Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 декабря 2008 г. N 11АП-7742/2008

18 декабря 2008 г.

Дело N А55-9125/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления оглашена 17 декабря 2008 г.

В полном объеме постановление изготовлено 18 декабря 2008 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Радушевой О.Н.,

судей: Серебряковой Е.А., Селиверстовой Н.А.

при ведении протокола судебного заседания Журавлевой А.О., с участием:

- от ОАО "Волгоэнергопромстройпоект" г.Самара, - представитель Иванова И.В. по доверенности от 17.06.2008,

-от Эммерих Евгения Александровича, - представитель Юдичев В.Н. по доверенности от 23.11.2007,

- от Эммерих Ирины Евгеньевны - представитель Юдичев В.Н. по доверенности от 20.06.2007,

-от Регионального отделения по Юго-Восточному округу Федеральной службы по финансовым рынкам, г.Самара, - представитель не явился, извещен.

Рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, в зале N 2, апелляционную жалобу ОАО "Волгоэнергопромстройпроект", г.Самара, на решение Арбитражного

суда Самарской области от 15 сентября 2008 года

по делу N А55-9125/2008 (судья Бибикова Н.Д.)

по иску Эммерих Е.А., г.Самара, ЭммерихИ.Е., г.Самара,

к ОАО "Волгоэнергопромстройпроект", г.Самара,

с участием третьего лица: Региональное отделение по Юго-Восточному округу Федеральной службы по финансовым рынкам, г.Самара,

о признании решений собрания недействительными.

УСТАНОВИЛ:

Акционеры ОАО "Волгопромстройпроект": Эммерих Евгений Александрович, г. Самара и Эммерих Ирина Евгеньевна, г. Санкт-Петербург обратились в арбитражный суд Самарской области с иском к ОАО "Волгопромстройпроект", г. Самара о признании недействительным решения собрания акционеров Открытого акционерного общества "Волгопромстройпроект", г. Самара от 19.06.2008г. по следующим вопросам:

-Вопрос N 10 "Об утверждении изменений и дополнений в Устав ОАО "Волгопромстройпроект";

-Вопрос N 11 "Об определении количества номинальной стоимости, категории (типов) объявленных акций ОАО "Волгоэнергопромстройпроект" и прав, предоставляемых этими акциями";

-Вопрос N 12 "Об увеличении уставного капитала ОАО "Волгоэнергопромстройпроект" путем размещения дополнительных акций посредством открытой подписки, утверждение цены размещения дополнительных акций".

Решением Арбитражного суда Самарской области от 15 сентября 208года признаны недействительными решения общего собрания акционеров ОАО " Волгоэнергопромстройпроект" г.Самара от 19.06.2008года по 10, 11,12 вопросу повестки собрания.

Не согласившись с принятым судебным актом ОАО "Волгоэнергопромстройпроект" г.Самара обратилось в Одиннадцптый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просят отменить решение Арбитражного суда Самарской области от 15.09.2008года.Заявиель жалобы считает, что решение вынесено без учета всех обстоятельств и без надлежащего исследования все материалов дела, без оценки количества участвующих в собрании голосующих акций.

В суде апелляционной инстанции представитель ОАО "Волгоэнергопромстройпроект", г.Самара, апелляционную жалобу поддержал в полном объеме.

Представитель истцов с доводами, изложенными в апелляционной жалобе, не согласился, просит решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель Регионального отделения по Юго-Восточному округу Федеральной службы по финансовым рынкам, г.Самара, в судебное заседание не явился, извещен о времени и месте судебного заседания надлежащим образом, что дает право суду в соответствии с пунктом 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть дело в его отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверена судебной коллегией апелляционной инстанции в порядке требований статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

Из материалов дела установлено, что ОАО "Волгоэнергопромстройпроект" зарегистрировано Администрацией Октябрьского района г.Самары 10 января 2001 года

Уставной капитал ОАО "Волгоэнергопромстройпроект", г. Самара составляет 2 322 000 руб., разделен на 2 322 обыкновенные именные акции, номинальной стоимостью 1 000 руб. каждая. Форма выпуска акций Общества является бездокументарной. Все акции Общества на момент принятия Устава в новой редакции размещены и полностью выкуплены.

Граждане: Эммерих Евгений Александрович, г. Самара и Эммерих Ирина Евгеньевна, г. Санкт-Петербург являются акционерами ОАО "Волгоэнергопромстройпроект", г. Самара.

Согласно выпискам из реестра акционеров от 28.04.08 N 16 и N 17, от 09.01.08 N 12, от 22.06.07 N 6, от 16.06.08 N 27, а также Списку зарегистрированных лиц в реестре владельцев именных ценных бумаг по состоянию на 01.04.2008г. владеют соответственно 580 и 58 обыкновенными именными акциями вышеуказанного общества, а в совокупности 638 штук, что составляет 27,47% от общего количества акций ОАО "Волгоэнергопромстройпроект", что подтверждается Уставом данного Общества.

Список зарегистрированных лиц в реестре владельцев именных ценных бумаг ОАО "Волгоэнергопромстройпроект", имеющих право на участие в данном собрании, составлен по состоянию на 01.04.2008г. (т.1 л.д.12-18).

Список зарегистрированных лиц в реестре владельцев именных ценных бумаг ОАО "Волгоэнергопромстройпроект", имеющих право на участие в данном собрании, составлен по состоянию на 01.04.2008г.(т.1 л.д.12-14, 31-33)

19 июня 2008 года состоялось годовое общее собрание акционеров ОАО "Волгоэнергопромстройпроект", г. Самара со следующей повесткой дня:

1. Выборы счетной комиссии (счетчика)

2. Отчет Совета директоров общества об итогах работы за 2007 г.

3. Информация об аудиторской проверке.

4. Информация о проверке ревизионной комиссии.

5. Об утверждении годового отчета (утверждение заключения аудиторской проверки, заключения ревизионной комиссии) по итогам 2007 г.

6.Утверждение годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчета о прибылях и убытках Общества.

7.Распределение прибыли за 2007 г (в том числе утверждение размера дивиденда)

8. О внесении изменений и дополнений :во внутренние документы ОАО "Волгоэнергопромстройпроект".

9.Утверждение "Положения о коммерческой тайне".

10. Об утверждении изменений и дополнений в Устав ОАО "Волгоэнергопромстройпроект"

11. Об определении количества, номинальной стоимости, категории (типов) объявленных акций ОАО "Волгоэнергопромстройпроект" и прав, предоставляемых этими акциями

12. Об увеличении уставного капитала ОАО "Волгоэнергопромстройпроект" путем размещения дополнительных акций посредством открытой подписки, утверждение цены размещения дополнительных акций.

13. Об одобрении сделок с имуществом ОАО "Волгоэнергопромстройпроект".

14. Об утверждении аудитора ОАО "Волгоэнергопромстройпроект".

15. Выборы членов Совета директоров ОАО "Волгоэнергопромстройпроект".

16. Выборы Генерального директора ОАО "Волгоэнергопромстройпроект".

17. Выборы ревизора ОАО "Волгоэнергопромстройпроект".

18. Разное .

Предметом обжалования являются решения, принятые по 10, 11 и 12 вопросам повестки собрания.

Статьей 58 ФЗ "Об акционерных обществах" предусмотрено, что общее собрание акционеров правомочно (имеет кворум), если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров. Принявшими участие в общем собрании акционеров, проводимом в форме заочного голосования, считаются акционеры, бюллетени которых получены до даты окончания приема бюллетеней.

В соответствии с пунктом 4 статьи 56 ФЗ "Об акционерных обществах" счетная комиссия проверяет полномочия и регистрирует лиц, участвующих в общем собрании акционеров, определяет кворум общего собрания акционеров, разъясняет вопросы, возникающие в связи с реализацией акционерами (их представителями) права голоса на общем собрании, разъясняет порядок голосования по вопросам, выносимым на голосование, обеспечивает установленный порядок голосования и права акционеров на участие в голосовании, подсчитывает голоса и подводит итоги голосования, составляет протокол об итогах голосования, передает в архив бюллетени для голосования.

В соответствии с пунктом 4 статьи 49 ФЗ РФ "Об акционерных обществах" решение по вопросам, внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции, определение количества, номинальной стоимости, категории (типа) объявленных акций и прав, предоставляемых этими акциями принимается общим собранием акционеров, большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

В соответствии с пунктом 4 статьи 39 ФЗ РФ "Об акционерных обществах" размещение посредством открытой подписки обыкновенных акций, составляющих более 25 процентов ранее размещенных обыкновенных акций, осуществляется только по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в три четверти голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, если необходимость большего числа голосов для принятия этого решения не предусмотрена уставом общества.

Согласно Журналу регистрации акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров от 19.06.2008 и в отчете о результатах регистрации акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров от 19.06.2008, число голосов, которыми обладали лица, зарегистрировавшиеся для участия в общем собрании, составляет 2280.

Подсчет голосов производился счетной комиссией, исходя из того, что Эммерих И.А. голосовала 58 обыкновенными именными акциями, а Эммерих Е. А. - 457 обыкновенными именными акциями.

Согласно протоколу общего годового собрания акционеров ОАО "Волгоэнергопромстройпроект" от 19.06.2008 и протоколу счетной комиссии об итогах голосования на данном общем собрании акционеров ОАО "Волгоэнергопромстройпроект" по спорным вопросам:

- N 10 "Об утверждении изменений и дополнений в Устав ОАО "Волгоэнергопромстройпроект" - "ЗА" про голосовало 1 656 голосов, что составляет 72,63% голосов от принявших участие в общем собрании акционеров ОАО "Волгоэнергопромстройпроект";

- N 11 "Об определении количества, номинальной стоимости, категории (типов) объявленных акций ОАО "Волгоэнергопромстройпроект" и прав, предоставляемых этими акциями - "ЗА" проголосовало 1 647 голосов, что составляет 72,23% голосов от принявших участие в общем собрании акционеров ОАО. Волгоэнергопромстройпроект";

-N 12 "Об увеличении уставного капитала ОАО "Волгоэнергопромстройпроект" путем размещения дополнительных акций посредством открытой подписки, утверждение цены размещения дополнительных акций - "ЗА" проголосовало 1 647 голосов, что составляет 72,23% голосов от принявших участие в общем собрании акционеров ОАО "Волгоэнергопромстройпроект".

Данные факты подтверждаются Актом Регионального отделения по Юго-Восточному округу Федеральной службы по финансовым рынкам, г.Самара от 18 июля 2008 года плановой проверки соблюдения ОАО "Волгоэнергопромстройпроект" законодательства Российской Федерации. (т.2 л.д. 26-59).

Судом обоснованно установлено, что в нарушение требований статей. 39, 48, 49, 58 ФЗ "Об акционерных обществах" по спорным вопросам собрания акционеров "за" проголосовали акционеры, владеющие менее три четверти голосов акционеров владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров, что свидетельствует об отсутствии кворума для принятия решения по оспариваемым вопросам, и как следствие решения по вопросам N N 10,11, 12 общего годового собрания акционеров ОАО "Волгоэнергопромстройпроект" 19 июня 2008 года считаются не принятыми.

Согласно пункту 7 статьи 49 ФЗ "Об акционерных обществах" акционер вправе обжаловать в суд решение, принятое общим собранием акционеров с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества, в случае, если он не принимал участия в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и указанным решением нарушены его права и законные интересы. Такое заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении. Суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков данному акционеру.

Пункт 24 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.03 N 19 устанавливает, что при рассмотрении исков о признании недействительным решения общего собрания акционеров следует учитывать, что к нарушениям Закона, которые могут служить основаниями для удовлетворения таких исков, относятся: несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания (пункт 1 статьи 52 Закона); непредоставление акционеру возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания (пункт 3 статьи 52 Закона); несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования (пункт 2 статьи 60 Закона) и др. Иск о признании решения общего собрания недействительным подлежит удовлетворению, если допущенные нарушения требований Закона, иных правовых актов или устава общества ущемляют права и законные интересы акционера, голосовавшего против этого решения или не участвовавшего в общем собрании акционеров. Вместе с тем, разрешая такие споры, суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение, если голосование данного акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло причинения убытков акционеру (пункт 7 статьи 49 Закона).

Отсутствие кворума на собрании является существенным нарушением требований Закона об акционерных обществах, что подтверждается пунктом 26 Постановления Пленума ВАС РФ N 19 от 18.11.2003года, предусматривающим, что в случаях, когда стороны, участвующие в рассматриваемом судом споре, ссылаются в обоснование своих требований или возражений по иску на решение общего собрания акционеров, при этом судом установлено, что данное решение принято в отсутствие кворума для проведения общего собрания, суд должен, независимо от того, было оно оспорено кем-либо из акционеров или нет, оценить такое решение как не имеющее юридической силы.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что судом не дана оценка тому обстоятельству, что акционер Петров С.Г. после регистрации и получения бюллетеней, покинул собрание и фактически в голосовании принимало участие меньшее количество голосующих акций, достаточных для решения вопроса о кворуме, отклоняется судебной коллегией апелляционной инстанции в силу статьи 58 ФЗ " Об акционерных обществах". Принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрированные для участия в нем.

Судом не установлено нарушение норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта.

Руководствуясь ст.ст. 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 15 сентября 2008 года по делу N А55-9125/2008- оставить без изменения, апелляционную жалобу- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

О.Н. Радушева

Судьи

Е.А.Серебрякова Н.А.Селиверстова