Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 декабря 2008 г. N 11АП-8478/2008

22 декабря 2008 г.

Дело N А55-15684/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 15 декабря 2008 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 22 декабря 2008 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Апаркина В.Н.,

судей Рогалевой Е.М., Засыпкиной Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мавлютовой Р.И.,

с участием:

от заявителя - Лукьянов Н.М., протокол общего собрания участников ООО "Гурман-Гриль" от 07.08.2006 г. N 2,

от ответчика - Коледенко Н.Н., доверенность от 02.12.2008 г. N 05-10/24564,

рассмотрев в открытом судебном заседании 15 декабря 2008 г. в зале N 7 апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Самары

на решение Арбитражного суда Самарской области от 31 октября 2008 г. по делу N А55-15684/2008 (судья Стенина А.В.)

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Гурман-Гриль", г. Тольятти, Самарская область

к Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Самары, г. Самара

об отмене постановления N 257 от 06.10.2008 г. по делу об административном правонарушении,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Гурман-Гриль" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Самары по делу об административном правонарушении N 257 от 06.10.2008 г.

Решением суда 1 инстанции от 31 октября 2008 г. заявление удовлетворено, постановление Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Самары N 257 от 06.10.2008 г. о признании Общества с ограниченной ответственностью "Гурман-Гриль" виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, признано незаконным и отменено.

В апелляционной жалобе налоговый орган просит решение суда отменить, ссылаясь на правомерность привлечения Общества к административной ответственности по ст. 14.5 КоАП РФ.

Заявитель в отзыве просит решение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив материалы дела, выслушав представителей заявителя и налогового органа, суд апелляционной инстанции считает решение суда 1 инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как установлено материалами дела, на основании поручения заместителя начальника Инспекции ФНС России по Ленинскому району г. Самары N 420 от 20.08.2008 г. (л.д.54) сотрудниками Инспекции ФНС России по Ленинскому району г. Самары была проведена проверка выполнения Федерального закона РФ от 22.05.2003г. N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" в киоске "Гурманов", расположенном по адресу: г. Самара, пересечение ул. Клиническая - ул. Чернореченская, 41/30 и принадлежащем ООО "Гурман-Гриль".

По результатам проверки составлен Акт проверки N 548/1020464 от 20.08.2008 г. (л.д.46-47).

23.09.2008 г. на основании акта проверки в отношении Общества налоговым органом был составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (л.д.44).

06.10.2008 г. налоговым органом было вынесено постановление N 257 о привлечении ООО "Гурман-Гриль" к административной ответственности по ст. 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и назначении ему наказания в виде административного штрафа в размере 30 000 рублей (л.д.42).

В постановлении отражено, что при осуществлении денежного расчета при продаже пакета по цене 1,50 руб. продавцом-кассиром Канаевой Н.Р. контрольно-кассовая техника не применялась.

Между тем при вынесении указанного постановления налоговым органом не были учтены следующие обстоятельства.

Осуществление контроля за применением организациями и индивидуальными предпринимателями контрольно-кассовой техники возложено на налоговые органы статьей 7 Закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ, статьей 7 Закона Российской Федерации от 21.03.1991 N 943-1 "О налоговых органах Российской Федерации", пунктом 5.1.6 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.09.2004 N 506 "Об утверждении положения о Федеральной налоговой службе".

Названные нормы предоставляют налоговым органам право проводить проверки в целях осуществления контроля за использованием контрольно-кассовой техники.

Однако указанные нормативные правовые акты не определяют методов и порядка проведения таких проверок и полномочий должностных лиц налоговых органов при их проведении.

Из материалов дела следует, что сотрудниками инспекции лично осуществлена проверочная закупка товара (пакета), принадлежащего ООО "Гурман-Гриль".

Между тем проверочная закупка в силу Федерального закона от 12.08.1995 г. N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" допускается как оперативно-розыскное мероприятие, проводимое полномочным органом в случаях и порядке, предусмотренных названным Законом. Согласно статье 13 этого Закона налоговые органы не наделены правом проводить оперативно-розыскные мероприятия.

В силу части 3 статьи 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

Следовательно, проведение должностным лицом инспекции проверочной закупки при осуществлении контроля за применением организацией контрольно-кассовой техники не может расцениваться как доказательство, полученное в соответствии с требованиями закона, подтверждающее событие правонарушения.

Данная правовая позиция отражена в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.09.2008 г. N 3125/08.

При таких обстоятельствах суд 1 инстанции правомерно удовлетворил заявление Общества, оснований для отмены решения суда не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 101, 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 31 октября 2008 г. по делу N А55-15684/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий

В.Н. Апаркин

Судьи

Е.М. Рогалева Т.С. Засыпкина