Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 марта 2009 г. N 11АП-1025/2009

г. Самара

11 марта 2009 г.

Дело N А55-17435/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 марта 2009 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Драгоценновой И.С.,

судей Засыпкиной Т.С., Кузнецова В.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Яновой И.С.,

с участием:

от заявителя - Усанова Е.Г., доверенность от 06 марта 2008 года,

от ответчика - Малыгина Н.Н., доверенность от 23 октября 2008 года N 04-08/2507/50164; Батуева С.В., доверенность от 28 января 2009 года N 04-08/02406; Иванова Т.В., доверенность от 18 ноября 2008 года N 04-08/2620/54053,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале N 6, дело по апелляционной жалобе Межрайонной ИФНС России N18 по Самарской области, г. Самара на решение Арбитражного суда Самарской области от 21 января 2009 г. по делу N А55-17435/2008 (судья Лихоманенко О.А.),

принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью "АлФерЭкс", г. Самара,

к Межрайонной ИФНС России N 18 по Самарской области, г. Самара,

об оспаривании ненормативного акта

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "АлФерЭкс" (далее ООО "АлФерЭкс", общество) обратилось в Арбитражный суд Самарской области ( с учетом уточнения заявленных требований) с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России N 18 по Самарской области N 13-20/1-45/47818 от 30.09.08 года в части в части доначисления НДС за 2007 год в размере 15939387 руб., начисления на указанную сумму пеней и привлечения к ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа с указанной суммы в размере 3187877 руб.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 21 января 2009 г. заявленные требования удовлетворены. Признано недействительным решение Межрайонной ИФНС России N 18 по Самарской области N 13-20/1-45/47818 от 30.09.08 года в части в части доначисления НДС за 2007 год в размере 15939387 руб., начисления на указанную сумму пеней и привлечения к ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа с указанной суммы в размере 3187877 руб. На Межрайонную ИФНС России N 18 по Самарской области возложена обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ООО "АлФерЭкс". Производство по делу в части признания недействительным решения Межрайонной ИФНС России N 18 по Самарской области N 13-20/1-45/47818 от 30.09.08 года в части доначисления и предложения уплатить налог на добавленную стоимость за 2006 год в размере 1570379 руб., начисления пени в соответствующем размере, а также привлечения к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в размере 314076 руб. прекращено, в связи с отказом заявителя от заявленного в этой части требования.

Не согласившись с выводами суда, налоговый орган подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить, апелляционную жалобу удовлетворить и принять новый судебный акт, которым в удовлетворении заявленных требований отказать.

В судебном заседании представитель налогового органа доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель налогоплательщика считает решение суда законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Проверив материалы дела, выслушав представителей сторон, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, арбитражный апелляционный суд считает решение арбитражного суда первой инстанции не подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела Межрайонной ИФНС России N 18 по Самарской области в соответствии со статьей 89 Налогового кодекса Российской Федерации (далее НК РФ) проведена выездная налоговая проверка ООО "АлФерЭкс" по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах по налогу на прибыль за период с 01.01.2006г. по 31.12.2006г., по налогу на добавленную стоимость за период с 01.01.2006г. по 31.12.2007г.

По результатам проверки налоговым органом 30.09.08 года вынесено решение N 13-20/1-45/47818, в соответствии с которым Общество в оспариваемой части привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения по п.1 ст.122 НК РФ за неуплату налога на добавленную стоимость за 2007 год в виде штрафа в размере 3187877 руб., обществу предложено уплатить налог на добавленную стоимость за 2007 год в размере 15939387 руб., а также начислены пени за несвоевременную уплату НДС (т.1 л.д.12-33).

Основанием для принятия решения в указанной части послужил вывод налогового органа о том, что ООО "АлФерЭкс" в 2007 году осуществляло реализацию лома черных металлов на экспорт, облагая указанные операции налоговой ставкой 0 процентов.

В соответствии с п.п.24 п.3 ст.149 НК РФ операции по реализации лома и отходов черных и цветных металлов не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) НДС. Поскольку общество не представило заявление об освобождения от налогообложения указанных операций в соответствии с названной выше нормой налогового законодательства, налоговым органом сделан вывод о том, что суммы "входного" налога на добавленную стоимость к возмещению из бюджета общество предъявлять не могло в силу п.п.1 п.2 ст.170 НК РФ.

Оспариваемым решением налоговый орган доначислил ООО "АлФерЭкс" НДС за май 2007 года в сумме 5218037 руб., за июль 2007 года в сумме 3548678 руб., за август 2007 года в сумме 2861615 руб., за сентябрь 2007 года в сумме 1988517 руб., за октябрь 2007 года в сумме 2322540 руб., а всего в размере 15939387 руб.

Между тем, как правильно указал суд первой инстанции, операции, не подлежащие налогообложению по налогу на добавленную стоимость (освобождаемые от налогообложения), перечислены в статье 149 НК РФ.

Согласно п.п. 24 п. 3 статьи 149 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации операции по реализации лома и отходов черных и цветных металлов (введен Федеральным законом от 22.07.2005 N 119-ФЗ, вступившем в силу с 01.01.06).

Понятие лома и отходов цветных и (или) черных металлов содержится в ст. 1 Федерального закона от 24.06.98 N 89-ФЗ "Об отходах производства и потребления", это - пришедшие в негодность или утратившие свои потребительские свойства изделия из цветных и (или) черных металлов и их сплавов, отходы, образовавшиеся в процессе производства изделий из цветных и (или) черных металлов и их сплавов, а также неисправимый брак, возникший в процессе производства указанных изделий.

Налоговым органом в оспариваемом решении не учтено, что пунктом 6 ст.149 НК РФ предусмотрено что перечисленные в ней операции не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) при наличии у налогоплательщиков, осуществляющих эти операции, соответствующих лицензий на осуществление деятельности, лицензируемой в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Наличие лицензии для применения льготного налогообложения является обязательным условием в случаях, когда вид деятельности подлежит обязательному лицензированию в соответствия с действующим законодательством. То есть отсутствие лицензии не может служить препятствием для реализации права на налоговое освобождение операций по реализации товаров (работ, услуг) лишь в случаях, когда для осуществления данных операций не требуется наличие лицензии. Аналогичная правовая позиция подтверждается и сложившейся судебной практикой (постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 24.11.2008 г. по делу N А12-10838/08).

Подпунктами 81, 82 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.01 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" в перечень видов деятельности, на осуществление которых требуется лицензия, включены заготовка, переработка и реализация лома цветных металлов; заготовка, переработка и реализация лома черных металлов.

ООО "АлФерЭкс", осуществляя деятельность по реализации лома черных металлов, в 2007 году не имело соответствующей лицензии, а поэтому не могло воспользоваться предусмотренной п.п.24 п.3 ст.149 НК РФ льготой.

В ходе судебного разбирательства Межрайонной ИФНС России N 18 по Самарской области в нарушение положений п.5 ст.200 АПК РФ не были представлены доказательства опровергающие доводы заявителя о том, что у общества отсутствует лицензия на осуществление деятельности по реализации лома черных металлов.

Суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что ООО "АлФерЭкс" в 2007 году не имело права на освобождение от налогообложения по налогу на добавленную стоимость, установленное ст.149 НК РФ, а поэтому обоснованно представляло налоговые декларации по НДС за май, июль, август, сентябрь и октябрь 2007 года, облагая указанные операции по соответствующей налоговой ставке и заявляя НДС к возмещению в общей сумме 15939387 руб. (т.1, л.д.73-122).

Пунктом 1 статьи 173 НК РФ установлено, что сумма НДС, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 НК РФ, общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 НК РФ.

Согласно пункту 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации для осуществления операций, признаваемых объектами обложения НДС, а также для перепродажи.

В силу пункта 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг). Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 172 НК РФ, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Материалами дела установлено, что обществом одновременно с налоговыми декларациями за май, июль, август, сентябрь и октябрь 2007 года представлены документы, предусмотренные ст. 165 НК РФ, в подтверждение правомерности применения налоговой ставки 0 процентов по НДС, а также документы в подтверждение примененных налоговых вычетов.

В оспариваемом решении налоговым органом не установлено каких-либо несоответствий представленных налогоплательщиком документов, требованиям ст.ст.165, 169, 171, 172 НК РФ.

Судом первой инстанции правомерно указано на то, что вывод относительно обоснованности и полноты представленных документов по налоговым декларациям за май, август, сентябрь и октябрь 2007 года основан на вступивших в законную силу решениях Арбитражного суда Самарской области. В частности обоснованность возмещения НДС за май 2007 года подтверждена решением от 07.04.08 года по делу N А55-1458/2008 (т.3, л.д.50-57).

Обоснованность возмещения НДС за август 2007 года подтверждена решением от 29.09.08 года по делу N А55-7377/2008 (т.3, л.д.80-85).

Обоснованность возмещения НДС за сентябрь 2007 года подтверждена решением от 01.11.08 года по делу N А55-7179/2008 (т.3, л.д.86-89).

Обоснованность возмещения НДС за октябрь 2007 года подтверждена решением от 11.07.08 года по делу N А55-4366/2008 (т.3, л.д.68-79).

Обществом представлены суду документы в соответствии с положениями ст.165 НК РФ, подтверждающие правомерность применения им в июле 2007 года налоговой ставки 0 процентов и правомерность применения вычетов по НДС в сумме 3548678 руб. (т.2, л.д.19-134).

Налоговым органом не оспаривалось возмещение ООО "АлФерЭкс" суммы НДС в размере 3548678 руб. за июль 2007 года.

Суд первой инстанции в решении правильно указал на то, что выводы Межрайонная ИФНС России N 18 по Самарской области, изложенные в решении N 13-20/1-45/47818 от 30.09.08 года в части доначисления и предложения ООО "АлФерЭкс" уплатить налог на добавленную стоимость за 2007 год в размере 15939387 руб., начисления пени в соответствующем размере, а также привлечения к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в размере 3187877 руб. противоречат налоговому законодательству, нарушают права и охраняемые интересы ООО "АлФерЭкс" в сфере предпринимательской деятельности

При этом апелляционный суд считает, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал представленные доказательства, установил все имеющие значение для дела обстоятельства, сделав правильные выводы по существу требований заявителя, а также не допустил при этом неправильного применения ни норм материального права, ни норм процессуального права, а потому решение арбитражного суда первой инстанции следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 101, 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 21 января 2009 г. по делу N А55-17435/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.С.Драгоценнова

Судьи

Т.С.Засыпкина В.В.Кузнецов