Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 августа 2009 г. N 11АП-6284/2009

20 августа 2009 г.

Дело N А72-1432/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления изготовлена 20 августа 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 20 августа 2009 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Селиверстовой Н.А.,

судей Липкинд Е.Я., Серебряковой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Стрюковой Г.А.,

с участием до перерыва:

от истца общества с ограниченной ответственностью "Симбирск-Теплосервис", г. Ульяновск - представитель Кузнецова Ольга Васильевна по доверенности б/н от 14 января 2009 г. и Вальцева Наталья Сергеевна по доверенности б/н от 14 мая 2009 г.

от ответчика общества с ограниченной ответственностью "БАУ Мотор Корпорэйшн", г. Ульяновск - представитель Уханова Елена Викторовна по доверенности N ДУ 6/2009 от 01 июля 2009 г., договор передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации N 2 от 01 мая 2009;

от третьих лиц:

ООО "Симбирский станкостроительный завод", г. Ульяновск, -представитель не явился, извещен;

ОАО "АЛЬФА-БАНК", г. Москва - представитель не явился, извещен;

муниципального предприятия водопроводно-канализационного хозяйства "Ульяновскводоканал", г. Ульяновск - представитель не явился, извещен;

индивидуального предпринимателя Радионова Николая Анатольевича г. Ульяновск- представитель не явился, извещен;

индивидуального предпринимателя Терентьева Сергея Александровича, г. Ульяновск- представитель не явился, извещен;

Ульяновского муниципального унитарного предприятия "Городской теплосервис", г. Ульяновск- представитель не явился, извещен;

ООО "Управляющая компания "Торговый центр", г. Ульяновск - представитель не явился, извещен;

ООО "СПМ - Энерго плюс", г. Ульяновск- представитель не явился, извещен;

после перерыва: лица, участвующие в деле не явились, извещены

рассмотрев в открытом судебном заседании 18-20 августа 2009 г., в помещении суда, в зале N 7, апелляционную жалобу ООО "Симбирск-Теплосервис", г. Ульяновск,

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 18 июня 2009 г.

по делу N А72-1432/2009 (судья Хохлова З.П.)

по иску общества с ограниченной ответственностью "Симбирск-Теплосервис", г. Ульяновск, к обществу с ограниченной ответственностью "БАУ Мотор Корпорэйшн", г. Ульяновск, с участием третьих лиц: ООО "Симбирский станкостроительный завод", г. Ульяновск, ОАО "АЛЬФА-БАНК", г. Москва, муниципальное предприятие водопроводно-канализационного хозяйства "Ульяновскводоканал", г. Ульяновск, индивидуальный предприниматель Радионов Николай Анатольевич, г. Ульяновск, индивидуальный предприниматель Терентьев Сергей Александрович, г. Ульяновск, Ульяновское муниципальное унитарное предприятие "Городской теплосервис", г. Ульяновск, ООО "Управляющая компания "Торговый центр", г. Ульяновск, ООО "СПМ - Энерго плюс", г. Ульяновск, о взыскании 1 407 338 руб. 20 коп.,

УСТАНОВИЛ:

С учетом принятых судом уточнений, ООО "Симбирск-Теплосервис" обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с исковым заявлением к ООО "БАУ Мотор Корпорэйшн" о взыскании1 678 071 руб. 41 коп. - задолженности за тепловую энергию, поставленную в декабре 2008 г., январе и феврале 2009 г.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 25 мая 2009 г. к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены субабоненты по договорам о поставке тепловой энергии: ООО "Симбирский станкостроительный завод", ОАО "АЛЬФА-БАНК", МУП "Ульяновскводоканал", ИП Радионов С.А., ИП Терентьев С.А., УМУП "Городской теплосервис", ООО "Управляющаякомпания "Торговый центр", ООО "СПМ - Энерго плюс".

В суде первой инстанции ответчиком заявлено ходатайство о принятии встречного иска, о взыскании с ООО "Симбирск-Теплосервис" в пользу ООО "БАУ Мотор Корпорэйшн" неосновательного обогащения в размере 395 776 руб. 30 коп.

Решением Арбитражного суда Ульяновской области от 18 июня 2009 г. ходатайство ответчика о принятии встречного иска оставлено без удовлетворения, исковые требования ООО "Симбирск-Теплосервис" удовлетворены частично. С ответчика в пользу истца взыскано 341 339 руб. 02 коп. в качестве основного долга и 4 045 руб. 70 коп. в возмещение расходов по государственной пошлине.

Не согласившись с принятым судебным актом в части отказа в удовлетворении иска в полном объеме, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт об удовлетворении иска в полном объеме.

Представитель истца в судебном заседании 18 августа 2009 г. доводы апелляционной жалобы поддержал и просил отменить решение суда в обжалуемой части.

Представитель ответчика в судебном заседании просил обжалуемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения по основаниям, изложенным в отзыве на нее.

В судебном объявлен перерыв на 20 августа 2009 г. что отражено в протоколе судебного заседания. Сведения о перерыве размещены на сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда http://www.11aas.arbitr.ru, e-mail: info@11aas.arbitr.ru.

В судебное заседание после перерыва лица, участвующие в деле, не явились о дате и месте судебного разбирательства извещены своевременно и надлежащим образом, явку своих представителей не обеспечили.

При таких обстоятельствах, руководствуясь пунктами 3 и 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает возможным рассмотреть дело в их отсутствие.

Рассмотрев имеющиеся документы, проверив законность и обоснованность решения в порядке, предусмотренном частью 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации - только в обжалуемой части и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными обстоятельствами по делу, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований к отмене решения Арбитражного суда Ульяновской области от 18 июня 2009 г. по делу N А72-1432/2009 по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что 11 сентября 2008 г. между ООО "Симбирск-Теплосервис" (энергоснабжающей организацией) и ООО "БАУ Мотор Корпорэйшн" (абонентом) заключен договор поставки тепловой энергии N 01-0100/270/08, предметом которого является поставка тепловой энергии на отопление и горячее водоснабжение объектов, указанных в приложении N 1, энергоснабжающей организацией через присоединенную сеть. Энергоснабжающая организация начинает поставку тепловой энергии после предоставления Абонентом акта технической готовности котельной, с даты, указанной в заявке абонента на подачу тепловой энергии.

По условиям договора, энергоснабжающая организация обязуется производить и поставлять абоненту тепловую энергию (в Гкал), а абонент обязуется принять и полностью, и своевременно оплачивать принятую энергию по ценам и в порядке, определенных сторонами в условиях настоящего договора. Планируемое количество тепловой энергии с разбивкой по месяцам указано в Приложении N 2 (п.п. 1.1., 1.2. договора).

Пунктом 5.5. договора предусмотрено, что оплата абонентом энергии осуществляется на основании выставленного энергоснабжающей организацией счета в порядке 100 % предоплаты в сумме, исчисляемой исходя из предполагаемого месячного объема тепловой энергии в срок до 20 числа месяца, предшествующего месяцу поставки.

Тариф на тепловую энергию устанавливается приказом (решением) уполномоченного государственного органа (пункт 5.1. договора).

Дополнительным соглашением от 24 ноября 2008 г. стороны установили, что тепловые потери на тепловых сетях от границы балансовой и эксплуатационной ответственности между энергоснабжающей организацией и абонентом до границы раздела между абонентом и субабонентом оплачивает ООО "БАУ Мотор Корпорэйшн".

Дополнительным соглашением от 29.01.2009 стороны дополнили пунктом 5.1. предложением о том, что "с 01 февраля 2009 г. действует тариф на тепловую энергию в размере 665 руб. за 1 Гкал, кроме того НДС 18%, утвержденный Приказом Министерства экономики Ульяновской области N 06-1 от 15.01.2009".

Во исполнение условий вышеуказанного договора поставки истец поставил ответчику тепловую энергию.

Согласно расчету истца задолженность ответчика за декабрь 2008 г., январь, февраль 2009 г. составляет 1 678 071 руб. 41 коп.

В подтверждение поставки тепловой энергии истцом в материалы дела представлены двусторонний акт от 31 декабря 2008 г. на сумму 445 201 руб. 34 коп. и односторонние акты от 31 января 2009 г. N 43 и от 28 февраля 2009 г. N 210 на общую сумму 1 303 491 руб. 52 коп.

Данные акты подписаны ООО "Симбирск-Теплосервис" и ответчиком оспариваетется количество потребленной тепловой энергии отраженное в указанных актах.

В материалах дела имеются договоры между истцом (Энергоснабжающая организация), ответчиком (абонент) и третьими лицами по делу - ООО "Симбирский станкостроительный завод", ОАО "АЛЬФА-БАНК", МУП ВКХ "Ульяновскводоканал", ИП Радионовым Н.А.. ИП Терентьевым С.А., УМУП "Городской теплосервис", ООО "УК "Торговый центр", ООО "СПМ - Энерго плюс" (субабоненты) о поставке тепловой энергии субабонентам.

Указанные договоры регулируют отношения между энергоснабжающей организацией и субабонентами по поставке части тепловой энергии, вырабатываемой через присоединенную сеть на котельном оборудовании абонента. Субабонентам на теплоснабжение объектов (на площадке УЗТС).

В материалах дела имеются акты приема-передачи тепловой энергии за спорный период как по котельной так и с субабонентами, представленные энергоснабжающей организацией.

Количество поставленной тепловой энергии энергоснабжающая организация определяет по показаниям приборов учета по организациям, у которых они есть, расчетным путем - по соответствующей формуле.

Процент потерь у данных организаций разный - от 3,5 % до 34 %.

Арбитражный суд Ульяновской области правомерно установил, что сторонами по договорам он не согласован, а обществу с ограниченной ответственностью "УК "Торговый центр" потери истцом вообще не предъявляются.

В силу пункта 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Абонентом 07 ноября 2008 г. установлен прибор учета тепловой энергии, что подтверждается актом допуска его в эксплуатации и комиссионно, в том числе с участием представителя истца, сняты первоначальные показания прибора учета.

Ответчик не оспаривает полученное количество тепловой энергии исходя из показаний прибора учета по зданию и определенное истцом расчетным путем количество по пристрою в общей сумме 341 339 руб. 02 коп.

Требования истца о взыскании суммы 341 339 руб. 02 коп. суд первой инстанции признал законными и обоснованными.

В остальной части иска Арбитражный суд Ульяновской области правомерно отказал исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьей 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Таким образом, абонент обязан оплатить фактически полученное количество тепловой энергии.

Истребуемая энергоснабжающей организацией сумма 1 336 732 руб. 39 коп. является расчетом тепловых потерь и ответчиком оспаривается.

Оценив представленные доказательства, суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности обществом объема фактических потерь, возникших в сетях ответчика в спорный период, и обоснованности порядка определения цены при расчете стоимости электрической энергии для компенсации потерь.

Так, за декабрь 2008 года и январь 2009 г. потери заявлены абоненту в размере более 30 %, однако проценты потерь для субабонентов заявлены от 3 % и выше, тогда как тепловые сети являются едиными.

В то же время договором поставки тепловой энергии заключенным истцом и ответчиком размер процента потерь не установлен, а следовательно данное условие сторонами по договору не согласовано.

Кроме того, Департаментом по регулированию цен и тарифов при расчете тарифа учитываются потери тепловой энергии в размере 1% от ее выработки. Между тем, рассчитанный истцом 30 % объем тепловых потерь нормативно или документально материалами дела не подтвержден.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Установив, что представленными документами истец не доказал законность и обоснованность своих требований в части взыскания суммы потери тепловой энергии в сетях в размере 1 336 732 руб. 39 коп., Арбитражный суд Ульяновской области правомерно отказал в удовлетворении данных исковых требований.

Обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, сделанные в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина в размере 1000 руб. за подачу апелляционной жалобы возлагается на ее заявителя и уплачена им при ее подаче.

Руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Арбитражного суда Ульяновской области от 18 июня 2009 г. по делу N А72-1432/2009 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий

Н.А. Селиверстова

Судьи

Е.Я. Липкинд Е.А. Серебрякова