего поставщика без учета ушедшего покупателя (то есть реальная выручка от продажи электрической энергии, предусмотренная пунктом2 статьи 13 ФЗ "О бухгалтерском учете",пунктом 6 "Положения по бухгалтерскому учету", подпунктом г пункта 12 Положения по бухгалтерскому учету).

Законодатель не ставит в зависимость величину убытков от величины себестоимости затрат на продажу электрической энергии и других финансовых величин. В данной норме указано - выручка гарантирующего поставщика.

Природа убытков предусмотренных п. 76 "Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики", не относятся к природе упущенной выгоды, которая может быть взыскана независимо от наличия выручки от других покупателей.

В данном случае сумма убытков может быть рассчитана с учетом только трех величин: (необходимая валовая выручка ОАО "Ульяновскэнерго" минус затраты связанные с обслуживанием потребителя ООО "Свежий ветер") минус (выручка ОАО "Ульяновскэнерго" за этот же период, т.е. предусмотрено нормативное определение порядка расчета выручки).

Из отчетных данных ОАО "Ульяновскэнерго" следует, что за десять месяцев 2007 г. выручка гарантирующего поставщика от продажи электрической энергии составила не менее 4 722,7 млн. руб.

Судом первой инстанции обоснованно принято во внимание, что поскольку, несмотря на уход ООО "Свежий ветер" и других потребителей, ОАО "Ульяновскэнерго" выручило реально от продажи электрической энергии сумму, превышающую необходимую валовую выручку, то убытки, указанные в п. 76 "Правил функционирования розничных рынков...", отсутствуют.

Довод заявителя апелляционной жалобы проверен судебной коллегией апелляционной инстанции и признается необоснованным по основаниям, изложенным выше.

Руководствуясь ст.ст. 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ульяновской области от 11.09.2008 года по делу N А72-3702/2007 - оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

О.Н. Радушева

Судьи

Е.Я. Липкинд Е.А. Серебрякова