Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 сентября 2009 г. N 11АП-6072/2009

07 сентября 2009 г.

Дело N А72-1858/2009

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 03 сентября 2009 года.

В полном объеме постановление изготовлено 07 сентября 2009 года

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Серебряковой Е.А., судей Липикнд Е.Я. и Селиверстовой Н.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Стукаловой Т.С.,

от должника (заявителя апелляционной жалобы) - представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от ОАО "МДМ - Банк" - представитель Косинов С.Ю., доверенность N 02.56/09.109/19 от 21.05.2009г.,

от иных лиц - представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале N 7, апелляционную жалобу ООО "Кристалл", Ульяновская область, Чердаклинский район, р.п. Чердаклы, на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 17.07.2009 года по делу N А72-1858/2009 (судья: Садило Г.М.) о включении требования ОАО "МДМ - Банк", г. Москва, в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Кристалл" с суммой 316.025.748 руб. 47 коп., в рамках дела по заявлению ООО "Кристалл", Ульяновская область, Чердаклинский район, р.п. Чердаклы, о признании его несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество "МДМ-Банк" (далее по тексту - ОАО "МДМ-Банк") обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов ООО "Кристалл" требование ОАО "МДМ-Банк" в сумме 316.025.748 руб.47 коп., в том числе: 300.000.000,00 рублей - задолженность по основному долгу; 11.572.602,74 руб.- задолженность по процентам; 4.380.821,91 руб. - задолженность по уплате пени за просрочку возврата суммы основного долга; 72.323,82 руб. - задолженность по уплате пени за просрочку уплаты процентов; об установлении в реестре требований кредиторов ООО "Кристалл" преимущественного права кредитора ОАО "МДМ Банк" на удовлетворение требований за счет продажи заложенного имущества должника.

Расчет суммы требования (основного долга, процентов и пени) составлен кредитором по состоянию на 01.04.2009г.

К участию по рассмотрению данного требования в качестве заинтересованных лиц привлечены общество с ограниченной ответственностью "Группа компаний "Гросс" (далее по тексту - ООО"Группа компаний "Гросс" (109428, г. Москва, 1-й Вязовский проезд, д. 4 стр.19), ООО "Градъ" (125009, г.Москва, ул. Тверская, д. 10, стр.1) , ООО"Группа компаний "Заводы Гросс" (125480, г.Москва, ул. Героев Панфиловцев, д. 10, кор.1) и ЗАО "Регион-М" (109004, г. Москва, ул. Верхняя Радищевская, д. 15 стр.3) - поручители по кредитному договору от 14 августа 2008 года.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 17.07.2009 года заявленные требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым определением суда, ООО "Кристалл" обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда от 17.07.2009 года, отказав в удовлетворении заявленных требований, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права.

В судебное заседание апелляционного суда ООО "Кристалл", Ульяновская область, Чердаклинский район, р.п. Чердаклы, надлежащим образом извещенное о времени и месте рассмотрения дела, явку своего представителя не обеспечило.

Представитель ОАО "МДМ - Банк", г. Москва, не согласился с доводами апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменных возражениях на апелляционную жалобу, просил оставить определение суда от 17.07.2009 года без изменения, жалобу без удовлетворения.

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом, что дает право суду рассмотреть дело в отсутствии их представителей согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает определение суда от 17.07.2009 года законным и обоснованным по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом п.1, 2, 3 ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд в течение пятнадцати календарных дней со дня истечения срока для предъявления требований кредиторов должником, временным управляющим, кредиторами, предъявившими требования к должнику, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия.

При наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов.

Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью "Кристалл" (далее по тексту - ООО "Кристалл") обратилось в Арбитражный суд Ульяновской области о признании должника несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 01.04.2009г. в отношении ООО "Кристалл" введена процедура наблюдения.

Временным управляющим утвержден Левченко Станислав Викторович, член Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих Центрального федерального округа".

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете "Коммерсантъ" 11.04.2009г.

Из материалов дела следует, что требование ОАО "МДМ-Банк" поступило в Арбитражный суд Ульяновской области 13.05.2009г., то есть требование заявлено в установленный п.1 ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", срок.

В соответствии с пунктом п.1, 2, 3 ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Возражения относительно требований кредиторов могут быть предъявлены в арбитражный суд в течение пятнадцати календарных дней со дня истечения срока для предъявления требований кредиторов должником, временным управляющим, кредиторами, предъявившими требования к должнику, представителем учредителей (участников) должника или представителем собственника имущества должника - унитарного предприятия.

При наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов.

Судом установлено 14.08.08г. между Открытым акционерным обществом "МДМ-Банк" и ООО "Группа компаний "ГРОСС" (ООО "ГК "ГРОСС") заключен кредитный договор N 09.18/08.1235, в соответствии и с условиями которого кредитор обязался предоставить кредит ООО "ГК "ГРОСС", а последний, в свою очередь, обязался своевременно возвратить полученную сумму кредита и уплатить Кредитору проценты.

По условиям кредитного договора (с изменения и дополнениями от 12.11.2008г.) Кредитор, в соответствии с п. 1.1 предоставил ООО "ГК "ГРОСС" кредит в сумме 300000000,00 рублей на срок до 13.04.09года под 22,0 % годовых.

В материалы дела представлены доказательства выполнения обязательств ОАО"МДМ-Банк" по кредитному договору от 14.08.2008г. ( выписка по расчетному счету, т.1 л.д. 79-92) по предоставлению суммы кредита в размере 300.000.000 руб. заемщику, что не оспаривается ни должником, ни заинтересованными лицами, привлеченными судом к участию по рассмотрению данного требования.

05.02.2008г. в связи с неисполнением обязательств по кредитному договору ООО "ГК "ГРОСС" и не достижении договоренности о погашении задолженности в досудебном порядке Кредитор направил в адрес ООО "ГК "ГРОСС" требование досрочном истребовании кредита телеграфом в порядке п. 4.2.3 кредитного договора.

Последний, согласно условиям кредитного договора, должен был произвести погашение задолженности в течение 10 рабочих дней со дня направления телеграммы, а именно 19.02.09. 16.02.2009г. в связи с непогашением задолженности ООО "ГК "ГРОСС"

Кредитор направил требования об оплате задолженности в адрес Должника в соответствие с п. 2.1 договора поручительства. Оплата задолженности от Должника в адрес Кредитора не поступила.

На день судебного заседания доказательств оплаты по кредитному договору заемщиком и ООО "Кристалл" (поручителем) и заинтересованными лицами не представлено.

Согласно п. 4.2.3 кредитного договора N 09.18/08.1235 от "14" августа 2008 г. Банк имеет право досрочно взыскать кредит и проценты, в том числе списав в безакцептном порядке сумму текущей задолженности Заемщика (включая сумму основного долга) по настоящему Договору с любых счетов Заемщика в российских рублях и/или в иностранной валюте, открытых в Банке в том числе и в случаях: нарушения Заемщиком любого положения настоящего Договора; нарушения

Заемщиком сроков, установленных для уплаты процентов; ухудшения финансового положения Заемщика; возбуждения процедуры банкротства в отношении Заемщика; предъявления третьими лицами Заемщику иска об уплате денежной суммы или об истребовании имущества, размер которого ставит под угрозу выполнение

Заемщиком обязательств по настоящему Договору; невыполнения Заемщиком обязанностей по обеспечению возврата кредита; несообщения Банку Залогодателем о предшествующих залогах имущества, заложенного в обеспечение обязательств Заемщика по настоящему Договору.

14.08.2008г. в качестве обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору был заключен договор поручительства 18.18/08.1235/1 с Должником (ООО "Кристалл").

Согласно п.1.1, 1.3 договора поручительства от 14.08.2008г. N 18.18./08.1235/1 поручитель обязуется отвечать перед Банком солидарно с ООО "ГК "ГРОСС", являющимся Заемщиком по Кредитному договору N09.18/08.1235 от "14" августа 2008 г., заключенному между Банком и Заемщиком, в соответствии с которым Банк предоставляет Заемщику кредит в размере 300.000.000 рублей, на срок до "12" ноября 2008 года, неустойка в виде пени за просрочку исполнения обязательств составляет 1/365 ставки рефинансирования Банка России, действующей в период просрочки, от суммы невыполненных обязательств за каждый день просрочки. За пользование кредитом Заемщик уплачивает Банку 14,5% процентов годовых от суммы кредита, с выплатой процентов за кредит ежемесячно.

Поручитель отвечает перед Банком, в том же объеме, что и Заемщик, по Кредитному договору, включая сумму кредита, проценты, неустойки и убытки, причиненные просрочкой исполнения обязательств, а также иные платежи, предусмотренные Кредитным договором.

Возмещению подлежат также любые расходы и издержки Банка, включая расходы по исполнению данного Договора.

Поручитель отвечает перед Банком в той же валюте, в которой предоставлен кредит.

Пунктом 1 Дополнительного соглашения от 12.11.08г. к договору поручительства от 14.08.2008г. N 18.18./08.1235/1 предусмотрено, что в соответствии с Изменениями и Дополнениями N1 от "12" ноября 2008 г. к Кредитному договору N09.18/08.1235 от "14" августа 2008 г. в п. 1.1. Договора поручительства внесены следующие изменения и дополнения: срок возврата кредита "13" апреля 2009 г.; Начиная с "12" ноября 2008 г. погашение кредита осуществляется в соответствии со следующим графиком: 150.000.000 рублей - марта 2009 г.; 150.000.000 рублей - "13" апреля 2009 г. Процентная ставка за пользование кредитом, начиная с ноября 2008 г. составляет 22% процента годовых.

Согласно п.1.1, 1.3 договора поручительства от 14.08.2008г. N 18.18./08.1235/1 поручитель обязуется отвечать перед Банком солидарно с ООО "ГК "ГРОСС", являющимся Заемщиком по Кредитному договору N09.18/08.1235 от "14" августа 2008 г., заключенному между Банком и Заемщиком, в соответствии с которым Банк предоставляет Заемщику кредит в размере 300.000.000 рублей, на срок до "12" ноября 2008 года, неустойка в виде пени за просрочку исполнения обязательств составляет 1/365 ставки рефинансирования Банка России, действующей в период просрочки, от суммы невыполненных обязательств за каждый день просрочки. За пользование кредитом Заемщик уплачивает Банку 14,5% процентов годовых от суммы кредита, с выплатой процентов за кредит ежемесячно.

В силу ст. 364 Гражданского кодекса РФ обязанность поручителя исполнить обязательство должника (заемщика) возникает в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения последним своего обязательства.

Денежные обязательства по кредитному договору от 14.08.2008г. заемщиком не исполнены.

Согласно п.1 ст. 323 Гражданского кодекса РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

Судом установлено, что в качестве обеспечения обязательств по кредитному договору между Кредитором и Должником был так же заключен 14 августа 2008 года договор о залоге N 17.18/08.1235/1, согласно которому в залог было передано имущество, принадлежащее Должнику на праве собственности - товары в обороте, перечень которого содержится в Приложении N1 к договору о залоге - Справке о составе заложенного имущества, прилагаемой к настоящему требованию (т.1 л.д. 74- 77).

Общая стоимость заложенного имущества по договору о залоге составляет 357.951.200,00 (триста пятьдесят семь миллионов девятьсот пятьдесят одна тысяча двести) рублей.

Согласно п.1.2 договора залога от 14.08.2008г. и изменений к нему от 12.11.2008г. залог имущества, осуществляемый в силу настоящего Договора, является обеспечением исполнения всех обязательств ООО "ГК "ГРОСС" (далее - Заемщик) по Кредитному договору N 09.18/08.1235 от "14" августа 2008 г., заключенному между Залогодержателем и Заемщиком, в соответствии с которым Залогодержатель предоставляет Заемщику кредит в размере 300.000.000 рублей, на срок до "13" апреля 2009 г., неустойка в виде пени за просрочку исполнения обязательств составляет 1/365 ставки рефинансирования Банка России, действующей в период просрочки, от суммы невыполненных обязательств за каждый день просрочки.

За пользование кредитом Заемщик уплачивает Залогодержателю 14,5% (Четырнадцать целых пять десятых) процентов годовых от суммы кредита, с выплатой процентов за кредит ежемесячно.

Согласие залогодателя отвечать за исполнение обязательств, указанных в п. 1.2 настоящего Договора отражено в договоре.

В соответствии с пунктами 1.3 и 1.3.1 данного договора заложенное имущество остается у Залогодателя, заложенное имущество находится у залогодателя по адресу: 432032, г.Ульяновск, ул. Московское шоссе, 6.

Залогодатель имеет право изменять место хранения заложенного имущества только с согласия залогодержателя после подписания изменений и дополнений к настоящему договору, за исключением случаев, когда залогодатель будет вынужден к этому силою обстоятельств, при этом о перемене местонахождения заложенного имущества залогодатель обязан незамедлительно (в тот же день) информировать залогодержателя в письменной форме.

Изменений (кроме изменений от 12.11.2008г.) и дополнительных соглашений к договору залога от 14.08.2008г., стороны не подписывали.

Заложенное имущество (товары в обороте), находятся по адресу: Ульяновская область, р.п. Чердаклы, ул. Володарского, 60.

Должник доказательств возврата кредита и ежемесячного погашения по кредитному договору не представил, так же и не представлено исполнения обязательств по кредитному договору и привлеченными к участию по рассмотрению данного требования лицами.

В соответствии с пунктами 1, 2, 3 статьи 334 Гражданского процессуального кодекса РФ кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

Залогодержатель имеет право получить на тех же началах удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение не произошли по причинам, за которые залогодержатель отвечает.

Залог возникает в силу договора. Залог возникает также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге.

В соответствии со статьей 337 Гражданского кодекса РФ если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

Согласно абз. 2 п.1 ст. 63 ФЗ "О несостоятельности ( банкротстве)" с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения по которым наступил на дату введения наблюдения, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного настоящим Федеральным законом порядка предъявления требований к должнику.

В соответствии со ст. 309 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно статье 4 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

В целях участия в деле о банкротстве учитываются требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения которых не наступил на дату введения наблюдения.

В соответствии со статьей 134 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" требование кредитора, основанное на денежном обязательстве, вытекающем из гражданско - правовой сделки, удовлетворяется в третью очередь.

При изложенных обстоятельствах, суд первой инстанции признав требования банка обоснованными, руководствуясь статьями 16, 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", включил требование ОАО"МДМ-Банк" в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "Кристалл" с суммой 316.025.748 руб.47 коп., в том числе: 300.000.000,00 рублей - задолженность по основному долгу; 11.572.602,74 рубля- задолженность по процентам; 4.380.821,91 рубль - задолженность по уплате пени за просрочку возврата суммы основного долга; 72.323,82 рубля - задолженность по уплате пени за просрочку уплаты процентов как обеспеченного залогом имущества по договору залога от 14.05.2008г. N 17-18/08.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что поручители по кредитному договору с ООО "ГК Гросс" привлечены лишь в качестве заинтересованных лиц, что лишило их возможности приводить свои доводы и возражения несостоятельна. Права поручителей никаким образом не нарушены.

Указание должника на неправомерность установления размера задолженности из основного обязательства и необходимости предъявления требований к должнику не состоятельны. Договор поручительства, заключенный с должником, является акцессорным обязательством к кредитным отношениям с ООО "ГК "Гросс", в соответствии с которым поручитель (должник) несет солидарную ответственность вместе с основным должником.

Довод должника о нарушении подсудности дела не приняты судебной коллегией, поскольку в Арбитражном суде г.Москвы иск предъявлен к должнику и поручителям по правилам подсудности, оговоренной в кредитном договоре. Настоящее требование предъявлено в рамках дела о банкротстве поручителя ООО "Кристалл" и суд может признать обоснованными требования, заявленные только к ООО "Кристалл".

Другие доводы апелляционной жалобы внимательно изучены судебной коллегией и признаны несостоятельными.

Судебная коллегия приходит к выводу, что суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал обстоятельства дела, дал надлежащую правовую оценку доказательствам, правильно применил нормы материального права, не допустив нарушений процессуального закона.

Согласно пункту 12 части 1 статьи 333.21 Налогового кодекса уплата государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы на обжалуемое определение суда не предусмотрена.

В соответствии со статьей 104 АПК РФ и статьей 333.40 Налогового кодекса РФ ошибочно уплаченная государственная пошлина подлежит возврату заявителю в сумме 1000 рублей.

Руководствуясь статьями 104, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Оставить определение Арбитражного суда Ульяновской области от 17.07.2009 года по делу N А72-1858/2009 без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выдать ОО "Кристалл", Ульяновская область, Чердаклинский район, р.п. Чердаклы, справку на возврат из федерального бюджета Российской Федерации ошибочно уплаченной государственной пошлины по апелляционной жалобе, перечисленной по платежному поручению N 17 от 23.07.2009 года в сумме 1000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий

Е.А. Серебрякова

Судьи

Е.Я. Липкинд Н.А. Селиверстова