Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 марта 2009 г. N 11АП-1245/2009

23 марта 2009 г.

Дело N А55-20147/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 23 марта 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 23 марта 2009 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филипповой Е.Г., судей Захаровой Е.И., Кувшинова В.Е., при ведении протокола судебного заседания Смирновой Е.А., с участием:

от муниципального унитарного предприятия "Отрадненский рынок" - директор Игаев А.С., распоряжение от 30 октября 2006 года N 474р, представитель Калмыков Е.П., доверенность от 6 февраля 2009 года (до перерыва 20 марта 2009 года),

от Управления Федеральной миграционной службы России по Самарской области -представитель Егорова К.Н., доверенность от 24 июля 2008 года N 1/15-2234,

рассмотрев в открытом судебном заседании 18 - 23 марта 2009 года апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия "Отрадненский рынок"

на решение Арбитражного суда Самарской области от 29 января 2009 года по делу N А55-20147/2008, судья Холодкова Ю.Е., принятое по заявлению муниципального унитарного предприятия "Отрадненский рынок", Самарская область, г.Отрадный, к Управлению Федеральной миграционной службы России по Самарской области, г. Самара,

о признании незаконным и отмене постановления от 18 декабря 2008 года N 1634 по делу об административном правонарушении по ч.1 ст.18.16 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное унитарное предприятие "Отрадненский рынок" (далее - МУП "Отрадненский рынок", предприятие) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной миграционной службы России по Самарской области (далее - УФМС России по Самарской области, административный орган) от 18 декабря 2008 года N 1634 по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.18.16 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, (далее - КоАП РФ) за нарушение правил привлечения иностранных граждан к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах.

Решением суда от 29 января 2009 года в удовлетворении заявления МУП "Отрадненский рынок" отказано на том основании, что материалами дела подтверждается совершение предприятием административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.18.16 КоАП РФ, существенных нарушений порядка привлечения к административной ответственности не установлено.

В апелляционной жалобе МУП "Отрадненский рынок" просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, производство по делу прекратить, ссылаясь на отсутствие вины в совершении вменяемого правонарушения, поскольку Общество не имело возможности воспрепятствовать осуществлению торговой деятельности на территории рынка иностранной гражданкой, которая самовольно заняла торговое место.

В отзыве на апелляционную жалобу административный орган просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу предприятия - без удовлетворения, ссылаясь на законность и обоснованность обжалуемого решения суда.

В соответствии со ст.163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании дважды объявлялся перерыв (до 11 час 15 мин 20 марта 2009 года и до 14 час 45 мин 23 марта 2009 года) в связи с необходимостью изучения дополнительных материалов, представленных сторонами.

В судебном заседании представители МУП "Отрадненский рынок" поддержали доводы апелляционной жалобы, просили решение суда отменить, заявление предприятия удовлетворить.

Представитель возражал УФМС России по Самарской области против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оставить решение суда без изменения.

Проверив материалы дела, выслушав пояснения лиц, участвующих в деле, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, на основании распоряжения от 21 ноября 2008 года N 33/1198 (л.д.47) сотрудниками УФМС России по Самарской области 22 ноября 2008 года в 10 час 00 мин в ходе проверки, проведенной на территории рынка МУП "Отрадненский рынок", расположенного по адресу: г. Отрадный, ул. Первомайская, 2 "в", в торговой палатке, расположенной между торговыми местами 23 и 24, к осуществлению торговой деятельности была допущена гражданка Вьетнама Чыонг Т.К., которая осуществляла трудовую деятельность (продавала мужские куртки) в отсутствие разрешения на работу в нарушение постановления Правительства от 29 декабря 2007 года N 1003.

Результаты проверки в присутствии законного представителя МУП "Отрадненский рынок" зафиксированы в протоколе осмотра от 22 ноября 2008 года, в котором отражено использование видеокамеры (л.д. - 45-46).

По данному факту 24 ноября 2008 года был составлен протокол по ч.1 ст.18.17 КоАП РФ (л.д.12). Впоследствии должностными лицами УФМС Росси по Самарской области 28 ноября 2008 года производство по делу об административном правонарушении по признакам ч.1 ст.18.17 КоАП РФ было прекращено за отсутствием состава правонарушения.

По этому же факту УФМС России по Самарской области 29 ноября 2008 года в присутствии законного представителя предприятия составлен протокол N 0102215 об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.18.16 КоАП РФ, (л.д.40).

На основании протокола об административном правонарушении от 29 ноября 2008 года N 0102215 административным органом 18 декабря 2008 года было вынесено постановление о привлечении предприятия к административной ответственности, предусмотренной ч.1 ст.18.16 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 450 000 руб. (л.д. 37,38).

Согласно ч.1 ст.18.16 КоАП РФ нарушение правил привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах (в том числе в торговых комплексах), выразившееся в предоставлении лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридическим лицом, его филиалом или представительством, управляющими торговым объектом (в том числе торговым комплексом), либо должностным лицом указанных юридического лица, филиала или представительства, либо иным юридическим лицом или его должностным лицом, либо иным лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, торгового места на территории торгового объекта (в том числе торгового комплекса), производственного, складского, торгового, служебного, подсобного или иного помещения иностранному гражданину или лицу без гражданства, незаконно привлекаемым к трудовой деятельности, осуществляемой на торговом объекте (в том числе в торговом комплексе), либо в выдаче иностранному гражданину или лицу без гражданства, незаконно осуществляющим указанную деятельность, разрешения на ее осуществление или в допуске в иной форме к осуществлению указанной деятельности, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от четырехсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Основанием для привлечения к ответственности в соответствии с ч. 1 ст. 18.16 КоАП РФ является нарушение правил привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах, связанное с предоставлением торгового места на территории торгового объекта.

Как следует из материалов дела об административном правонарушении, гражданка Вьетнама Чыонг Тхи Кхе состоит на миграционном учете сроком до 09 апреля 2009 года, о чем свидетельствует соответствующая отрывная часть бланка талона уведомления о прибытии иностранного гражданина в место пребывания (л.д.62). Указанный документ свидетельствует о временном пребывании на территории Российской Федерации и исключает факт ее постоянного проживания.

Правонарушение выразилось в том, что предприятие фактически допустило иностранную гражданку, не имеющую соответствующего разрешения, к осуществлению торговой деятельности на территории принадлежащего предприятию розничного рынка, не приняв надлежащих мер к недопущению нарушений требований законодательства, регулирующего привлечение иностранной рабочей силы к трудовой деятельности на территории Российской Федерации.

Обстоятельства дела отражены в протоколе об административном правонарушении, протоколе осмотра от 22 ноября 2008 года, составленном в присутствии директора МУП "Отрадненский рынок", видеоматериале, исследованном в судебном заседании и приобщенном к материалам дела, объяснениях директора МУП "Отрадненский рынок" (л.д. 43,44), объяснениях иностранной гражданки Вьетнама Чыонг Тхи Кхе (л.д.56,57).

В соответствии с п.2 ст.2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Согласно распорядку работы рынка, утвержденного приказом от 31 декабря 2007 года N 165 (л.д.63), режим работы рынка установлен с 6 час 00 мин до 17 час 00 мин, заезд транспорта с 6 час до 9 час. Однако работа контролеров начинается лишь с 9 час и продолжается до 12 час. Кроме того, факт правонарушения выявлен в 10 час 00 мин, то есть уже после начала работы контролеров.

Каких-либо доказательств, свидетельствующих о принятии надлежащих мер по недопущению допуска иностранных граждан к торговой деятельности на территории розничного рынка, в материалы дела не представлено.

С учётом изложенного у предприятия была возможность не допускать совершения правонарушения и оно не предприняло все возможные меры для его предотвращения.

Судом первой инстанции правомерно отклонён довод предприятия о том, что с указанном гражданкой Вьетнама не заключался трудовой договор и отсутствуют доказательства о ее допуске к трудовой деятельности.

Диспозиция ч.1 ст.18.16 КоАП РФ не указывает на наличие трудового договора, как на единственное основание для допуска к трудовой деятельности. Данная норма указывает на возможность допуска к указанной деятельности в иных формах.

В силу требований ч.6 ст.210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Как видно из материалов дела, в нарушение ст.28.5 КоАП РФ протокол об административном правонарушении был составлен лишь 29 ноября 2008 года, тогда как факт правонарушения был выявлен 22 ноября 2008 года. Вместе с тем протокол составлен в пределах срока давности привлечения к административной ответственности, предусмотренной ст.4.5 КоАП РФ.

Согласно п.10 Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 02 июня 2004 года "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Допущенное административным органом нарушение сроков составления протокола об административном правонарушении не является существенным, не нарушает права лица, в отношении которого он составлен.

Нарушений порядка привлечения к административной ответственности, установленного КоАП РФ, которые могли бы повлечь признание постановления о назначении административного наказания незаконным, в ходе производства по данному делу об административном правонарушении не установлено.

Доводы, приведенные в апелляционной жалобе, не свидетельствуют о наличии предусмотренных ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

На основании изложенного решение суда 29 января 2009 года следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу МУП "Отрадненский рынок" - без удовлетворения.

Исходя из положений ч.4 ст.208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уплата госпошлины за рассмотрение заявлений об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности и обжалование решений суда по данной категории дел не предусмотрена.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 29 января 2009 года по делу N А55-20147/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия "Отрадненский рынок" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Е.Г.Филиппова

Судьи

Е.И.Захарова В.Е.Кувшинов