Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23 марта 2011 г. N 04АП-4037/2010.

Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 23 марта 2011 г. N 04АП-4037/2010

г. Чита

Дело N А19-14701/10

"23" марта 2011 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 17 марта 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 марта 2011 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Никифорюк Е.О.,

судей: Ткаченко Э.В., Ячменёва Г.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мурзиной Н.А., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу заявителя по делу Общества с ограниченной ответственностью "Чекотова П.А. ФОРТУНА" на Решение Арбитражного суда Иркутской области от 20 декабря 2010 г., принятое по делу N А19-14701/10 по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Чекотова П.А. ФОРТУНА" к Инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска о признании незаконным в части решения от 05.04.2010 N 02-10/60дсп в редакции изменений, внесенных решением Управления Федеральной налоговой службы по Иркутской области, от 15.06.2010 N 26-16/24911, с участием третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - Управления Федеральной налоговой службы по Иркутской области,

(суд первой инстанции - В.Д.Загвоздин),

Дело рассматривалось с использованием системы видеоконференцсвязи при содействии Арбитражного суда Иркутской области.

при участии в судебном заседании:

от заявителя: Пятых Т.Б. (доверенность от 15.07.2010г.);

от заинтересованного лица: Скорохов С.В. (доверенность от 11.01.2011г. N 11/2); Фомина Е.М. (доверенность от 10.01.2011г. N 17-14-10);

от третьего лица: Колюшко Т.А. (доверенность от 12.01.2011г. N 08-10/000122), Присяжнюк В.Д. (доверенность от 16.03.2011г. N 08-10/004617), Хачумова С.А. (доверенность от 16.03.2011г. N 08-10/004618), Цивань А.П. (доверенность от 11.01.2011г. N 08-10/000013).

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Чекотова П.А. ФОРТУНА", зарегистрированное в Едином государственной реестре юридических лиц за ОГРН 1023801020737, ИНН 3808051530 (далее - общество), обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением, уточненным в порядке ст.49 АПК РФ (т.28 л.д.108-109), к Инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска, зарегистрированной в Едином государственной реестре юридических лиц за ОГРН 1043801065120, ИНН 3808114237 (далее - налоговый орган), о признании незаконным ее решения от 05.04.2010г. N 02-10/60дсп в редакции изменений, внесенных решением Управления Федеральной налоговой службы по Иркутской области (далее - управление) от 15.06.2010г. N 26-16/24911, в части отражения по лицевым счетам доначисленных налога на добавленную стоимость, налога на прибыль, единого социального налога, налога на имущество, уменьшения излишне исчисленного налога по упрощенной системе налогообложения, зачета излишне уплаченного налога по упрощенной системе налогообложения в счет доначисленных сумм налогов, предложения уплатить с учетом проведенного зачета доначисленные суммы налога на добавленную стоимость, налога на прибыль, единого социального налога, налога на имущество, начисления и предложения уплатить пени по налогу на добавленную стоимость, налогу на прибыль, единому социальному налогу, налогу на имущество, привлечение к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 Налогового кодекса РФ, за неуплату доначисленных налогов, привлечения к ответственности, предусмотренной п.1 ст.126 Налогового кодекса РФ, за непредставление в установленный срок авансовых расчетов по налогу на имущество и единому социальному налогу за 1 квартал, полугодие и 9 месяцев 2007 года, привлечения к ответственности, предусмотренной п.2 ст.119 Налогового кодекса РФ за непредставление в установленный срок деклараций по НДС за март-декабрь 2007 года, деклараций по единому социальному налогу и налогу на имущество за 2007 год, деклараций по налогу на прибыль за 1 квартал, полугодие и 9 месяцев 2007 года, а также за 2007 год.

Решением от 20 декабря 2010 г. Арбитражный суд Иркутской области с учетом определения об опечатки от 20 декабря 2010 г. признал незаконным решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска от 05.04.2010г. N 02-10/60дсп в редакции изменений, внесенных решением Управления Федеральной налоговой службы по Иркутской области от 15.06.2010г. N 26-16/24911, в части:

п.1 пп. "а" о привлечении к ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 Налогового кодекса РФ, за неуплату налога на имущество в виде штрафа в размере 4 121 руб. 90 коп., за неуплату единого социального налога в федеральный бюджет в виде штрафа в размере 1 руб.;

п.1 пп. "д" о привлечении к ответственности, предусмотренной п.2 ст.119 Налогового кодекса РФ, за непредставление деклараций по налогу на прибыль в виде штрафа в размере 613 руб.;

п.1 пп. "е" о привлечении к ответственности, предусмотренной п.2 ст.119 Налогового кодекса РФ, за непредставление налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 3 254 руб.;

п.2 и п.6.2 о начислении и предложении уплатить пени, указанные в п.2 решения, в отношении пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 929 580 руб., пени по единому социальному налогу в федеральный бюджет в сумме 4 995 руб. 27 коп., пени по налогу на имущество в сумме 44 608 руб. 60 коп.;

п.6.1 о предложении уплатить налог на имущество в сумме 132 096 руб., как несоответствующее положениям ст.ст.75, 101, 119, 122, 140, 346.13, 374, 375, Налогового кодекса РФ.

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказал.

В обоснование суд первой инстанции указал, что в ходе проведения выездной налоговой проверки ООО "Чекотова П.А. Фортуна" налоговым органом установлено и в ходе разбирательства по делу доказано неправомерное применение организацией упрощенной системы налогообложения.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Иркутской области от 20.12.2010 г. по делу N А19-14701/10-56 в части:

п.1 пп. "а" о привлечении к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ, за неуплату:

- налога на прибыль за 2007 г. в виде штрафа в размере 662 538 руб., в том числе: федеральный бюджет-201 731 руб.,

бюджет субъектов РФ - 460 807 руб.;

- налога на добавленную стоимость за апрель-декабрь 2007 г. в виде штрафа в размере 812 472 руб.;

- налога на имущество за 2007 г. в виде штрафа в размере 23 661,1 руб.;

- ЕСН за 2007 г. в виде штрафа в размере 10 127 руб., в том числе: ЕСН, зачисляемый в федеральный бюджет, в сумме 8 945 руб., ЕСН, зачисляемый в ФФОМС, в сумме 1 182 руб.

п.1 пп. "б" о привлечении к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 126 Налогового кодекса РФ, за непредставление в установленный срок налогоплательщиком авансовых расчетов по единому социальному налогу и налогу на имущество за 2007 г. В количестве 6 штук в виде штрафа в размере 300 руб.,

п.1 пп. "в" о привлечении к ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 119 Налогового кодекса РФ, за непредставление налоговой декларации по единому социальному налогу за 2007 г. в виде штрафа в сумме 4 704 руб.,

п.1 пп. "г" о привлечении к ответственности, предусмотренной п, 2 ст. 119 Налогового кодекса РФ, за непредставление налоговой декларации по налогу на имущество за 2007 г. в виде штрафа в размере 12 589 руб.;

п.1 пп. "д" о привлечении к ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 119 Налогового кодекса РФ, за непредставление налоговой декларации по налогу на прибыль за 1 квартал 2007 г., 1 полугодие 2007 г., 9 месяцев 2007 г., за год 2007 г. в виде штрафа в размере 435 170 руб.;

п.1 пп. "е" о привлечении к ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 119 Налогового кодекса РФ, за. непредставление налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за март, апрель, май, июнь, июль, август, сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2007 г. в виде штрафа в размере 543 670 руб.;

п.2 резолютивной части, которым начислены пени:

- по налогу на прибыль за 2006-2007 г. в сумме 4 327 934 руб., в том числе: Федеральный бюджет - 1 297 735 руб., Бюджет субъектов - 3 030 199 руб.,

- по налогу на добавленную стоимость за 2006-2007 гг. в сумме 6 594 040 руб.,

- по ЕСН за 2006-2007 гг. в сумме 56 788,73 руб., в том числе: Федеральный бюджет-50 138,73 руб., ФФОМС - 6 650 руб.,

- по налогу на имущество в сумме 126 343,4 руб.,

п.3 резолютивной части, которым решено отразить в карточке расчетов с бюджетом ООО "Чекотова П.А. Фортуна" доначисленные суммы налогов по отчетным периодам:

- Налог на прибыль за 2006 г. в сумме 5 544 309 руб.;

- Налог на прибыль за 2007 г. в сумме 7 449 455 руб.;

- Налог на добавленную стоимость в сумме 6 413 590 руб.;

- Налог на добавленную стоимость за 2007 г. в сумме 10 580 602 руб.;

- ЕСН за 2006 г. в сумме 102 041 руб.;

- ЕСН за 2007 г. в сумме 178 914 руб.;

- Налог на имущество в сумме 539 986 руб.

п.4 резолютивной части, которым уменьшен излишне исчисленные и уплаченные налогоплательщиком суммы единого налога по упрощенной системе налогообложения за 2-4 кварталы 2006 г. в размере 543 852 руб., за 2007 г. в размере 915 638 руб.;

п. 5 резолютивной части, которым решено зачесть излишне уплаченные суммы единого налога по упрощенной системе натогообложения;

п.6.1 резолютивной части, которым предложено ООО "Чекотова П.А. Фортуна" уплатить недоимку:

- по налогу на прибыль за 2006 г. в сумме 5 054 843 руб., за 2007 г. - 6 625 380 руб.,

- по налогу на добавленную стоимость в сумме 6 413 590 руб., за 2007 г. - 10 580 602 руб.,

- по ЕСН за 2006 г. в сумме 57 655 руб., за 2007 г. - 101 280 руб.,

- по налогу на имущество в сумме 539 986 руб.,

Пункта 6.2 резолютивной части, которым предложено уплатить пени:

- по налогу на прибыль за 2006-2007 г. в сумме 4 327 934 руб.,

- по налогу на добавленную стоимость за 2006-2007 гг. в сумме 7 523 620 руб.,

- по ЕСН за 2006-2007 гг. в сумме 61 784 руб.,

- по налогу на имущество в сумме 407 890 руб.

Полагает, что вывод о применении Обществом и его контрагентами "схемы" незаконной налоговой оптимизации является недоказанным и опровергается представленными в материалы дела документами, которым судом не дана надлежащая оценка. Отклоняя ссылки Общества на то обстоятельство, что налоговая инспекция в оспариваемом решении не привела в полной мере обстоятельства, послужившие основанием к выводу о наличии признаков взаимозависимости между ООО "Чекотова П.А. Фортуна" и его арендаторами, суд не указал каких формальные основания, предусмотенные пунктом 1 статьи 20 НК РФ или пунктом 1 статьи 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", положены в основу вывода о наличии отношений взаимозависимости, а также не обосновал как отношения между ООО "Чекотова П.А. Фортуна" и его контрагентами объективно могли повлиять на результаты сделок по передаче имущества в аренду. Высказанное судом предположение о том, что дробление бизнеса между взаимозависимыми или аффилированными лицами в целях применения УСН может носить согласованный характер, направленный на уход от обложения налогами по общей системе налогообложения само по себе не подтверждает данных обстоятельств. Согласованность действий Общества и его арендаторов налоговой инспекцией документально не подтверждена и опровергается показаниями свидетелей, полученных в ходе проведения мероприятий налогового контроля. Вывод инспекции о расторжении договоров аренды по причине достижения арендаторами "пограничного уровня доходов", опровергается данными налоговых деклараций, представленных арендаторами в налоговый орган, а также показаниями свидетелей. Деятельность арендаторов была прибыльной. Расчеты произведены неверно.

На апелляционную жалобу поступил отзыв налогового органа, в котором он просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения. Полагает, что передача имущества в аренду производилась обществом исключительно взаимозависимым лицам. Фактически деятельность организаций-арендаторов сводилась к получению имущества в аренду и сдаче данного имущества в субаренду, то есть доходами этих организаций являлись полученные от субарендаторов денежные средства. При этом расходы организаций-арендаторов в основной массе были направлены на благоустройство территорий арендованных земельных участков. Стоимость улучшений арендатором (обществом) не возмещалась, а организации-арендаторы после прекращения договоров аренды прекращали свою деятельность. Считает, что материалами дела доказано, что общество получало необоснованную налоговую выгоду путем уменьшения налоговой обязанности по НДС, налогу на прибыль, налогу на имущество и ЕСН в результате учета хозяйственных операций не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, создания искусственных условий для применения специального налогового режима группой взаимозависимых аффилированных лиц.

На апелляционную жалобу поступил отзыв управления, в котором оно считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным. Полагает, что система налогообложения по упрощенной форме применима исключительно к субъектам малого предпринимательства, как форма государственной поддержки их деятельности. Примененная налогоплательщиком схема налоговой оптимизации посредством использования специального режима налогообложения направлена не на осуществление предпринимательской деятельности, а на снижение налоговой нагрузки путем вовлечения в нее взаимозависимых лиц. Вывод о признании деятельности ООО "Чекотова ПА. Фортуна", направленной на уход от налогообложения, сделан на основании следующих фактов: осуществление деятельности юридическими лицами (арендаторы и субарендаторы, страховая компания) под одной торговой маркой "Фортуна", использование слова "Фортуна" в названиях фирм ("Фортуна 3 ", "Фортуна 3 плюс", "Фортуна моторе", "Фортуна строй" и т.д.); применение участниками схемы упрощенной системы налогообложения с объектом налогообложения "доходы"; создание новых юридических лиц; миграция работников из одной организации в другую; прекращение деятельности юридических лиц после достижения максимального уровня выручки, не позволяющей применять УСН; взаимозависимость юридических лиц; осуществление расчетов путем перечисления денежных средств за третьих лиц; расходование денежных средств на улучшение имущества, принадлежащего или арендованного ООО "Чекотова ПА. Фортуна" при отсутствии такого рода условий в заключенных с арендаторами договорах; типовые схемы договоров; единая система страхования юридических лиц в ОВС "Гарант" и т.д. Налоговым органом в рамках проведения выездной налоговой проверки и дополнительных мероприятий налогового контроля собраны доказательства наличия взаимозависимости в ГК "Фортуна" и сознательного дробления бизнеса в целях минимизации налогов.

О месте и времени судебного заседания лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что подтверждается уведомлениями вручении. Информация о времени и месте судебного заседания по апелляционным жалобам размещена на официальном сайте апелляционного суда в сети "Интернет" 15.02.2011г.

Судебное заседание суда апелляционной инстанции проводилось с использованием видеоконференцсвязи. В помещение Арбитражного суда Иркутской области, обеспечивавшего видеоконференцсвязь, для участия в судебном заседании явились представители общества, налогового органа и управления.

Представитель общества в судебном заседании поддержала доводы апелляционной жалобы, просила решение суда первой инстанции в обжалуемой части отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представители налогового органа поддержали доводы отзыва, просили решение суда первой инстанции в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представители управления в судебном заседании поддержали доводы отзыва, просили решение суда первой инстанции в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Дело рассматривается в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Изучив материалы дела, проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Общество с ограниченной ответственностью "Чекотова П.А. Фортуна" зарегистрировано в качестве юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1023801020737,что подтверждается свидетельством серия 38 N 001775670 (т.1 л.д.14).

Налоговым органом на основании решения от 20.10.2008г. N 02-132 была проведена выездная налоговая проверка общества за период с 01.01.2005г. по 30.09.2008г. по вопросу правильности исчисления и уплаты налога на доходы физических лиц и за период с 01.10.2005г. по 31.12.2007г. - по всем остальным налогам (сборам). (т.3 л.д.1).

Решением от 17.12.2008г. N 02-10/598дсп проведение проверки приостановлено, решением от 06.04.2009г. N 02-10/112 проведение проверки возобновлено (т.3 л.д.2). Решением Управления Федеральной налоговой службы по Иркутской области от 06.04.2009г. N 24-1-102/14 (т.3 л.д.3) срок проведения проверки продлен до 4 месяцев.

Решением Инспекции от 27.05.2009г. N 02-10/18 (т.3 л.д.6) проведение проверки приостановлено. Решением от 05.08.2009г. N 02-10/18-1, проведение проверки возобновлено (т.3 л.д.7).

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Иркутской области от 17.08.2009г. N 24-1-102/22 срок проведения проверки продлен до 6 месяцев (т.3 л.д.8).

Налоговым органом была составлена справка от 16.10.2009г. N 02-73 о проведенной выездной налоговой проверке (т.3 л.д.11-12).

По результатам проверки налоговым органом был составлен Акт выездной налоговой проверки от 16.12.2009г. N 02-229/331 дсп (далее - акт проверки, т.3 л.д.10, 54).

25.01.2010г. законному представителю общества вручено уведомление от 28.12.20009г. N 02-15/1159 о том, что рассмотрение материалов проверки состоится 05.02.2010г. (т.3л.д.15).

26.01.2010г. обществом были представлены возражения на акт проверки (т.4 л.д.55-96).

03.02.2010г. в налоговый орган поступило ходатайство общества об отложении рассмотрения материалов проверки (т.3 л.д.310).

05.02.2010г. на рассмотрение материалов проверки явились уполномоченные представители налогоплательщика, что зафиксировано в протоколе N 14-08/2дсп (т.24 л.д.21-24). Налоговым органом было принято решение о продлении срока рассмотрения материалов проверки N 02-10/1дсп до 03.03.2010г., которое было вручено уполномоченному представителю общества 08.02.2010г. вместе с уведомлением о времени и месте рассмотрения материалов проверки от 05.02.2010г. N 02-15/62 дсп (т.24 л.д.25, 33).

09.02.2010г. обществом было заявлено ходатайство о допросе свидетелей (т.3 л.д.309, 296).

01.03.2010г. обществом были представлены дополнительные возражения на акт проверки (т.24 л.д.26-32).

03.03.2010г. на рассмотрение материалов проверки явились уполномоченные представители налогоплательщика, что зафиксировано в протоколе N 14-08/2дсп/1 (т.24 л.д.34-37). В данном протоколе отражено по итогам рассмотрения имеющихся доказательств, заявленных доводов и возражений продолжение рассмотрения материалов проверки состоится в 11 час. 00 мин. 09.03.2010г.

Также 03.03.2010г. налоговым органом принято решение N 02-10/45 о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля, врученное уполномоченному представителю общества (т.24 л.д.41-42).

09.03.2010г. на рассмотрение материалов проверки явились уполномоченные представители общества, что зафиксировано в протоколе N 14-08/2дсп/1 (т.24 л.д.38). В данном протоколе отражено, что продолжение рассмотрения материалов проверки состоится в 11 час. 00 мин. 11.03.2010г.

11.03.2010г. на рассмотрение материалов проверки явились уполномоченный представитель общества, что зафиксировано в протоколе N 14-08/2дсп/1 (т.24 л.д.45).

Уведомлением от 11.03.2010г. N 02-15/171, врученным представителю общества 11.03.2010г., налоговый орган известил общество, что рассмотрение материалов проверки состоится 02.04.2010г. в 11 час. 00 мин. (т.3 л.д.297).

29.03.2010г. и 01.04.2010г. обществу вручены справки о результатах проведенных дополнительных мероприятий налогового контроля (т.3 л.д.301-308).

По результатам рассмотрения материалов проверки 02.04.2010г. в присутствии представителя общества был составлен протокол N 14-08/3дсп, рассмотрение материалов проверки отложено до 05.04.2010г. 14 час. 00 мин. (т.3 л.д.290, 300).

05.04.2010г. рассмотрение материалов проверки состоялось в присутствии представителей общества, о чем составлен протокол N 14-08/3дсп (т.3 л.д.294-295).

По результатам рассмотрения материалов проверки налоговым органом было принято решение от 05.04.2010г. N 02-10/60 дсп (далее - решение, т.1 л.д.36-142).

Не согласившись с решением налогового органа, общество обжаловало его в вышестоящий налоговый орган.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Иркутской области от 15.06.2010г. N 26-16/24911 (далее - решение управления, т.1 л.д.144-166) решение налогового органа было изменено с изложением резолютивной части в новой редакции.

Решением налогового органа в редакции решения управления общество было привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной:

а) п.1 ст.122 Налогового кодекса РФ за неуплату налогов в виде штрафа в размере 20% от неуплаченной суммы в размере 1 512 921 руб., в том числе:

- по налогу на прибыль за 2007 год в сумме 662 538 руб., в т.ч.: федеральный бюджет - 201731 руб. (2017312*20%/2), бюджет субъекта РФ - 460807 руб.(4608068*20%/2);

- по налогу на добавленную стоимость за апрель-декабрь 2007 г. в сумме 812 472 руб. (8 124 716 * 20% / 2);

- по налогу на имущество за 2007 год в сумме 27 783 руб. (277 828* 20%/2);

- по ЕСН за 2007 год в сумме 10 128 руб., в т.ч.:

ЕСН, зачисляемый в федеральный бюджет, в сумме 8946 руб. (89 457*20%/2), ЕСН, зачисляемый в ФФОМС, в сумме 1182 руб. (11823*20 %/2),

б) п.1 ст. 126 Налогового кодекса РФ за непредставление в установленной срок налогоплательщиком авансовых расчетов по единому социальному налогу и по налогу на имущество за 2007 г. в количестве 6 штук в виде штрафа в размере 300 руб. (50*6);

в) п.2 ст.119 Налогового кодекса РФ за непредставление налоговой декларации по единому социальному налогу за 2007 год в виде штрафа в сумме 4 704 рублей.

г) п.2 ст.119 Налогового кодекса РФ за непредставление налоговой декларации по налогу на имущество за 2007 год в виде штрафа в сумме 12 589 рублей.

д) п.2 ст.119 Налогового кодекса РФ за непредставление налоговых деклараций по налогу на прибыль за 1 квартал, полугодие и 9 месяцев 2007 года, а также за год 2007 год в виде штрафа в сумме 435783 рублей.

е) п.2 ст.119 НК РФ за непредставление налоговых деклараций по налогу на добавленную стоимость за март, апрель, май, июнь, июль, август, сентябрь, октябрь, ноябрь, декабрь 2007 года в виде штрафа в сумме 546 924 рубля.

Решением обществу были начислены пени по налогу на прибыль в сумме 4 327 934 руб., в том числе в федеральный бюджет в сумме 1 297 735 руб., в бюджет субъекта РФ в сумме 3 030 199 руб., пени по НДС в сумме 7 523 620 руб., пени по единому социальному налогу в сумме 61 784 руб. (федеральный бюджет - 55 134 руб., ФФОМС - 6 650 руб.) пени по налогу на имущество в сумме 170 952 руб., пени по налогу на доходы физических лиц в сумме 10 руб.

В лицевой карточке налогоплательщика (п.3 решения) отражены доначисленные суммы налогов, в том числе: налог на прибыль за 2006 год в сумме 5 544 309 руб. (федеральный бюджет - 1 501 399 руб., бюджет субъекта РФ - 4 042 910 руб.), налог на прибыль за 2007 год в сумме 7 449 455 руб. (федеральный бюджет - 2 017 312 руб., бюджет субъекта РФ - 5 432 143 руб.), налог на добавленную стоимость за апрель 2006 года - декабрь 2007 года в сумме 16 994 192 руб., единый социальный налог за 2006 год в сумме 102 041 руб. (ФБ - 51020 руб., ФФОМС - 9354 руб., ТФОМС - 17006 руб., ФСС -24661 руб.), единый социальный налог за 2007 год в сумме 178 914 руб. (ФБ - 89 457 руб., ФФОМС - 16400 руб., ТФОМС -29 819 руб., ФСС - 43238 руб.), налог на имущество за 2006-2007 годы в сумме 539 986 руб.

В пунктах 4, 5 решения уменьшены излишне исчисленные и уплаченные налогоплательщиком суммы единого налога по упрощенной системе налогообложения за 2-4 кварталы 2006 год в размере 543 852 руб., за 2007 год в размере 915 638 руб. и произведен зачет излишне уплаченных сумм единого налога по упрощенной системе налогообложения:

- в размере 1 313 541 руб. (в том числе за 2 - 4 кварталы 2006 года в размере 489 466 руб., за 2007 год в размере 824 075 руб.) - в счет погашения задолженности по налогу на прибыль организаций за 2006 и 2007 гг. в бюджет субъекта РФ в полном объеме;

- в размере 44386 руб. - в счет погашения задолженности по ЕСН за 2006 год в части ФФОМС в размере 2719 руб., ТФОМС в размере 17006 руб., ФСС в размере 24661 рубль;

- в размере 77634 руб. - в счет погашения задолженности по ЕСН за 2007 год в части ФФОМС в размере 4577 руб., ТФОМС в размере 29819 руб., ФСС в размере 43238 рублей.

С учетом указанных зачетов в п.6 оспариваемого решения налоговый орган предложил уплатить налог на прибыль за 2006 год в сумме 5 054 843 руб. (федеральный бюджет - 1 501 399 руб., бюджет субъекта РФ - 3 553 444 руб.), налог на прибыль за 2007 год в сумме 6 625 380 руб. (федеральный бюджет - 2 017 312 руб., бюджет субъекта РФ - 4 608 068 руб.), налог на добавленную стоимость за апрель 2006 года - декабрь 2007 года в сумме 16 994 192 руб., единый социальный налог за 2006 год в сумме 57 655 руб. (ФБ - 51020 руб., ФФОМС - 6 635 руб.), единый социальный налог за 2007 год в сумме 101 280 руб. (ФБ - 89 457 руб., ФФОМС - 11 823 руб.), налог на имущество за 2006-2007 годы в сумме 539 986 руб.

Не согласившись с решением налогового органа и в редакции решения управления, общество оспорило его в Арбитражный суд Иркутской области в части (за исключением начисления в качестве налогового агента пени по налогу на доходы физических лиц).

Арбитражный суд Иркутской области заявленные требования удовлетворил частично.

Не согласившись с решением суда первой инстанции в части, общество обжаловало его в суд апелляционной инстанции.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзывов, заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, в судебном заседании, приходит к выводу об отсутствии оснований для изменения или отмены решения суда первой инстанции в обжалуемой части по следующим мотивам.

В соответствии с п.4 ст.200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с п.5 ст.200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Как следует из материалов дела, существенных нарушений порядка проведения проверки и принятия решения по ее результатам налоговым органом допущено не было. Досудебный порядок урегулирования спора обществом соблюден.

Рассматривая дело, суд первой инстанции правильно исходил из следующего.

Из материалов дела следует, что в проверяемом периоде ООО "Чекотова П.А Фортуна" применяло упрощенную систему налогообложения, с объектом налогообложения - "доходы", облагаемым по ставке 6 процентов.

В соответствии с п.2 ст.346.11 Налогового кодекса РФ применение упрощенной системы налогообложения организациями, предусматривает их освобождение от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, налога на имущество организаций и единого социального налога. Организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

В соответствии с п. 3 ст.4 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, освобождаются от ведения бухгалтерского учета, кроме учета объектов основных средств и нематериальных активов.

Пунктом 4 статьи 346.13 Налогового кодекса РФ установлена величина предельного размера доходов налогоплательщика, ограничивающая право налогоплательщика на применение упрощенной системы налогообложения. Если в течение отчетного (налогового) периода доходы превысят установленный предельный размер доходов - 20 000 000 руб., налогоплательщик считается утратившим право на применение упрощенной системы налогообложения с начала того квартала, в котором допущено указанное превышение. Указанная выше величина предельного размера доходов налогоплательщика подлежит индексации на коэффициент-дефлятор, устанавливаемый ежегодно на каждый следующий календарный год и учитывающий изменение потребительских цен на товары (работы, услуги) в Российской Федерации за предыдущий календарный год, а также на коэффициенты-дефляторы, которые применялись в соответствии с пунктом 4 этой статьи ранее. Коэффициент-дефлятор определяется и подлежит официальному опубликованию в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

На основании распоряжения Правительства Российской Федерации от 25.12.2002 N 1834-р Министерство экономического развития и торговли Российской Федерации ежегодно не позднее 20 ноября публикует в Российской газете согласованный с Министерством финансов Российской Федерации коэффициент-дефлятор на следующий год.

На 2006 год приказом Минэкономразвития России от 03.11.2005 N 284 установлен коэффициент-дефлятор, необходимый для индексации величины предельного размера доходов, ограничивающей право перехода и (или) применения упрощенной системы налогообложения в соответствии с главой 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации, равный 1,132.

В связи с чем, величина предельного размера доходов для применения упрощенной системы налогообложения в 2006 году составляла 22 640 000 руб. (20 000 000 руб. х 1,132).

На 2007 год приказом Минэкономразвития России от 03.11.2006г. N 360 установлен коэффициент-дефлятор, равный 1,241. Из текста этого приказа не следует, что коэффициент-дефлятор рассчитан с учетом размера предыдущего.

В силу правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении от 12.05.2009г. N 12010/08 требования Налогового кодекса Российской Федерации, предусматривающие индексирование не только на коэффициент-дефлятор, устанавливаемый ежегодно на каждый следующий календарный год, но и на коэффициенты-дефляторы, которые применялись ранее, являются императивными.

Следовательно, в 2007 году величина предельного размера доходов для применения упрощенной системы налогообложения составляла 28 096 240 руб. (20 000 000 руб. х 1,241 х 1,132).

В соответствии с п. 1 ст. 346.17 Налогового кодекса РФ для целей исчисления налога, уплачиваемого при применении упрощенной системы налогообложения, доходы признаются по кассовому методу. При определении объекта налогообложения доходы от реализации определяются в соответствии со статьей 249 Налогового кодекса РФ.

Также апелляционным судом учитывается, что согласно статье 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признаются доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов. Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В соответствии с п.1 ст.146 НК РФ объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признаются, в том числе, операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации. В целях настоящей главы передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг).

В соответствии с п.1 ст. 236 НК РФ объектом налогообложения единым социальным налогом для налогоплательщиков, указанных в абзацах втором и третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых лицам, указанным в подпункте 2 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса), а также по авторским договорам. Объектом налогообложения для налогоплательщиков, указанных в абзаце четвертом подпункта 1 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса, признаются выплаты и иные вознаграждения по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, выплачиваемые налогоплательщиками в пользу физических лиц.

В соответствии с п.1 ст.237НК РФ налоговая база налогоплательщиков, указанных в абзацах втором и третьем подпункта 1 пункта 1 статьи 235 настоящего Кодекса, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 настоящего Кодекса, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц.

В соответствии с п.1 ст.374 НК РФ объектом налогообложения налогом на имущество для российских организаций признается движимое и недвижимое имущество (включая имущество, переданное во временное владение, пользование, распоряжение или доверительное управление, внесенное в совместную деятельность), учитываемое на балансе в качестве объектов основных средств в соответствии с установленным порядком ведения бухгалтерского учета. Согласно п.1 ст.375 НК РФ налоговая база определяется как среднегодовая стоимость имущества, признаваемого объектом налогообложения.

В соответствии с пунктами 1, 2, 3, 4 ст.75 НК РФ пеней признается установленная настоящей статьей денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов, в том числе налогов, уплачиваемых в связи с перемещением товаров через таможенную границу Российской Федерации, в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки. Пеня начисляется за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога или сбора, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога или сбора. Пеня за каждый день просрочки определяется в процентах от неуплаченной суммы налога или сбора. Процентная ставка пени принимается равной одной трехсотой действующей в это время ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

В соответствии с п.1 ст.122 НК РФ неуплата или неполная уплата сумм налога (сбора) в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога (сбора) или других неправомерных действий (бездействия) влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора).

В соответствии с п.1, 2 ст.119 НК РФ (в редакции Федерального закона от 09.07.1999 N 154-ФЗ) непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета, при отсутствии признаков налогового правонарушения, предусмотренного в пункте 2 настоящей статьи, влечет взыскание штрафа в размере 5 процентов суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 100 рублей. Непредставление налогоплательщиком налоговой декларации в налоговый орган в течение более 180 дней по истечении установленного законодательством о налогах срока представления такой декларации влечет взыскание штрафа в размере 30 процентов суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, и 10 процентов суммы налога, подлежащей уплате на основе этой декларации, за каждый полный или неполный месяц начиная со 181-го дня.

В соответствии со ст.119 НК РФ (в действующей редакции) непредставление налогоплательщиком в установленный законодательством о налогах и сборах срок налоговой декларации в налоговый орган по месту учета влечет взыскание штрафа в размере 5 процентов неуплаченной суммы налога, подлежащей уплате (доплате) на основании этой декларации, за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 1 000 рублей.

В соответствии с п.1 ст.126 НК РФ непредставление в установленный срок налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом) в налоговые органы документов и (или) иных сведений, предусмотренных настоящим Кодексом и иными актами законодательства о налогах и сборах, влечет взыскание штрафа в размере 50 рублей за каждый непредставленный документ.

Как следует из материалов дела, общество в проверяемом периоде имело в собственности следующее имущество и земельные участки:

- по адресу г.Иркутск, ул.Челябинская, 27 (весь проверяемый период) т.7 л.д.34:

1) Земельный участок под кадастровым номером 38:36:000012:0037 общей площадью 29914 кв.м. (Постановление мэра г. Иркутска от 26.11.2003г. N 031-06-1454/3, договор купли-продажи от 29.12.2003г., заключенный с Администрацией г.Иркутска, свидетельство о государственной регистрации права собственности от 16.01.2004г. N260988- т.7 л.д.39);

2) Административное 2-х этажное кирпично-брусчатое здание под кадастровым номером 38:36:015302:14:32811/А общей площадью 264,8 кв.м. (Решение Арбитражного суда Иркутской области от 19.05.2003г., свидетельство о государственной регистрации права собственности от 23.07.2003г. N 178326- т.7 л.д.35);

3) Торговое одноэтажное кирпичное здание под кадастровым номером 38:36:015302:14:32811/В общей площадью 450,9 кв.м. (Решение Арбитражного суда Иркутской области от 19.05.2003г., свидетельство о государственной регистрации права собственности от 23.07.2003г. N 178328 - т.7 л.д.36);

4) Торговое нежилое 3-х этажное кирпично-брусчатое здание под кадастровым номером 38:36:015302:14:32811/К общей площадью 503,8 кв.м. (Решение Арбитражного суда Иркутской области от 19.05.2003г., свидетельство о государственной регистрации права собственности от 23.07.2003 N 178327 - т.7 л.д.37);

5) Торговое 2-х этажное кирпичное здание под кадастровым номером 38:36:015302:14:32811/Б общей площадью 303,8 кв.м. (Решение Арбитражного суда Иркутской области от 19.05.2003г., свидетельство о государственной регистрации права собственности от 23.07.2003 N 178329 - т.7 л.д.38);

- по адресу г.Иркутск, ул. Октябрьской революции, 1 (период владения - 14.09.2005 - 26.01.2006):

1) Земельный участок под кадастровым номером 38:36:000020:0306 общей площадью 14928 кв.м. для эксплуатации зданий (Договор купли-продажи от 14.09.2005г., заключенный между Шигориным С.В. и ООО "Чекотова П.А. Фортуна",

Свидетельство о государственной регистрации права собственности от 07.10.2005г. N 155265);

2) Встроенное помещение - цех 31, расположенный на 1 этаже одноэтажного металлического здания склада для хранения машин общей площадью 4489,3 кв.м. под кадастровым номером 38:36:00020:0306/1002 (Договор купли-продажи от 14.09.2005г., заключенный между Шигориным С.В. и ООО "Чекотова П.А. Фортуна", Свидетельство о государственной регистрации права собственности от 12.10.2005г. N 154937 т,32 л.д.58).

- по адресу г.Иркутск, ул.Октябрьской революции, 1 (период владения - 16.09.2005 - 26.01.2006):

1) Земельный участок под кадастровым номером 38:36:000020:0398 общей площадью 7524 кв.м. для эксплуатации зданий (Договор купли-продажи от 16.09.2005г., заключенный между Шигориным С.В. и ООО "Чекотова П.А. Фортуна", свидетельство о государственной регистрации права собственности от 13.10.2005г. N 155613);

2) Здание - цех 31 (Л.А.К.) общей площадью 2274,0 кв.м. под кадастровым номером 38:36:000020:0398:30627/А12:1001 (Договор купли-продажи от 16.09.2005г., заключенный между Шигориным С.В. и ООО "Чекотова П.А. Фортуна", свидетельство о государственной регистрации права собственности от 13.10.2005г. N 155612 - т.32 л.д.54);

- по адресу г.Иркутск, ул.Баррикад, д. 32-а (период владения - с 08.11.2005г. до окончания проверяемого периода):

1) Земельный участок под кадастровым номером 38:36:000018:0189 общей площадью 7008 кв.м. (Постановление мэра г. Иркутска от 20.10.2005г. N 031-06-1986/5, договор купли-продажи от 08.11.2005г., свидетельство о государственной регистрации права собственности от 09.02.2006г. N 272332- т.13 л.д.91);

2) Нежилое кирпичное одноэтажное здание под кадастровым номером 38:36:000018:0189:25:401:001:010513600 общей площадью 21,1 кв.м. (Решение Арбитражного суда Иркутской области от 29.03.2004г., свидетельство о государственной регистрации права собственности от 23.09.2004г. N 338599);

- по адресу г.Иркутск, ул. Челябинская N 27А (период владения зданием - с 02.11.2004, земельным участком - с 08.11.2005 до окончания проверяемого периода):

1) Земельный участок под кадастровым номером 38:36:000012:0194 общей площадью 20516 кв.м. (Постановление мэра г. Иркутска от 12.10.2005г. N 031-06-1920/5, договор купли-продажи от 08.11.2005г., свидетельство о государственной регистрации права собственности от 09.02.2006г. N 271866);

2) Проходная - нежилое 2-х этажное кирпичное здание общей площадью 19,6 кв.м. (Решение Арбитражного суда Иркутской области от 02.11.2004г., свидетельство о государственной регистрации права собственности от 28.12.2004г. N 368692- т.7 л.д.40);

- по адресу г.Иркутск, ул.Декабристов (период владения - с 23.05.2006, а земельным участком - с 05.03.2007 до окончания проверяемого периода):

1) Земельный участок под электрокотельную под кадастровым номером 38:36:000018:0048 общей площадью 1263 кв.м. (Договор купли-продажи от 05.03.2007г., свидетельство о государственной регистрации права собственности от 28.04.2007г. N 584425);

2) Незавершенный строительством объект: Электрокотельная Теплоснабжения Казанской церкви фундаменты под кадастровым номером 38:36:000018:0048:25:401:001:010002330 общей площадью 516,6 кв.м. (Договор купли- продажи от 23.05.2006г. N 38/НИТЭЦ-06 - т.32 л.д.50, свидетельство о государственной регистрации права собственности от 20.07.2006г. N 352012 - т.32 л.д.49);

- по адресу г.Иркутск, ул. Ударника, 6 (период владения с 22.01.2007г. до окончания проверяемого периода):

1) Земельный участок для эксплуатации административного здания с пристроем под кадастровым номером 38:36:000034:1412 общей площадью 585 кв.м. (Договор купли-продажи от 22.01.2007г., свидетельство о государственной регистрации права собственности от 16.02.2007г. N 579035);

2) Нежилое здание под кадастровым номером 38:36:000034:1412:25:401:001:020072800 общей площадью 246,2 кв.м. (Договор купли-продажи от 22.01.2007г., свидетельство о государственной регистрации права собственности от 16.02.2007г. N 579036);

- по адресу г.Иркутска, ул. Ударника, 8 (период владения с 29.03.2007 до окончания проверяемого периода):

1) Земельный участок для эксплуатации административного здания под кадастровым номером 38:36:000034:1411 общей площадью 286,0 кв.м. (Договор купли-продажи от 29.03.2007г., свидетельство о государственной регистрации права собственности от 19.04.2007 N 592436);

2) Нежилое здание под кадастровым номером 38:36:000034:1411:25:401:001:020263940 общей площадью 361,0 кв.м. (Договор купли-продажи от 29.03.2007г., свидетельство о государственной регистрации права собственности от 19.04.2007 N 585240).

Кроме того, часть имущества была арендована у Комитета по управлению муниципальным имуществом г.Иркутска:

- по адресу г.Иркутск, ул. Челябинская, 27А в период с 15.09.2004 по 08.11.2005 земельный участок под организацию рынка по продаже стройматериалов общей площадью 20516 кв.м. (Договор аренды от 15.09.2004 N ф-206);

- по адресу г.Иркутск, ул. Челябинская, 29 весь проверяемый период Земельный участок под организацию парковки для автотранспорта, подъездов к торговой площади под кадастровым номером 38:36:000012:0099 общей площадью 9623 кв.м. (Договор аренды от 11.03.2003г. N 2001 т.7 л.д.78);

- по адресу г.Иркутск, ул. Рабочая, 1 весь проверяемый период земельный участок под кадастровым номером 38:36:000020:0015 общей площадью 1993 кв.м. (Договор аренды от 20.12.2004г. N 307);

- по адресу г.Иркутск, ул. Рабочая, 1 весь проверяемый период земельный участок под оптовый рынок под кадастровым номером 38:36:000020 общей площадью 4100 кв.м. (Договор аренды от 03.10.1996г. N 375 т.7 л.д.63-72);

- по адресу г.Иркутск, между ул.Рабочей, рекой Ушаковкой, рекой Ангарой весь проверяемый период земельный участок для организации торговой зоны общей площадью 6000 кв.м. (Договор аренды от 10.06.1994г. N 69 - т.7 л.д.51-61);

- по адресу г.Иркутск, ул. Челябинская, с 07.06.2005 до окончания проверяемого периода земельный участок под организацию рынка по продаже стройматериалов общей площадью 12295 кв.м. (Постановление мэра г. Иркутска от 07.06.2005г. N 031-06-994/5, договор аренды от 27.07.2006г. N 3392- т. 7 л.д.41-50);

- по адресу г.Иркутск, ул. Юлиуса Фучика с 23.03.2006 до окончания проверяемого периода земельный участок под кадастровым номером 38:36:000018:050 общей площадью 5154 кв.м. (Договор аренды от 14.02.2003г. N 1977);

- по адресу г.Иркутск, ул. Декабристов, с 13.11.2006 по 05.03.2007 земельный участок под кадастровым номером 38:36:000018:0048 общей площадью 1263 кв.м. (Постановление мэра г. Иркутска от 13.11.2006г. N 031-06-1570/6).

Указанное имущество предоставлялось обществом в аренду организациям и индивидуальным предпринимателям.

Согласно представленным обществом деклараций по упрощенной системе налогообложения сумма дохода, полученного от финансово-хозяйственной деятельности (налоговая база) составила:

- за 2-4 кварталы 2006 года в сумме 12 180 972 рублей. Сумма исчисленного организацией налога составила 730 858 руб., сумма исчисленного налога уменьшена на уплаченные в налоговом периоде страховые взносы на обязательное пенсионное страхование в размере 108 627 руб., сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, составила 622 231 руб.;

- за 2007 год в сумме 18 858 453 рублей. Сумма исчисленного организацией налога составила 1 131 507 руб., сумма исчисленного налога уменьшена на уплаченные в налоговом периоде страховые взносы на обязательное пенсионное страхование в размере 215 869 руб., сумма налога, подлежащая уплате в бюджет составила 915 638 руб.

Как следует из акта проверки и решения налогового органа, основанием для доначисления налога на прибыль, налога на добавленную стоимость (НДС), налога на имущество, единого социального налога (ЕСН), начисления соответствующих им пеней, привлечения общества к налоговой ответственности в виде штрафов в оспариваемых обществом суммах стали выводы налогового органа о том, что общество, вступив в отношения с взаимозависимыми лицами, создало схему снижения налоговой нагрузки путем дробления бизнеса, получив тем самым необоснованную налоговую выгоду: общество передавало принадлежащие ему земельные участки в аренду взаимозависимым лицам, а взаимозависимые лица передавали земельные участки (торговые места) в субаренду. Занижение доходов общества установлено в результате использования обществом согласованной схемы документооборота, направленной на незаконное применение упрощенной системы налогообложения всеми участниками группы компаний "Фортуна", являющимися взаимозависимыми, в целях минимизации налоговых обязательств.

Как правильно указывает суд первой инстанции, по результатам проверки налоговым органом установлено, что фактические доходы общества состоят как из собственных доходов, так и из доходов, полученных с субарендаторов. Указанные доходы составили:

- за 2-4 кварталы 2006 года в размере 40 088 081 руб.;

- за 2007 год в размере 69 606 001 рублей.

В нарушение ст. 249, 346.15, 346.17 Налогового кодекса РФ организацией занижены доходы от реализации товаров (работ, услуг):

- за 2006 год на сумму 27 907 109 руб.,

- за 2007 год на сумму 50 747 548 рублей.

Налоговый орган пришел к выводу о существовании Группы компаний "Фортуна", в которую входят взаимозависимые лица, основываясь, в том числе на сведениях, полученных в сети Интернет.

Общество, в апелляционной жалобе и в судебном заседании существование такой группы компаний отрицало, ссылалось на то, что полученные налоговым органом доказательства являются ненадлежащими.

Апелляционный суд доводы общества отклоняет по следующим мотивам.

Как правильно указывает суд первой инстанции, налоговый орган в ходе проверки установил, что согласно данным сети Интернет в Группу компаний "Фортуна" входят следующие торговые центры, торговые площади:

ТЦ "Автоград" (ул. Октябрьской Революции, 1), ТЦ "Фортуна-Гранд" (ул. Октябрьской Революции 1), ТЦ "Фортуна-Плаза" (ул. Чехова, 2), ТЦ "Фортуна- Стройматериалы" (ул. Октябрьской Революции, 1), ТЦ "Фортуна-Электрон" (ул. Октябрьской Революции, 1), ТЦ "Покровский" (ул. Челябинская, 29/27а), ТД "BRAND HALL" (ул. Карла Маркса, 17), Площадь им. Павла Чекотова (ул. Байкальская, 1), рынок "Павловский" (ул. Баррикад, 2), рынок "Казанский" (ул. Баррикад, 32А), рынок "Русиновский" (ул. Байкальская, 11), рынок "Центральный Перекресток" (ул. Софьи Перовской, 12), рынок "Четыре Сезона" (ул. Дзержинского, 23), рынок "Ушаковский" (ул. Октябрьской Революции, 1), ночной клуб "Фортуна" (ул. Октябрьской Революции, 1), "Фортуна турс & трэвэл" (ул. Октябрьской Революции, 1), КПК "Фортуна-Гарант" (ул. Октябрьской Революции, 1), Архитектурно-проектный центр (ул. Октябрьской Революции, 1), ресторан "Веселый мельник" (ул. Октябрьской Революции, 1).

На сайте группы компаний "Фортуна" была представлена информация об открытии новых проектов, имелась информация о справочной службе. Распечатанный экземпляр со страницы на Интернет-сайте приведен в приложении N 1 к решению налогового органа (т.4 л.д.151-156, т.7 л.д.19-20). В настоящее время указанный сайт прекратил функционирование, на нем отражена информация ООО "Веб Траст", о том, что сайт находится в разработке (т.7 л.д.16-18).

Опрошенный органами милиции Хамидулин А.Р. в объяснениях от 05.04.2010г. сообщил, что в 2005 году разрабатывал за плату в размере 600 руб. корпоративный сайт группы компаний "Фортуна", информация для размещения на сайте представлялась отделом маркетинга "Фортуны", после разработки сайта доступ для демонстрации возможностей системой управления сайтом с паролем был передан в отдел маркетинга компании "Фортуна", в августе 2009 года ООО "Веб Траст" (где Хамидулин А.Р. является коммерческим директором) предложило отделу маркетинга компании "Фортуна" создать сайт с новым дизайн-проектом, данное предложение в настоящее время находится на стадии рассмотрения (т.7 л.д.22).

Общество зарегистрировало на свое имя товарный знак "Фортуна" и графическое изображение, размещенные на указанных выше торговых точках, соответственно 27.10.2005г. и 15.04.2004г. (т.7 л.д.32,33). Обществом не представлено доказательств того, что соответствующие торговые знаки, размещенные на сайте группы компаний "Фортуна", несанкционированно использовались иными лицами.

Кроме того, апелляционный суд отмечает, что в представленных в материалы дела распечатках с сайта группы компаний "Фортуна" содержатся сведения, которые по своему характеру не могут быть известны третьим лицам.

Доводы общества о том, что у него в штате отсутствует должность менеджера, отсутствует отдел маркетинга, также отклоняются, поскольку внутренняя структура и организация деятельности общества осуществляется обществом самостоятельно, допрошенный Хамидулин А.Р. давал пояснения об обратившихся к нему лицах с их слов.

При проведении проверки налоговым органом установлено, что деятельность общества и входящих в группу компаний "Фортуна" лиц заключается в строительстве торговых центров и рынков, а затем в передаче их в аренду и в субаренду для торговли организациям и индивидуальным предпринимателям. Общим для группы компаний "Фортуна" является применение всеми входящими в нее лицами упрощенной системы налогообложения с объектом налогообложении "доходы", что подтверждается имеющимися материалах дела декларациями и книгами учета доходов и расходов.

Обществом приведены доводы о том, что налоговым органом надлежащим образом не установлена взаимозависимость между обществом и иными организациями и предпринимателями, в том числе теми, которые являлись арендаторами.

Рассматривая дело в данной части, суд первой инстанции правильно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 20 Налогового кодекса РФ, взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно:

1) одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций этой последовательности одна в другой;

2) одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

3) лица состоят в соответствии с семейным законодательством Российской Федерации в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

Суд может признать лица взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным пунктом 1 ст.20 Налогового кодекса РФ, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

При проведении проверки налоговым органом рассмотрена взаимозависимость конкретных организаций и физических лиц, движение денежных средств, финансовый результат от сдачи в аренду по отношению к обществу, являющемуся собственником земельных участков, находящихся по адресу:

1. по ул. Челябинская N 27, период владения - весь проверяемый период;

2. по ул. Октябрьской революции, 1, период владения - 14.09.2005 - 26.01.2006;

3. по ул. Челябинская N 27 А, период владения земельным участком с 08.11.2005 по окончание проверяемого периода;

4. по ул. Челябинская, 27А, аренда с 15.09.2004 по 08.11.2005;

5. по ул. Челябинская N 29, аренда весь проверяемый период;

6. по ул. Рабочая N 1, аренда весь проверяемый период, дог Ф375 от 20.12.2004;

7. по ул. Челябинская, аренда с 07.06.2005 по окончание проверяемого периода.

Как правильно установлено судом первой инстанции, из выписок по расчетным счетам, книг учета доходов и расходов, договоров аренды следует, что в проверяемом периоде обществом оказывались услуги по сдаче в аренду следующих торговых центров и рынков: ТЦ "Покровский" (ул. Челябинская), рынок "Ушаковский" (ул. Октябрьской Революции, 1).

Налоговый орган в ходе проверки установил, что согласно данным Единого государственного реестра юридических лиц деятельность на указанных торговых площадях осуществляли порядка 90 взаимозависимых организаций и предпринимателей.

Учредителями общества являются физические лица Замаратская Анастасия Павловна (доля участия 33,3 %), Чекотова Нина Александровна (доля участия 33,3 %), Чекотов Илья Павлович (доля участия 33,3%).

По информационным ресурсам Федеральной базы данных Чекотова Н.А. является учредителем и руководителем 50 организаций, Замаратская А.П. является учредителем 36 организаций и руководителем в 6 организациях, Замаратский М.Н. является учредителем 14 организаций и руководителем 3 организаций, Замаратский Н.В. является учредителем 12 организаций и руководителем 2 организаций.

Общество предоставляло в аренду торговые площади, следующим организациям и индивидуальным предпринимателям - ИП Таюрская Л.А., ИП Замаратский Н.В., ООО "Фортуна 3 плюс", ООО "Фортуна 3", ООО "Автоград плюс", ООО "Автоград центр", ООО "Автоград трейд", ООО "Автоград", ООО "Фортуна моторс", ООО "Капитал сервис", ООО "Авто Премиум", ИП Саранчин С.С., ООО "Фортуна Интер", ООО "Фортуна 5", ООО "Ушаковский", ИП Ануфриев С.Г., ООО "Фортуна Строй", ООО "Электрон", ИП Свердлов В.Л., ООО "Фортуна 5 плюс", ИП Козлов А.Ю, ООО "Покровский", ООО "Маркет Строй", ООО "ТЦ Покровский", ООО "Покровский стройматериалы", ООО "Казанский".

Суд первой инстанции пришел к выводу, что указанные организации и предприниматели имеют признаки взаимозависимости с обществом.

Апелляционный суд, изучив материалы дела, поддерживает данный вывод по следующим мотивам.

Как правильно указывает суд первой инстанции, исходя из обстоятельств проверяемого периода, и следует, в том числе из представленных в материалы дела выписок из ЕГРЮЛ, учредителем и директором ООО "Покровский" является Ануфриев С.Г. (он же директор ООО "Фортуна Интер" ИНН 3808114100 (Учредители: Чекотова Н.А., Замаратская А.П.), ООО "Фортуна Строй" ИНН 3808114124 (Учредители: Чекотова Н.А., Замаратская А.П.), ООО "Капитал Сервис" ИНН 3808130380 (Учредитель Кузьмичева Л.М.). Главный бухгалтер - Таюрская Л.А.

ООО "Фортуна Строй" - учредителями являются Чекотова Н.А.(50%), Замаратская А.П. (50%), руководитель Ануфриев С.Г.

ООО "Электрон" учредитель, руководитель, главный бухгалтер Воротников С.Ф., который также является учредителем и руководителем ООО "Строй Центр" (руководитель Шульгин В.Г.), ООО "Фортуна Плаза" (руководитель Карасев А.В.), ООО "Гринлайт Авто" (руководитель Кудеяров А.Н.), ООО "Акцент" (руководитель Кабисов Г.Г.), ООО "Франком" , ООО "Электрон Плюс", ООО "Фортуна.Ком" (учредители Чекотова Н.А. - 40%, Замаратская А.П. - 40%, ООО "Чекотова П.А. Фортуна" - 20%), ООО "Фортуна 3" (учредители Чекотова Н.А. - 60%, Замаратская Н.А. - 30%, Замаратский М.Н. - 10%).

Шульгин Вячеслав Геннадьевич является учредителем и руководителем организаций: ООО "Фортуна Авто" (учредители Чекотова Н.А., Замаратская А.П.), ООО "Фортуна Авто Плюс" (учредители Чекотова Н.А., Замаратская А.П.), ООО "Центр", ООО "Фортуна", ООО "Строй Центр" (учредитель Воротникова Т.Б.), ООО "Строй Гарант" (учредитель Потапова Т.И.), ООО "Строй Премиум" (учредитель Кузьмичева Л.М.), ООО "Строй Альянс".

Карасев Александр Викторович является учредителем и руководителем организаций: ООО "Энергия Транс" (руководитель Свердлов В.Л.), ООО "Электрон", кредитный потребительский кооператив граждан "Фортуна Гарант" (руководитель Чекотова Н.А.), гаражный потребительский кооператив "Фортуна", ООО "Фортуна Гранд" (учредитель Потапова Т.И.), ООО "Фортуна Плаза" (учредитель Воротникова Т.Б.), ООО "Сибресурс", ООО "Фортуна Тех" (руководитель Половников И.М.), ООО "Гранд" (также учредителями являются Чекотова Н.А., Замаратская А.П., ООО "Чекотова П.А. Фортуна", руководителем является Замаратская А.П.), ООО "Энергия- Транс" (руководитель Свердлов В.Л.), некоммерческая организация общество взаимного страхования "Содействия", ООО "Фортуна Стиль".

ООО "Маркет Строй" - учредителем является Половников И.М., руководителем Замаратский Н.В. Половников И.М. является учредителем ООО "Электрон Центр", руководителем ООО "Фортуна Тех" (учредитель Карасев А.В., является учредителем ООО "Гранд", где также учредителями является Чекотова Н.А., Замаратская А.П и ООО "Чекотова П.А. Фортуна"), Замаратский Н.В.

ООО "Покровский Стройматериалы" - учредителем является Таюрская Л.А., руководитель Замаратский Н.В. Взаимозависимые ООО "Чекотова П.А. Фортуна", ООО "Маркет Строй", ООО "Фортуна Строй", ООО "Электрон", ИП Замаратский.

ООО "Фортуна 3" учредителями являются Чекотова Н.А. (60%), Замаратская А.П. (30%), Замаратский М.Н. (10%), руководитель Чекотова Н.А.

ООО "Фортуна 3 Плюс" учредителем является Замаратский Н.В., руководителем Кабисов Г.Г. Замаратский Н.В. состоит в отношениях свойства с Чекотовой Н.А.

ООО "Казанский" - учредитель и руководитель Кабисов Г.Г.

Кабисов Г.Г. является руководителем ООО "Фортуна 3 плюс" (учредитель Замаратский Н.В., который состоит в отношениях свойства с Замаратской А.П.).

ООО "Фортуна Моторс" - учредители Чекотова Н.А. (60%) и Замаратская А.П. (40%), руководитель Шигорин А.В. Шигорин А.В. является руководителем ООО "Основа плюс" (учредители Чекотова Н.А. (33,3%), Чекотов И.П. (33,3%), Замаратская А.П. (33,3%).

ООО "Автоград Трейд" учредители Чекотова Н.А., Замаратская А.П., руководитель Саранчин С.С.

Саранчин С.С. является руководителем ООО "Фортуна Авто плюс" (учредители Чекотова Н.А., Замаратская А.П.), ООО "Автоград", ООО "Фортуна 5 плюс" (учредитель Замаратский М.Н., который состоит с Чекотовой Н.А. в отношениях родства и свойства), ООО "Центр плюс", ООО "Новый Ушаковский" (учредитель Замаратский М.Н.), ООО "Ушаковский", учредителем ООО "Строй инвест" (руководитель Шульгин В.Г.), ООО "Фортуна 5", ООО "Пельменная".

ООО "Автоград" - учредитель и руководитель Саранчин С.С., который также является руководителем ООО "Фортуна Авто плюс" (учредители Чекотова Н.А., Замаратская А.П.), ООО "Автоград", ООО "Фортуна 5 плюс" (учредитель Замаратский М.Н.), ООО "Центр плюс", ООО "Новый Ушаковский" (учредитель Замаратский М.Н.), ООО "Ушаковский", учредителем ООО "Строй Инвест" (руководитель Шульгин В.Г.), ООО "Фортуна 5" (учредители Чекотова Н.А. - 60%), Замаратская А.П. - 40%).

ООО "Автоград ЦЕНТР" - учредитель и руководитель Шигорин А.В.

Шигорин А.В. является руководителем ООО "Фортуна Моторс" (учредители Чекотова Н.А., Замаратская А.П., ООО "Основа плюс" (учредители Чекотова Н.А., Чекотов И.П., Замаратская А.П., ООО "Основа", ООО "Автоград Центр" (схема приведена в приложении N 5 к решению налогового органа).

ООО "Автоград Плюс" учредители Чекотова Н.А., Замаратская А.П., руководитель Саранчин С.С.

ООО "Авто Премиум" учредителем является Кудеяров А.Н. (он же директор ООО "Лидер Плюс" ИНН 3808127130 (учредитель Замаратский Н.В.), директор ООО "Авто Лидер" ИНН 3808129681 (учредитель Потапова Т.И). Директором ООО "Авто Премиум" является Ануфриев С.Г. (он же директор ООО "Фортуна Интер" ИНН 3808114100 (Учредители: Чекотова Н.А., Замаратская А.П.), ООО "Фортуна Строй" ИНН 3808114124 (Учредители: Чекотова Н.А., Замаратская А.П.), ООО "Капитал Сервис" ИНН 3808130380 (Учредитель Кузьмичева Л. М.), директор и учредитель ООО "Покровский" ИНН 3808168987). Главный бухгалтер - Таюрская Л.А.

Апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что все перечисленные выше общества и индивидуальные предприниматели являются по отношению к ООО "Чекотова П.А. Фортуна" взаимозависимыми лицами (учредители названных организаций одновременно являются учредителями ООО "Чекотова П.А. Фортуна" или работают с ними в других организациях, руководители названных организаций являются работниками ООО "Чекотова П.А. Фортуна" или родственниками работников. Все организации (фирмы-посредники) зарегистрированы по юридическим адресам, соответствующим адресам нахождения имущества общества.

Довод общества о том, что спорные контрагенты имели полное право быть зарегистрированными по месту нахождения имущества общества, поскольку находились там на основании договоров аренды, апелляционным судом рассмотрен.

Апелляционный суд не ставит под сомнение указанное право, но налоговым органом и судом первой инстанции указанное обстоятельство и не расценивалось с точки зрения отсутствия такого права. Данные обстоятельства учтены как одно из обстоятельств, указывающих на наличие взаимозависимости общества и указанных выше лиц.

Также судом первой инстанции правильно указано, что по информации Управления по налоговым преступлениям при ГУВД по Иркутской области от 21.05.2009г. N 16/17-1961, представленной на запрос УФНС России по Иркутской области от 28.04.2009г. N 01-25/01759 в ходе проведения мероприятий налогового контроля, установлена родственная связь Замаратской Анастасии Павловны (дочь) и Чекотовой Нины Александровны (мать), Замаратского Михаила Николаевича (сын) и Замаратского Николая Васильевича (отец), а также Замаратской Анастасии Павловны (жена) и Замаратского Михаила Николаевича (муж); Половниковой Светланы Петровны (жена) и Половникова Игоря Михайловича (муж); Кузьмичевой Лидии Михайловны (жена) и Кузьмичева Сергея Юрьевича (муж).

Общество привело доводы о том, что отношения свойства не имеют правового значения, следовало руководствоваться положениями законодательства об обществах с ограниченной ответственностью.

Апелляционный суд данные доводы отклоняет по следующим мотивам.

Судом первой инстанции данный довод был рассмотрен, и он правильно исходил из следующего.

На основании пункта 1 статьи 11 Налогового кодекса РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ.

С учетом ст. ст. 1142 - 1145 Гражданского кодекса РФ родственниками по отношению к определенному физическому лицу будет являться широкий круг:

- родители, дедушка и бабушка (как со стороны отца, так и со стороны матери), прадедушка и прабабушка, дети, внуки;

- полнородные и неполнородные братья и сестры, полнородные и неполнородные братья и сестры родителей (дяди и тети), дети полнородных и неполнородных братьев и сестер (племянники и племянницы), двоюродные братья и сестры, дети родных племянников и племянниц (двоюродные внуки и внучки);

- родные братья и сестры дедушек и бабушек (двоюродные дедушки и бабушки), дети двоюродных внуков и внучек (двоюродные правнуки и правнучки), дети двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники и племянницы), дети двоюродных дедушек и бабушек (двоюродные дяди и тети).

В соответствии с п.1 ст.1145 Гражданского кодекса РФ степень родства определяется числом рождений, отделяющих родственников одного от другого. Отношения родства подразумевают наличие общего родственника. В семейном кодексе РФ (далее по тексту - СК РФ) определен круг только близких родственников, в связи с чем, между ними не допускается заключение брака. Нормами налогового Кодекса РФ (пункт 3 статьи 20 НК РФ) определены взаимозависимые лица, состоящие в соответствии с СК РФ в брачных отношениях, отношениях родства или свойства, усыновителя и усыновленного, а также попечителя и опекаемого.

В соответствии со статьей 14 СК РФ определено, что близкими родственниками являются родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, т.е. родители и дети, дедушки, бабушки и внуки.

Исходя из этого, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что все остальные лица, находящиеся в отношениях свойства, для целей применения актов законодательства Российской Федерации о налогах и сборах могут признаны судом взаимозависимыми лицами по иным основаниям.

Апелляционный суд также отмечает, что конструкция статьи 20 НК РФ построена по принципу, согласно которому законодатель определил обстоятельства, которые всегда считаются указывающими на наличие взаимозависимости (то есть в таких случаях подлежит оценке только факт того, повлияла взаимозависимость на результаты деятельности или нет), а, исходя из того, что всех возможных случаев взаимозависимости в законе перечислить невозможно, законодатель указал, что и иные обстоятельства могут быть признаны свидетельствующими о наличии взаимозависимости, но полномочиями по оценке их в таком качестве наделил только суд.

Как указал суд первой инстанции, исследованными в ходе судебного разбирательства материалами выездной налоговой проверки доказано, что совокупность совершенных действий налогоплательщика в отношении ведения им финансово-хозяйственной деятельности от имени взаимозависимых и аффилированных лиц изначально была направлена на так называемое "дробление бизнеса" с целью занижения доходов путем распределения их по искусственно созданным обществам и на получение необоснованной налоговой выгоды через применение льготного режима налогообложения взаимозависимыми обществами. Одной из целей такого дробления являлось направление денежных средств, полученных в результате экономии на уплате налогов, на повышение коммерческой привлекательности земельных участков и имущества, которым владеет общество на праве собственности или долгосрочной аренды.

Относительно эпизода с Рынком Покровским суд первой инстанции пришел к следующим правильным выводам.

Деятельность на рынке "Покровский" в проверяемом периоде осуществляли следующие организации, полученные доходы которыми были признаны налоговым органом доходами общества.

ООО "Авто Премиум" ИНН 3808129650

В 2006 году по договору N 2а от 01.03.2006г., дополнительному соглашению от 01.09.2006г., в период 01.03.2006 - 31.12.2006 обществом (арендодатель) в субаренду ООО "Авто Премиум" (арендатор) сдавался земельный участок по адресу: г. Иркутск, ул. Челябинская, N 29 под кадастровым номером 38:36:000012:0099.

В соответствии с условиями договора арендодатель обязуется предоставить арендатору во временное пользование за плату земельный участок, принадлежащий арендодателю на праве долгосрочной аренды, общей площадью 9623 кв.м. Деятельность арендатора не связана с розничной торговлей. Размер арендной платы по договору с 02.01.2006г. по 30.08.2006г. составляет 70748 рублей в месяц. Согласно дополнительному соглашению к договору аренды от 01.03.2006г. N 2а, с 01.09.2006г. по 31.12.2006г. размер арендной платы составляет 120000 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. составляет с 01.03.2006г. по 30.08.2006г. - 7,35 руб., с 01.09.2006г. по 31.12.2006г. - 12,47 руб.

Согласно представленных на проверку документов (счетов, актов выполненных работ) в 2006 году (с марта по декабрь) в адрес ООО "Авто Премиум" было предъявлено к оплате за аренду указанного земельного участка 904 494 руб. Оплата по оказанным услугам в 2006 году организацией произведена в сумме 904 494 руб., что подтверждается книгой учета доходов и расходов, выпиской по расчетному счету общества.

В свою очередь ООО "Авто Премиум" передавало указанный объект в субаренду индивидуальным предпринимателям для осуществления торговли.

Согласно материалам выездной налоговой проверки ООО "Авто Премиум" общие доходы, полученные ООО "Авто Премиум" в 2006 году от сдачи полученного от ООО "Чекотова П.А.Фортуна" имущества в субаренду, составили 13 490 000,16 руб., в т. ч.:

- доходы от сдачи в субаренду павильонов, облагаемые по УСН - 8 051 166,16 руб.

- доходы от сдачи в субаренду торговых мест, облагаемые ЕНВД - 5 438 834 руб.

Сумма полученных доходов ООО "Авто Премиум" в 2006 году (для исчисления УСН) составила 8 483 502 рубля, сумма исчисленного налога 509 010 рублей. Сумма исчисленного ЕНВД составила 533 851 рублей.

В 2007 году по договору N б/н от 01.04.2007г. в период 01.04.2007 - 30.06.2007 в аренду ООО "Авто Премиум" сдавался земельный участок по адресу: г. Иркутск. ул. Челябинская, под кадастровым номером 38:36:000012:0663.

В соответствии с условиями договора общество (арендодатель) обязуется предоставить ООО "Авто Премиум" (арендатор) во временное пользование за плату земельный участок, принадлежащий арендодателю на праве аренды, расположенный по адресу: г. Иркутск. ул. Челябинская, под кадастровым номером 38:36:000012:0663. Общая площадь передаваемого по договору участка составляет 12295 кв.м. Деятельность арендатора не связана с розничной торговлей. Размер арендной платы по договору составил 184 535 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. составляет 15 рублей.

Согласно материалам выездной налоговой проверки ООО "Авто Премиум" доходы от передачи в субаренду торговых мест, павильонов, находящихся на земельном участке по адресу г. Иркутск, ул. Челябинская, с кадастровым номером 38:36:000012:0663, за 2007 год отсутствуют.

В 2007 году по договору N б/н от 01.04.2007г. в период 01.04.2007 - 30.06.2007 в аренду ООО "Авто Премиум" сдавался земельный участок по адресу: г.Иркутск, ул.Челябинская, N27 с кадастровым номером 38:36:000012:0037.

В соответствии с условиями договора общество (арендодатель) обязуется предоставить ООО "Авто Премиум (арендатор) во временное пользование за плату земельный участок, принадлежащий арендодателю на праве собственности, расположенный по адресу: г. Иркутск, ул. Челябинская, N 27 с кадастровым номером 38:36:000012:0037. Общая площадь передаваемого по договору участка составляет 29914 кв.м. Деятельность арендатора не связана с розничной торговлей. Размер арендной платы по договору составил 220 000 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. составляет 7,35 рубля.

Согласно представленных на проверку документов (счетов, актов выполненных работ) в 2007 году (с апреля по июнь) в адрес ООО "Авто Премиум" было предъявлено к оплате за аренду 660 000 рублей. Оплата по оказанным услугам в 2007 году организацией произведена в сумме 660 000 рублей, что подтверждается книгой учета доходов и расходов и выпиской по расчетному счету общества.

В свою очередь ООО "Авто Премиум" передавало указанный объект в субаренду физическим лицам и индивидуальным предпринимателям для осуществления торговли.

Согласно материалам выездной налоговой проверки ООО "Авто Премиум" доходы от передачи в субаренду торговых мест, павильонов, находящихся на земельном участке по адресу г. Иркутск, ул. Челябинская с кадастровым номером 38:36:000012:0663, за 2007 год отсутствуют.

Согласно материалам выездной налоговой проверки ООО "Авто Премиум" все доходы за 2007 год получены от сдачи в субаренду торговых площадей, расположенных на земельном участке с кадастровым номером 38:36:000012:0037.

В рамках проведения выездной налоговой проверки ООО "Авто Премиум" налоговым органом были установлены и в ходе разбирательства по делу документально подтверждены следующие факты.

При анализе договоров субаренды, заключенных ООО "Авто Премиум" с субарендаторами (индивидуальными предпринимателями) выявлено, что кадастровые номера арендованных участков либо не были указаны, либо не соответствовали номерам, указанным в договорах аренды, заключенных ООО "Авто Премиум" с обществом.

В ходе проведения проверки был проведен допрос должностных лиц ООО "Авто Премиум" Ануфриева С.Г., который затруднился объяснить данные факты. По аналогичным неточностям директор ООО "Маркет Строй" Замаратский Н.В. на требование от 23.11.2009 N 1141-3284 пояснил, что в договорах субаренды были допущены опечатки (при написании кадастровых номеров) и фактически сдавались в субаренду земельные участки, арендованные ООО "Авто Премиум" у ООО "Чекотова П.А. Фортуна".

Общество привело довод о том, что не точное указание номеров участков договорах не имеет значения, так как для субарендаторов, осуществлявших торговлю, важно было указание номера торгового места, поэтому по условиям договора можно было идентифицировать предмет договора аренды.

Апелляционный суд полагает, что действительно основное значение для сторон указанных договоров имел номер торгового места, однако то обстоятельство, что во всех договорах субаренды допущено неправильное указание номера земельного участка указывает на формальный документооборот между обществом и ООО "Авто Премиум" по причине взаимозависимости.

Как правильно установлено судом первой инстанции, общие доходы, полученные ООО "Авто Премиум" в 2007 году от сдачи полученного от ООО "Чекотова П.А.Фортуна" имущества в аренду, составили 7 109 798 руб., в том числе:

- доходы от сдачи в аренду павильонов и торговых площадок, облагаемые по УСН - 4 715 000 руб.,

- доходы от сдачи в субаренду торговых мест, облагаемые ЕНВД - 2 394 798 рублей.

Сумма полученных доходов ООО "Авто Премиум" в 2007 году (для исчисления УСН) составила 4 697 055 рублей, сумма исчисленного налога 281 823 рубля. Сумма исчисленного ЕНВД составила 108 872 рублей.

Согласно выписке с расчетного счета ООО "Авто Премиум" за период 2006-2007 годы установлено, что пополнение расчетного счета происходило за счет получения выручки от сдачи имущества в субаренду и получения займов. Полученные денежные средства организация перечисляла на расчеты по аренде с ООО "Чекотова П.А.Фортуна", налоги и иные расходы. Основная доля полученной выручки от реализации услуг направлялась на приобретение материалов, дизельного топлива, металлопрокат, на строительно-монтажные работы и прочее.

Кроме того, согласно материалам встречных проверок с контрагентами и иными лицами, располагающими документами (информацией), касающимися деятельности ООО "Авто Премиум", истребованными в ходе выездной налоговой проверки, установлено следующее.

Платежными поручениями от 11.04.2006г. N 13 на сумму 300 000 руб., от 11.05.2006г. N 28 на сумму 300 000 руб. и от 08.06.2006г. N 50 на сумму 600 000 руб. ООО "Авто Премиум" произведена оплата за воздухоотводы и вентиляцию ООО "Колерия" по договору от 27.03.2006г. N 189. Согласно п. 3.4. указанного договора, заключенного ООО "Авто Премиум" с ООО "Колерия", монтажные работы выполнялись на объекте Торговый центр "Покровский". Вместе с тем, ООО "Авто Премиум" в собственности или в аренде объекты недвижимости, на которых можно было производить данные работы, не имеет.

Платежным поручением от 17.03.2006г. N 4 ООО "Авто Премиум" произведена оплата счета от 18.01.2006г. N 47, счета - фактуры от 18.01.2006г. N А0000014 за услуги бульдозера, Камаза и прочей техники ОАО "Сибавиастрой" в сумме 50 310-48 рублей. Согласно путевому листу строительной машины N 41, справке к путевому листу N 41 заказчиком является ООО "Фортуна Интер".

Платежным поручением от 08.06.2006г. N 53 ООО "Авто Премиум" произведена оплата счета - фактуры от 23.03.2006г. N А 0000055 за автоуслуги ОАО "Сибавиастрой" в сумме 88585-55 рублей. Согласно путевым листам строительной машины N 124, 126, 149, 153, 158, 159, 854, 879, 1320, 1356, справкам к путевым листам N 124, 126, 149, 153, 158, 159, 854, 879, 1320, 1356 заказчиком является ООО "Капитал - Сервис".

Платежным поручением от 05.04.2007г. N 8 ООО "Авто Премиум" произвело оплату счета, выставленного ООО "Петр и Компания" 01.03.2007г. N П0001071 за вывоз ТБО за март 2007 года в сумме 12 000 рублей. Согласно документам, представленным в ходе проведения встречной проверки ООО "Петр и Компания", счет от 01.03.2007г. NП0001071 и счет - фактура от 31.03.2007г. NП0001101 выставлены в адрес ИП Таюрской Л.А. (ТЦ "Ликон"). Аналогичным образом, платежным поручением от 08.05.2007г. N 36 ООО "Авто Премиум" произведена оплата счета от 01.04.2007г. NП001326, выставленного ООО "Петр и Компания" за вывоз ТБО за апрель 2007 года в сумме 15 495 руб. 04 коп. Счет от 01.04.2007г. NП001326 и счет - фактура от 30.04.2007г. NП001435 выставлены в адрес ИП Таюрской Л.А. (ТЦ "Ликон"). При этом договор о предоставлении услуг на вывоз бытовых отходов N П2007-0843 от 01.04.2007г. заключен между ООО "Авто Премиум" и ООО "Петр и Компания".

Платежным поручением от 23.03.2006г. N 6 ООО "Авто Премиум" произвело оплату по счету от 01.03.2006г. N 37, выставленному ООО "Аква - Профи" за систему отоплений котельной в сумме 100 515 рублей. Согласно документам (акт выполненных работ на устройство системы отопления (котельная), справка о стоимости выполненных работ, договор подряда от 27.02.2006г. N 27/02), представленным в ходе проведения встречной проверки ООО "Аква - Профи", монтаж системы отопления и автономной котельной производился по адресу: г. Иркутск, ул. Челябинская, 27 в период с 01.03.2006 по 31.03.2006 года. В ходе проверки установлено, что по указанному адресу объектов в аренде, в том числе земельных участков, у ООО "Авто Премиум" не имелось.

Таким образом, ООО "Авто Премиум" в период аренды земельных участков у общества без какого-либо разумного экономического обоснования осуществляло различные расходы за сторонние организации, находящиеся в составе так называемой группы компаний Фортуна.

Согласно представленным на выездную налоговую проверку и в материалы дела документам, ООО "Авто Премиум" производило платежи по договору от 18.01.2006г. N SC8-000020 в адрес ООО "Тренд групп", по счету от 14.08.2006г. N 70 в адрес ЗАО "Байкал-Азия-Инженеринг", по счету от 04.12.2006 г. N 147 в адрес ООО "Планета Ферум". Платежи по указанным счетам и договорам осуществлялись также ООО "Маркет Строй". Платежи по счету от 04.05.2007г. N 288 в адрес ООО "Драйв-алюминиевые конструкции", от 30.03.2007г. N ЕСч-006283 в адрес ООО "Эверест" осуществлялись ООО "Авто Премиум" и ООО "Покровский".

Таким образом, предприятия, арендующие в проверяемом периоде у общества земельные участки на рынке "Покровский", совместно оплачивали различные расходы.

Кроме того, судом первой инстанции также правильно установлено, что из имеющихся в материалах дела документов, полученных в ходе встречных проверок, выписок банков по расчетным счетам следует, что доходы, полученные ООО "Авто Премиум" от финансово-хозяйственной деятельности преимущественно направлялись на благоустройство зданий и земельных участков, принадлежащих обществу на праве собственности или долгосрочной аренды. Так, на расчетный счет ООО "Авто Премиум" поступило денежных средств в 2006 году в размере 13 232 558 руб., в 2007 году - 7 543 843 рублей. Из указанных сумм поступлений организацией было перечислено:

1) за аренду ООО "Чекотова П.А. Фортуна" в 2006 году в сумме 904 494 руб. и в 2007 году в сумме 660 000 руб., что составляет 6,8% и 8,7% соответственно от поступивших денежных средств;

2) налоги и сборы за 2006 год в сумме 731 014 руб. и за 2007 год в сумме 704 143 руб., что составляет 5,5% и %9,3 соответственно от поступивших денежных средств;;

3) на благоустройство земельных участков за 2006 г. в размере 14 674 752 руб. и за 2007 г. в размере 5 715 007 руб. что составляет 84% и 76% соответственно от поступивших денежных средств.

Вместе с тем, в договорах, заключенных ООО "Авто Премиум" с арендодателем, не предусмотрено право арендатора возводить какие-либо объекты на арендуемых земельных участках. Так же договорами аренды не установлен порядок возмещения расходов, понесенных ООО "Авто Премиум" на благоустройство арендуемых территорий. Несение таких значительных расходов для ООО "Авто Премиум" по собственной инициативе нельзя признать экономически целесообразным и обоснованным.

Кроме того, проверкой установлено, что все фактические финансово-хозяйственные отношения, в рамках договора аренды с обществом с июля 2007 года прекращены, и в дальнейшем ООО "Авто Премиум" было лишено возможности извлечь экономическую выгоду из произведенных улучшений арендуемого имущества.

Согласно договорам аренды, заключенных ООО "Авто Премиум" с арендополучателями - индивидуальными предпринимателями (п.3.2 типовых договоров), денежные средства за аренду поступали авансом за месяц вперед. С июля 2007 года арендатором указанных площадей становится ООО "Покровский", при этом ранее полученные авансовые платежи ООО "Авто Премиум" не возвращает ООО "Покровский". С момента прекращения арендных отношений, ООО "Авто Премиум" прекратило финансово-хозяйственную деятельность.

На основании установленных обстоятельств суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что деятельность ООО "Авто Премиум" за 2006-2007 год была убыточной, более того, ООО "Авто Премиум" произведены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, направленным на извлечение прибыли, а фактически деятельность данной организации была сведена к созданию документооборота, направленного на незаконное применение упрощенной системы налогообложения всеми участниками схемы, являющимися взаимозависимыми.

Доводы общества о том, что деятельность арендаторов не была убыточной, о чем свидетельствуют поданные ими декларации, апелляционным судом отклоняются по следующим мотивам.

Как уже указано выше, данная организация находилась на УСНО с объектом обложения "доходы". Кроме того, ссылка на убыточность деятельности сделана в том смысле, что значительная часть доходов направлялась ООО "Авто Премиум" на расходы (благоустройство арендованных участков и т.п.), результатом которых ООО "Авто Премиум" воспользоваться не могло, а соответствующего возмещения от общества не получало.

Следовательно, доводы апелляционной жалобы, что произведенные ООО "Авто Премиум" расходы являются экономически обоснованными, судом апелляционной инстанции отклоняются по вышеуказанным основаниям.

По эпизоду с ООО "Маркет Строй" ИНН 3808130359 суд первой инстанции пришел к следующим правильным выводам.

Как правильно установлено судом первой инстанции, в 2006 году по договору N 12 от 02.01.2006г., дополнительному соглашению N 1 от 01.09.2006г., в период 02.01.2006-31.12.2006 в аренду ООО "Маркет Строй" сдавался земельный участок по адресу: г. Иркутск, ул. Челябинская, N 27А (кадастровый номер 38:36:000012:0194).

В соответствии с условиями договора общество (арендодатель) обязуется предоставить ООО "Маркет Строй (арендатор) во временное пользование за плату земельный участок, принадлежащий арендодателю на праве собственности, общей площадью передаваемого по договору участка составляет 20516 кв.м. Деятельность арендатора не связана с розничной торговлей.

Размер арендной платы с 02.01.2006г. по 30.08.2006г. составляет 83978 рублей в месяц. Согласно дополнительному соглашению к договору аренды от 02.01.2006г. N 12, с 01.09.2006г. по 31.12.2006г. размер арендной платы составляет 150 000 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. составляет с 02.01.2006г. по 30.08.2006г. - 4,09 руб., с 01.09.2006г. по 31.12.2006г. - 7,31 руб.

Согласно представленных на проверку документов (счетов, актов выполненных работ) в 2006 году (с января по декабрь) в адрес ООО "Маркет Строй" было предъявлено к оплате за аренду указанного земельного участка 1 271 826 рублей. Оплата по оказанным услугам в 2006 году организацией произведена в сумме 1 271 826 рублей, что подтверждается книгой учета доходов и расходов и выпиской по расчетному счету общества.

В свою очередь ООО "Маркет Строй" передавало указанный объект в субаренду физическим лицам и индивидуальным предпринимателям для осуществления торговли.

Согласно материалам выездной налоговой проверки (выпискам из расчетных счетов, книгам учета доходов) ООО "Маркет Строй" доходы от передачи в субаренду торговых мест, павильонов, находящихся на земельном участке по адресу: г. Иркутск, ул. Челябинская, 27А, с кадастровым номером 38:36:000012:0194, за 2006 год составили 11 906 494 рубля.

Согласно материалам выездной налоговой проверки ООО "Маркет Строй", общие доходы, полученные ООО "Маркет Строй" в 2006 году от сдачи полученного от общества имущества в субаренду, составили 13 240 887,06 руб., из них:

- доходы от сдачи в субаренду павильонов и торговых площадок, облагаемые по УСН - 7 536 004,00 руб.,

- доходы от сдачи в субаренду торговых мест, облагаемые ЕНВД - 5704883,06 руб. Сумма полученных доходов ООО "Маркет Строй" в 2006 году (для исчисления УСН) составила 7 957 697 рублей, сумма исчисленного налога 477 462 руб. Сумма исчисленного единого налога на вмененный доход составила 402 426 руб.

В 2007 году по договору N б/н от 04.01.2007г., в период 04.01.2007 - 30.06.2007 в субаренду ООО "Маркет Строй" сдавался земельный участок по адресу: г.Иркутск ул. Челябинская N 29 (кадастровый номер 38:36:000012:0099).

В соответствии с условиями договора общество (арендодатель) обязуется предоставить ООО "Маркет Строй" (арендатор) во временное пользование за плату земельный участок, принадлежащий арендодателю на праве аренды, общая площадь передаваемого по договору участка составляет 9623 кв.м. Деятельность арендатора не связана с розничной торговлей.

Размер арендной платы установлен 120 000 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. составляет 12,47 руб.

Согласно представленных на проверку документов (счетов, актов выполненных работ) в 2007 году (с января по июнь) в адрес ООО "Маркет Строй" было предъявлено к оплате за аренду указанного земельного участка 720 000 рублей. Оплата по оказанным услугам в 2007 году организацией произведена в сумме 720 000 рублей, что подтверждается книгой учета доходов и расходов и выпиской по расчетному счету общества.

В свою очередь ООО "Маркет Строй" передавало указанный объект в субаренду физическим лицам и индивидуальным предпринимателям для осуществления торговли.

Согласно материалам выездной налоговой проверки ООО "Маркет Строй" доходы от передачи в субаренду торговых мест, павильонов, находящихся на земельном участке по адресу г. Иркутск, ул. Челябинская, 29 с кадастровым номером 38:36:000012:0099, за 2007 год составили 6 686 341 руб.

В 2007 году по договору б/н от 04.01.2007г., дополнительному соглашению от 30.06.2007 о расторжении договора с 1.07.2007г., в период 04.01.2007-30.06.2007 2007 в аренду ООО "Маркет Строй" сдавался земельный участок по адресу: г.Иркутск, ул. Челябинская, N 27А (кадастровый номер 38:36:000012:0194).

В соответствии с условиями договора общество (арендодатель) обязуется предоставить ООО "Маркет Строй (арендатор) во временное пользование за плату земельный участок, принадлежащий арендодателю на праве собственности, общая площадь передаваемого по договору участка составляет 20516 кв.м. Деятельность арендатора не связана с розничной торговлей.

Размер арендной платы с 04.01.2007 по 30.06.2007 составляет 150 000 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. составляет 7,31 руб.

Согласно представленных на проверку документов (счетов, актов выполненных работ) в 2007 году (с января по июнь) в адрес ООО "Маркет Строй" было предъявлено к оплате за аренду указанного земельного участка 900 000 рублей. Оплата по оказанным услугам в 2007 году организацией произведена в сумме 900 000 рублей, что подтверждается книгой учета доходов и расходов и выпиской по расчетному счету общества.

В свою очередь ООО "Маркет Строй" передавало указанный объект в субаренду физическим лицам и индивидуальным предпринимателям для осуществления торговли.

Согласно материалам выездной налоговой проверки ООО "Маркет Строй" доходы от передачи в субаренду торговых мест, павильонов, находящихся на земельном участке по адресу г.Иркутск, ул.Челябинская, 27А, с кадастровым номером 38:36:000012:0194, за 2007 год составили 8 584 208 руб.

Согласно материалам выездной налоговой проверки ООО "Маркет Строй" общие доходы, полученные ООО "Маркет Строй" в 2007 году от сдачи в субаренду имущества, полученного от общества, составили 19 852 487,69 руб.

Сумма полученных доходов ООО "Маркет Строй" в 2007 году (для исчисления УСН) составила 11 683 068 руб., с которых исчислена сумма налога 700 984 руб. Сумма исчисленного единого налога на вмененный доход составила 569 619 руб.

Согласно выписке с расчетного счета ООО "Маркет Строй" за период 2006-2007 годы установлено, что пополнение счета происходило за счет выручки от сдачи имущества в субаренду и получения займов. Полученные денежные средства организация перечисляла на расчеты по аренде ООО "Чекотова П.А.Фортуна", налоги и иные расходы. Основная доля полученной выручки от реализации услуг направлялась на приобретение материалов, подрядные работы, строительно-монтажные работы.

Кроме того, судом первой инстанции также правильно установлено следующее.

Платежным поручением от 15.03.2006г. N 30 ООО "Маркет Строй" произвело оплату по счету от 01.03.2006г. N 38, выставленному ООО "Аква - Профи" за монтаж системы пожарного водоснабжения, в сумме 68 460 рублей. Согласно документам (смета на устройство системы противопожарного водоснабжения, справка о стоимости выполненных работ, счет-фактура N 13 от 31.03.2006г., схема системы противопожарного водоснабжения, договор подряда от 01.03.2006г. N 01/03), представленным в ходе проведения встречной проверки ООО "Аква - Профи", монтаж системы пожарного водоснабжения производился на объекте: складской комплекс по адресу: г. Иркутск, ул. Челябинская с 01.03.2006 по 31.03.2006 года. В ходе проверки установлено, что по указанному адресу в 2006 году ООО "Чекотова П.А. Фортуна" объекты в аренду не сдавались.

Таким образом, ООО "Маркет Строй" оплатило строительно-монтажные работы за ООО "Чекотова П.А. Фортуна". Впоследствии земельный участок по данному адресу был сдан в аренду ИП Таюрской Л.А.

Платежным поручением от 20.07.2006г. N 84 ООО "Маркет Строй" произвело оплату по счету от 17.07.2006г. N 4, выставленному ООО "Южно-Байкальская строительная компания" за строительно-монтажные работы по договору подряда от 15.06.2006г., в сумме 500 000 рублей. Согласно документам (смета, справка о стоимости выполненных работ, акт о приемке выполненных работ за сентябрь 2006 года, счет-фактура N 25 от 30.09.2006г., договор подряда б/н от 15.06.2006г. N 01/03), представленным в ходе проведения встречной проверки подрядчика ООО "ЮжноБайкальская строительная компания" установлено, что работы по устройству монолитных ж/бетонных полов с горизонтальной гидроизоляцией площадью 175,58 кв.м. выполнялись в здании по адресу: г.Иркутск, ул. Чехова, д.2. Согласно имеющейся информации по данному адресу расположен ТЦ "Фортуна-Плаза". Данный объект в проверяемом периоде не находился ни на праве собственности, ни на праве аренды у ООО "Маркет Строй". Таким образом, оплата строительно-монтажных работ произведена ООО "Маркет Строй" за иные предприятия, входящие в группу компаний "Фортуна".

Согласно договору энергоснабжения от 15.12.2003г. N 8578, заключенному Иркутским отделением фирмы "Энергосбыт" ОАО "Иркутскэнерго" с ООО "Фортуна 9", энергоснабжающая организация обязуется отпускать абоненту (ООО "Фортуна 9") электрическую энергию по электроустановке, расположенной на рынке стройматериалов по адресу: г.Иркутск, ул. Челябинская, 27. В период с 01.01.2006г. по 30.06.2007г. ООО "Маркет Строй" оплачивало электроэнергию по счетам-фактурам, выставленным ОАО "Иркутскэнерго" в адрес ООО "Фортуна 9" (директор Ануфриев С.Г.) по данному договору. В 2006 году сумма платежей составила 483901 руб., в 2007 году - 470318 рублей. В проверяемом периоде общество не передавало в аренду ООО "Маркет Строй" земельный участок по адресу: г.Иркутск, ул.Челябинская, 27, на котором расположена электроустановка. Кроме того, при анализе материалов выездных налоговых проверок ООО "Капитал Сервис", ООО "Авто Премиум", ООО "Покровский", а также выписки по расчетному счету ИП Таюрской Л.А., арендующих различные земельные участки на рынке Покровский в тот же временной период, что и ООО "Маркет Строй", можно сделать вывод об оплате организацией в период с января 2006 года по июнь 2007 года электрической энергии за весь рынок "Покровский" за всех вышеперечисленных арендаторов-потребителей электроэнергии. Возмещение расходов ими ООО "Маркет Строй" не производилось, что свидетельствует об отсутствии ведения ими самостоятельной хозяйственной деятельности и цели получения прибыли.

Таким образом, из материалов дела следует, что ООО "Маркет Строй" в период аренды земельных участков у ООО "Чекотова П.А. Фортуна" осуществляло различные расходы за иные предприятия так называемой группы компаний "Фортуна" и, в частности, за ООО "Чекотова П.А. Фортуна".

Из выписки банка по расчетному счету усматривается, что доходы, полученные ООО "Маркет Строй" от финансово-хозяйственной деятельности, в основном направлялись на благоустройство зданий и земельных участков, принадлежащих на праве собственности или в аренде общества. На расчетный счет ООО "Маркет Строй" поступило денежных средств в 2006 году в размере 12 528 206 руб., в 2007 году - 19 754 789 рублей. Из указанных сумм поступлений организацией было перечислено:

1) за аренду ООО "Чекотова П.А. Фортуна в 2006 году в сумме 1 271 826 руб. и в 2007 году в сумме 1 620 000 руб., что составляет 10% и 8,2% соответственно от поступивших денежных средств;

2) налоги и сборы в 2006 году в сумме 647 223 руб. и в 2007 году в размере 1 571 268 руб., что составляет 5% и 8% соответственно от поступивших денежных средств;

3) на благоустройство земельных участков за 2006 г. в размере 10 221 938 руб. и за 2007 г. в размере 13 493 790 руб. что составляет 81,6% и 68% соответственно от поступивших денежных средств.

Вместе с тем, в договоре, заключенном ООО "Маркет Строй" с арендодателем, не предусмотрено право арендатора возводить объекты строительства на арендуемых земельных участках. Также договором аренды не установлен порядок возмещения расходов, понесенных ООО "Маркет Строй" на благоустройство арендуемых территорий. Несение таких значительных расходов для ООО "Маркет Строй" по собственной инициативе нельзя признать экономически целесообразным и обоснованным.

Фактические финансово-хозяйственные отношения, в рамках договора арены с обществом с июля 2007 года прекращены и в дальнейшем ООО "Маркет Строй" было лишено возможности извлечь экономическую выгоду из произведенных улучшений арендуемого имущества.

Согласно договорам аренды, заключенных ООО "Маркет Строй" с арендополучателями - индивидуальными предпринимателями (п.3.2 типовых договоров), денежные средства за аренду поступали авансом за месяц вперед. С июля 2007 года арендатором указанных площадей становится ООО "Покровский Стройматериалы", при этом полученные авансовые платежи ООО "Маркет Строй" не перечисляет ООО "Покровский Стройматериалы" и не возвращает арендаторам. С момента прекращения арендных отношений сообществом, ООО "Маркет Строй" прекратило финансово-хозяйственную деятельность.

Исходя из указанных обстоятельств, суд первой инстанции пришел к выводу, что деятельность организации за 2006-2007 год была убыточной, более того, ООО "Маркет Строй" произведены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, направленным на извлечение прибыли, а фактически сводится к созданию документооборота в целях незаконного применения упрощенной системы налогообложения всеми участниками схемы, являющимися взаимозависимыми.

Доводы общества о том, что деятельность арендатора не была убыточной, о чем свидетельствуют поданные им декларации, апелляционным судом отклоняются по следующим мотивам.

Как уже указано выше, данная организация находилась на УСНО с объектом обложения "доходы". Кроме того, ссылка на убыточность деятельности сделана в том смысле, что значительная часть доходов направлялась ООО "Маркет Строй" на расходы (благоустройство арендованных участков и т.п.), результатом которыхоно воспользоваться не могло, а соответствующего возмещения от общества не получало.

Следовательно, доводы апелляционной жалобы, что произведеные ООО "Маркет Строй" расходы являются экономически обоснованными, судом апелляционной инстанции отклоняются по вышеуказанным основаниям.

По взаимоотношениям общества и ООО "Покровский" ИНН 3808168987 судом первой инстанции сделаны следующие правильные выводы.

Как правильно установлено судом первой инстанции, данная организация создана незадолго до начала хозяйственных отношений с обществом (28.05.2007) Руководителем и учредителем указанной организации в рассматриваемом периоде являлся Ануфриев С.Г., который также являлся руководителем ООО "Фортуна Строй" и ООО "Фортуна Интер" (учредители - Замаратская А.П. и Чекотова Н.А., которые также являются учредителями общества).

Ранее земельные участки на рынке "Покровский" арендовались ООО "Капитал Сервис", руководителем которого также являлся Ануфриев С.Г

В 2007 году по договору б/н от 01.07.2007г. в период 01.07.2007 - 31.12.2007 в субаренду ООО "Покровский" сдавался земельный участок по адресу: г. Иркутск ул. Челябинская, кадастровый номер 38:36:000012:0663.

В соответствии с условиями договора общество (арендодатель) обязуется предоставить ООО "Покровский" (арендатору) во временное пользование за плату земельный участок, принадлежащий арендодателю на праве аренды, общей площадью передаваемого по договору участка составляет 12295 кв.м. Деятельность арендатора не связана с розничной торговлей. Размер арендной платы - 184 535 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. составляет 15 рублей.

Согласно представленных на проверку документов (счетов, актов выполненных работ) в 2007 году (с июля по декабрь) в адрес ООО "Покровский" было предъявлено к оплате за аренду указанного земельного участка 922 675 рублей. Оплата по оказанным услугам в 2007 году организацией произведена в сумме 922 675 рублей, что подтверждается книгой учета доходов и расходов и выпиской по расчетному счету общества.

В свою очередь ООО "Покровский" передавало указанные объекты в субаренду физическим лицам и индивидуальным предпринимателям для осуществления торговли.

В 2007 году по договору б/н от 01.06.2007г. в период 01.07.2007 - 31.12.2007 в субаренду ООО "Покровский" сдавался земельный участок по адресу: г. Иркутск ул. Челябинская, 27 с кадастровым номером 38:36:000012:0037.

В соответствии с условиями договора общество (арендодатель) обязуется предоставить ООО "Покровский" (арендатору) во временное пользование за плату указанный выше земельный участок, принадлежащий арендодателю на праве собственности, расположенный по адресу г. Иркутск, ул. Челябинская, 27 с кадастровым номером 38:36:000012:0037. Общая площадь передаваемого по договору участка составляет 29914 кв.м. Деятельность арендатора не связана с розничной торговлей. Размер арендной платы по договору составил 220 000 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. составляет 7,35 руб.

Кроме того, в 2007 году по договору N б/н от 01.06.2007г. в период 01.07.2007 -31.12.2007 здания, расположенные на земельном участке, сдавалась в аренду ООО "Покровский".

В соответствии с условиями договора общество (арендодатель) обязуется предоставить ООО "Покровский" (арендатор) во временное пользование за плату следующие здания: торговое 2-х этажное кирпичное здание с кадастровым номером 38:36:015302:14:32811/Б, торговое одноэтажное кирпичное здание с кадастровым номером 38:36:015302:14:32811/В, торговое нежилое 3-х этажное кирпично-брусчатое здание с кадастровым номером 38:36:015302:14:32811/К, административное 2-х этажное кирпично-брусчатое здание с кадастровым номером 38:36:015302:14:32811/А. Здания принадлежат арендодателю на праве собственности и отражены на его балансе. Размер арендной платы по договору составил 12 000 рублей в месяц.

Согласно представленных на проверку документов (счетов, актов выполненных работ) в 2007 году (с июля по декабрь) в адрес ООО "Покровский" было предъявлено к оплате за аренду земельного участка и объектов недвижимости 1 392 000 рублей. Оплата по оказанным услугам в 2007 году организацией произведена в сумме 1392000 рублей, что подтверждается книгой учета доходов и расходов и выпиской по расчетному счету общества.

В свою очередь ООО "Покровский" передавало указанные объекты в субаренду физическим лицам, индивидуальным предпринимателям и организации ООО "Покровский Стройматериалы" для осуществления торговли.

Согласно книгам учета доходов и расходов, выпискам по расчетным счетам ООО "Покровский":

- доходы от передачи с субаренду торговых мест, павильонов, находящихся на земельном участке по адресу г. Иркутск, ул. Челябинская, 27, с кадастровым номером 38:36:000012:0037, за 2007 год составили 20 745 360 руб.;

- доходы от передачи с субаренду административного 2-х этажного кирпично-брусчатого здания (общей площадью 264,8 кв.м.) с кадастровым номером 38:36:015302:14:32811/А, находящегося на земельном участке по адресу г. Иркутск, ул. Челябинская, 27, за 2007 год составили 601 897 рублей.

На требование о представлении документов (информации) от 13.11.2009г. N 14- 39/128/3180 с просьбой пояснить использование полученных в аренду зданий с кадастровыми номерами 38:36:015302:14:32811/Б, 38:36:015302:14:32811/В, 38:36:015302:14:32811/К, общество представило Договор аренды N 1 от 01.06.2007 года (далее договор N 1 от 01.06.2007). Согласно данному договору ООО "Покровский" - "арендодатель" предоставляет во временное владение и пользование Обществу с ограниченной ответственностью "Покровский Стройматериалы" (ИНН 3808168962) - "арендатор" торговое 2-х этажное кирпичное здание (общей площадью 303,80 м.кв.) с кадастровым номером 38:36:015302:14:32811/Б, торговое одноэтажное кирпичное здание (общей площадью 450,9 кв.м.) с кадастровым номером 38:36:015302:14:32811/В, торговое нежилое 3-х этажное кирпично-брусчатое здание (общей площадью 503,80 м.кв.) с кадастровым номером 38:36:015302:14:32811/К, расположенные по адресу г. Иркутск, ул. Челябинская, 27, арендная плата по договору 9 000,00 рублей, должна быть уплачена в срок до 31.12.2007г. Дополнительным соглашением к договору аренды от 01.06.2007г., заключенным 31.12.2007г., срок уплаты арендной платы в размере 9 000,00 рублей отложен до 31.12.2008 года.

В пункте 1.4. Договора аренды N 1 от 01.06.2007г. указано, что здание принадлежит "Арендодателю" (ООО "Покровский") на праве собственности и состоит на его балансе, что противоречит представленным в ходе проведения выездной налоговой проверки документам. В проверяемом периоде денежные поступления по вышеуказанному договору отсутствуют.

Согласно материалам выездной налоговой проверки, общие доходы, полученные ООО "Покровский" в 2007 году от сдачи полученного от общества имущества в аренду, составили 22 128 988 руб.

Сумма полученных доходов ООО "Покровский" в 2007 году для исчисления единого налога по упрощенной системе налогообложения составила 22 128 988 рублей, сумма исчисленного налога 837 434 рублей. Сумма исчисленного ЕНВД составила 279 152 рублей.

Из выписки по расчетному счету ООО "Покровский" за период 2006-2007 годы усматривается, что пополнение счета происходило за счет поступления доходов от сдачи имущества в субаренду и получения займов. Полученные денежные средства организация перечисляла на расчеты с ООО "Чекотова П.А.Фортуна", налоги и иные расходы. Основная доля, полученной выручки от реализации услуг направлялась на приобретение материалов, дизельного топлива, за металлопрокат, строительно-монтажные работы и прочее.

Как правильно указывает суд первой инстанции, по результатам анализа представленных встречных проверок, выписки банка по расчетному счету было установлено, что доходы, полученные ООО "Покровский" от финансово-хозяйственной деятельности, преимущественно направлялись на благоустройство зданий и земельных участков, принадлежащих на праве собственности или в аренды обществу. На расчетный счет ООО "Покровский" поступило денежных средств в 2007 году 21 056 678 рублей Из указанной суммы поступлений организацией было перечислено:

1) за аренду ООО "Чекотова П.А. Фортуна" в сумме 2 314 675 руб., что составляет 11% от поступивших денежных средств;

2) налоги и сборы в сумме 628 946 руб., что составляет 3% от поступивших денежных средств;

3) на благоустройство земельных участков в размере 19 745 780руб., что составляет 94% от поступивших денежных средств.

Вместе с тем, в договоре, заключенном с ООО "Чекотова П.А.Фортуна", не предусмотрено право арендатора возводить на арендуемых земельных участках объекты строительства. Также договором не установлен порядок возмещения расходов, понесенных ООО "Покровский" на благоустройство арендуемых территорий. Несенние таких значительных расходов для ООО "Покровский" по собственной инициативе нельзя признать экономически целесообразным и обоснованным.

При анализе налоговой отчетности ООО "Покровский", представленной организацией в 2008 году, налоговым органом выявлено и заявителем не опровергнуто, что показатели финансово-хозяйственной деятельности (декларации по УСН за 2008 год), начиная с июля 2008 года, отсутствуют. Следовательно, в дальнейшем ООО "Покровский" было лишено возможности извлечь экономическую выгоду из произведенных улучшений арендуемого имущества.

Таким образом, деятельность организации за 2007 год была убыточной, более того, ООО "Покровский" произведены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, направленным на извлечение прибыли, а фактически сводится к созданию документооборота в целях незаконного применения упрощенной системы налогообложения всеми участниками схемы, являющимися взаимозависимыми.

Доводы общества о том, что деятельность арендатора не была убыточной, о чем свидетельствуют поданные ими декларации, апелляционным судом отклоняются по следующим мотивам.

Как уже указано выше, данная организация находилась на УСНО с объектом обложения "доходы". Кроме того, ссылка на убыточность деятельности сделана в том смысле, что значительная часть доходов ООО "Покровский" направлялась на расходы (благоустройство арендованных участков и т.п.), результатом которых ООО "Покровский" воспользоваться не могло, а соответствующего возмещения от общества не получало.

Следовательно, доводы апелляционной жалобы, что произведенные ООО "Покровский" расходы являются экономически обоснованными, судом апелляционной инстанции отклоняются по вышеуказанным основаниям.

По отношениям общества и ООО "Капитал Сервис" ИНН 3808130380 суд первой инстанции пришел к следующим правильным выводам.

Как правильно установлено судом первой инстанции, в 2006 году обществом по договору N 2 от 02.01.2006г. в период 02.01.2006 - 28.02.2006 в субаренду ООО "Капитал Сервис" сдавался земельный участок по адресу: Иркутск ул. Челябинская N 29 с кадастровым номером 38:36:000012:0099.

Руководителем указанной организации в рассматриваемом периоде являлся Ануфриев С.Г. (учредитель организации - Кузьмичева Л.М.), который также являлся руководителем ООО "Фортуна Строй" и ООО "Фортуна Интер" учредители - Замаратская А.П. и Чекотова Н.А., которые также являются учредителями ООО "Чекотова П.А. Фортуна".

Главным бухгалтером указанной организации в рассматриваемом периоде являлась Таюрская Л.А., которая также являлась главных бухгалтером ООО "Маркет Строй", ООО "Авто Премиум", ООО ТЦ "Покровский".

В соответствии с условиями договора общество (арендодатель) обязуется предоставить ООО "Капитал Сервис" (арендатор) во временное пользование за плату земельный участок, принадлежащий арендодателю на праве аренды, общей площадью передаваемого по договору участка составляет 9 623 кв.м. Деятельность арендатора не связана с розничной торговлей. Размер арендной платы установлен 70 748 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. составляет 7,35 руб.

Согласно представленных на проверку документов (счетов, актов выполненных работ) в 2006 году (с января по февраль) в адрес ООО "Капитал Сервис" было предъявлено к оплате за аренду указанного земельного участка 141 497 рублей. Оплата по оказанным услугам в 2006 году организацией произведена в сумме 141 497 рублей, что подтверждается книгой учета доходов и расходов и выпиской по расчетному счету ООО "Чекотова П.А. Фортуна".

В свою очередь ООО "Капитал Сервис" передавало указанный объект в субаренду физическим лицам и индивидуальным предпринимателям для осуществления торговли.

Согласно материалам выездной налоговой проверки, общие доходы, полученные ООО "Капитал Сервис" в 2006 году (за январь-февраль) от сдачи полученного от общества имущества в субаренду, составили 2 290 661 руб., в т. ч.:

- доходы от сдачи в субаренду павильонов и торговых площадок, облагаемые по УСН - 1 437 738 руб.

- доходы от сдачи в субаренду торговых мест, облагаемые ЕНВД - 825 923 руб.

Согласно выписке с расчетного счета ООО "Капитал Сервис" за период 2005-2006 годы установлено, что пополнение счета происходило за счет выручки от сдачи имущества в субаренду и получения займов. Полученные денежные средства организация перечисляла ООО "Чекотова П.А.Фортуна", оплачивала налоги и иные расходы. Основная доля, полученной выручки от реализации услуг направлялась на приобретение материалов, дизельного топлива, за металлопрокат, строительно-монтажные работы и прочее.

ООО "Капитал Сервис" производило оплату за товары и услуги за период, когда еще не состояло на налоговом учете (дата государственной регистрации и постановки ООО "Капитал Сервис" на налоговый учет - 09.12.2005г.):

- счет N Г-44 от 12.10.2005г. за бетон (платежное поручение N 2 от 17.01.2006г. на сумму 300 тыс. руб.) в адрес ООО "Дином";

- счет 2345 от 01.11.2005г. - окончательный расчет за услуги компрессора в адрес ООО "Сибагро" (оплата платежным поручением N 3 от 19.01.2006г. на общую сумму 42 тыс. руб.);

- счет 114 от 27.10.2005 за материалы в адрес ООО "Ремкор" (платежное поручение N 16 от 20.01.2006г на сумму 6722,50 руб.). В ходе проведения встречной проверки ООО "Ремкор" представлены: счет-фактура N 00000117 от 28.10.2005г., товарная накладная N117 от 28.10.2005г., платежное поручение N 16 от 20.01.2006г., а также пояснительная записка от имени генерального директора ООО "Ремкор" А.И. Аршонова о том, что поставка товара в адрес ООО "Капитал Сервис" имела разовый характер, договор на поставку не заключался. Товар по счету 117 от 27.10.2005г. был получен представителем ООО "Капитал Сервис" в торговом павильоне ООО "Ремкор" на рынке "Покровский". В данном письме выявлено противоречие: руководитель ООО "Ремкор" поясняет, что товар был получен представителем ООО "Капитал Сервис" в павильоне на рынке "Покровский", который ООО "Ремкор" начало арендовать с января 2006 г.

- счет N 495 от 03.11.2005г., счет N 549 от 25.11.2005г. за услуги бульдозера в адрес ОАО "Сибавиастрой" (платежное поручение N 4 от 17.01.2006г. на общую сумму 41 тыс. руб.). В ходе проведения встречной проверки ОАО "Сибавиастрой" представило пояснения главного бухгалтера, в которых указано, что за период с 2005 г. по настоящее время финансово-хозяйственная деятельность с ООО "Капитал Сервис" не осуществлялась. Была единственная операция по оплате ООО "Капитал Сервис" счетов, выставленных в адрес ООО "Фортуна Интер". Также представлены первичные документы по взаимоотношению с ООО "Фортуна Интер": счет N 495 от 03.11.2005г., счет N 549 от 25.11.2005г., бухгалтерская справка N О0000004 от 17.01.2006г., платежное поручение N 4 от 17.01.2006г. На основании представленных ОАО "Сибавиастрой" документов, проведена встречная проверка ООО "Фортуна Интер" по вопросу взаимоотношений с ООО "Капитал Сервис", а именно, имелись ли распорядительные письма по оплате счетов и прочие документы, по результататам которой представлены пояснения директора ООО "Фортуна Интер" С.Г. Ануфриева (который одновременно является руководителем ООО "Капитал Сервис") о том, что взаимоотношений между указанными организациями в период 2005-2006 не осуществлялось. Следовательно, установить за какую именно организацию производило оплату ООО "Капитал Сервис" не представляется возможным.

Кроме того, согласно сведениям ЕГРЮЛ ООО "Фортуна Интер" ИНН 3808114100 состоит на налоговом учете в Межрайонной ИФНС России N 16 по Иркутской области с 08.12.2004г., учредителями организации являются: Чекотова Нина Александровна, Замаратская Анастасия Павловна (взаимозависимые между собой лица). Руководителем организации является Ануфриев Сергей Григорьевич (руководитель ООО "Капитал Сервис"). Юридический адрес ООО "Фортуна Интер" - г. Иркутск, ул. Челябинская, д.27.

Также в ходе проверки налоговым органом установлено и банковской выпиской подтверждается, что ООО "Капитал Сервис" большую часть расходов направляло на приобретение дизельного топлива. В ходе проверки в адрес ООО "Капитал Сервис" было выставлено требование от 22.04.2009г. о предоставлении пояснений по факту приобретения дизельного топлива. В ответ на требование главным бухгалтером ООО "Капитал Сервис" представлено письмо, в котором она пояснила, что в январе, феврале 2006 года ООО "Капитал Сервис" осуществляло деятельность на рынке "Покровский" и им приобреталось дизельное топливо для собственных нужд, т.е. для обогрева помещения торгового центра. Работа котельной полностью автоматизирована, располагается в пристрое к ТЦ "Покровский". В 2007 году ООО "Капитал Сервис" осуществляло деятельность в торговом центре "Автоград", который имеет собственную котельную. Целями приобретения также являлись отопление и горячая вода в ТЦ "Автоград".

Таким образом, в собственности ООО "Капитал Сервис" котельную не имеет. Котельная имеется в ТЦ "Покровский" и ТЦ "Автоград", где ООО "Капитал Сервис" осуществляло деятельность 2 месяца - в ТЦ "Покровский" (2006 г.), 6 месяцев - в ТЦ "Автоград" (3 месяца - 2006 г., 3 месяца - 2007 г.). Но дизельное топливо приобреталось на протяжении 2006 - 2007 годов, независимо от времени осуществления деятельности на указанных рынках.

На основании указанных обстоятельств, суд первой инстанции пришел к выводу, что ООО "Капитал Сервис" приобретало дизельное топливо на протяжении 2006, 2007 годов не только для собственных нужд, но и для организаций, которые в указанный период времени также являлись собственниками объектов (ТЦ "Автоград" и Рынок "Покровский") и занимаются сдачей в субаренду павильонов и контейнеров.

Довод апелляционной жалобы, что дизельное топливо ООО "Капитал Сервис" закупало для использования первоначально на арендованном земельном участке ТЦ Покровский и в дальнейшем - ТЦ Автоград, судом апелляционной инстанции отклоняются по следующим основаниям.

Суд первой инстанции, оценивая указанные обстоятельства, исходил не из того, что дизельное топливо вообще не требовалось данной организации, а из того, что топливо приобреталось в течение 2006, 2007 годов, а деятельность велась на протяжении не всего периода 2006-2007 годов. При этом возмещения данных расходов со стороны иных арендаторов из материалов дела не усматривается.

Как правильно указывает суд первой инстанции, ООО "Капитал Сервис" заключило договор N П2006-0333 А от 01.01.2006г. с ООО "Петр и Компания", согласно которому Исполнитель (ООО "Петр и Компания") обязуется осуществлять своевременный вывоз твердых бытовых отходов с контейнерной площадки Потребителя (ООО "Капитал Сервис"). Срок действия настоящего договора с 01 января 2006 по 31 декабря 2006. Услуги оказываются по адресам: ул. Челябинская, д.27а; ул. Челябинская, д.27; ул. Челябинская, д.29.

ООО "Капитал Сервис" арендовало земельный участок по адресу: ул. Челябинская, д.29 всего 2 месяца: январь, февраль 2006 г., а сумма перечисленных денежных средств в адрес ООО "Петр и Компания" составляет 192 878,91 руб., в т.ч.: п/п N 5 от 18.01.2006г. - 27 499,90 руб.; п/п N 20 от 07.02.2006г. - 25 299,91 руб.; п/п N 38 от 13.03.2006г. - 25 299,91 руб.; п/п N 21 от 06.04.2006г. - 21 436,74 руб.; п/п N 37 от 18.04.2006г. - 38 999,83 руб.; п/п N 44 от 12.05.2006г. - 23 580,86 руб.; п/п N 47 от 12.05.2006г. - 11 699,95 руб.; п/п N 55 от 05.06.2006г. - 8 232,86 руб.; п/п N 60 от 07.07.2006г. - 10 828,95 рублей.

В ходе выездной проверки налоговым органом проведена встречная проверка ООО "Петр и Компания". В ходе встречной проверки ООО "Петр и Компания" представлены следующие документы:

1. Договор N П2006-0333 от 01.01.2006г.;

2. Договор N П2006-0333 от 01.04.2006г. (руководителем ООО "Капитал Сервис" Ануфриевым С.Г договор не подписан);

3. Счет-фактура N П0006947 от 31.12.2005г., выставленный в адрес ООО "Фортуна Интер", счет П5209 от 31.12.2005г., выставленный в адрес ООО "Фортуна Интер", Акт выполненных работ N П07367 от 31.12.2005г., выставленный в адрес ООО "Фортуна Интер", платежное поручение N 5 от 18.01.2005г., в графе "Плательщик" указан ООО "Капитал-Сервис", назначение платежа: "Оплата по сч. П5209 от 31.12.2005г. за вывоз бункера" (таким образом, согласно указанным документам ООО "Капитал Сервис" производило оплату за вывоз бункера за ООО "Фортуна Интер");

4. Счет-фактура N П0000396 от 31.01.2006г., счет N П000179 от 31.01.2006г., акт выполненных работ N П0000343 от 31.01.2006г., выставленных в адрес ООО "Капитал Сервис", платежное поручение N 20 от 07.02.2006г.;

5. Счет-фактура N П000786 от 31.03.2006г., счет N П000901 от 31.03.2006г., акт выполненных работ N П000789 от 31.03.2006г., выставленный в адрес ООО "Капитал Сервис", платежное поручение N 37 от 18.04.2006г.;

6. Счет-фактура N П000787 от 31.03.2006г., выставленный в адрес ООО "Фортуна Моторс", счет П000919 от 31.03.2006г., выставленный в адрес ООО "Фортуна Моторс", Акт выполненных работ N П000807 от 31.03.2006г., выставленный в адрес ООО "Фортуна Моторс", платежное поручение N 21 от 10.04.2005г., в графе "Плательщик" указан ООО "Капитал Сервис", назначение платежа: "Оплата по сч. 919 от 31.03.2006г. за вывоз ТБО за март" (таким образом, согласно указанным документам ООО "Капитал Сервис" производило оплату за вывоз бункера за ООО "Фортуна Моторс");

7. Счет-фактура N П001412 от 30.04.2006г., счет N П001495 от 30.04.2006г., акт выполненных работ N П001405 от 30.04.2006г., выставленный в адрес ООО "Капитал Сервис", платежное поручение N 47 от 12.05.2006г.;

8. Счет-фактура N П001430 от 30.04.2006г., акт выполненных работ N П001423 от 30.04.2006г., выставленный в адрес ООО "Капитал Сервис", платежное поручение N 44 от 12.05.2006г.;

9. Счет-фактура N П002047 от 31.05.2006г., счет N П002110 от 31.05.2006г., акт выполненных работ N П002012 от 31.05.2006г., выставленный в адрес ООО "Капитал Сервис", платежное поручение N 55 от 06.06.2006г.;

10. Счет-фактура N П003519 от 30.06.2006г., счет N П003496 от 01.06.2006г., акт выполненных работ N П002772 от 30.06.2006г., выставленный в адрес ООО "Капитал Сервис", платежное поручение N 60 от 12.07.2006г..

Из указанных документов судом первой инстанции сделан правильный вывод, что ООО "Капитал Сервис" оплачивало услуги по вывозу бункера, ТБО в адрес ООО "Петр и Компания" в тот период, когда не осуществляло деятельность по адресу: г.Иркутск, ул.Челябинская, 29, Рынок "Покровский" (март, апрель, май, июнь 2006 года).

Из выписки банка по расчетному счету ООО "Капитал Сервис" усматривается, что ООО "Капитал Сервис" оплачивало в адрес ОАО ПО "ИЗТМ" услуги на общую сумму 29 тыс. руб., в назначении платежа указано "По договору N 19/03 от 02.09.2003г. за услуги ВКХ".

В ходе выездной проверки налоговой инспекцией проведена встречная проверка ОАО ПО "ИЗТМ". Указанная организация в ответ на запрос налогового органа сообщила, что никакой финансово-хозяйственной деятельности с контрагентом ООО "Капитал Сервис" в период с 2003 г. по 2008 г. организацией не велось, следовательно, запрашиваемые документы (договор N 19/03 от 02.09.2003г., счета-фактуры, платежные банковские документы и пр.) не могут быть представлены.

Также ООО "Капитал Сервис" заключило договор оказания услуг по профессиональной уборке N УПУ/А-11 от 01 февраля 2006 г. с ООО "Центр Технического обслуживания "Сиброн", согласно которому Исполнитель (ООО ЦТО "Сиброн") обязуется по заданию Заказчика (ООО "Капитал Сервис") оказать услуги по уборке помещений, территорий, оборудования, мытью окон и т.п., срок действия договора - до 31.12.2006года (периодичность уборки 1 раз в квартал). Стоимость услуг составила 43 934,20 руб., указанную сумму ООО "Капитал Сервис" перечислило на расчетный счет Исполнителя (п/п N 11 от 10.03.2006). В договоре отсутствуют реквизиты Заказчика (подпись директора, печать организации и т.п.); в заявке N1 на оказание услуг по профессиональной уборке указано, что Заказчиком является Кудеяров Александр Николаевич, директор ТЦ "Автоград".

Как правильно указывает суд первой инстанции, из анализа представленных в материалы дела встречных проверок, выписки банка по расчетному счетуусматривается, что доходы, полученные ООО "Капитал Сервис" от финансово-хозяйственной деятельности, в значительных суммах направлялись на благоустройство зданий и земельных участков, принадлежащих на праве собственности или в аренде у ООО "Чекотова П.А. Фортуна".

На расчетный счет ООО "Капитал Сервис" поступило денежных средств в 2006 году в размере 21 984 657 рублей., из них перечислено: за аренду ООО "Чекотова П.А. Фортуна" в 2006 году в сумме 141 497 руб.; налоги и сборы за 2006 г. в сумме 1 260 266 руб., что составляет 6% от поступивших денежных средств; на благоустройство земельных участков за 2006 г. в размере 7 184 092 руб., что составляет 32,7% от поступивших денежных средств; на возврат займов в 2006 г. в сумме 14 705 479 руб., что составляет 67% от поступивших денежных средств.

Вместе с тем, в договоре, заключенном с непосредственными арендодателями не предусмотрено право арендаторов возводить объекты строительства на арендуемых земельных участках. Так же не установлен порядок возмещения расходов, понесенных ООО "Капитал Сервис" на благоустройство арендуемых территорий. Несение таких значительных расходов для ООО "Капитал Сервис" по собственной инициативе нельзя признать экономически целесообразным и обоснованным.

Все фактические финансово-хозяйственные отношения, в рамках договора аренды с обществом с марта 2006 года прекращены. Следовательно, в дальнейшем ООО "Капитал Сервис" было лишено возможности извлечь экономическую выгоду из произведенных улучшений арендуемого имущества.

Согласно договорам аренды, заключенных ООО "Капитал Сервис" с непосредственными арендополучателями (п. 3.2 типовых договоров), денежные средства за аренду поступали авансом за месяц вперед. С марта 2006 года арендатором рассматриваемых площадей становится ООО "Авто Премиум", при этом полученные авансовые платежи ООО "Капитал Сервис" не перечисляет ООО "Авто Премиум" и не возвращает субарендаторам. В свою очередь ООО "Авто Премиум" не взыскивает с субарендаторов сумму недополученной арендной платы и не имеет к ним никаких претензий.

ООО "Капитал Сервис" с марта 2006 год осуществляет деятельность по сдаче в субаренду площадей в ТЦ "Автоград", собственником которых является ООО "Фортрэм" (учредители Чекотова Н.А., Замаратская А. П.)

Из указанных обстоятельств судом первой инстанции сделан правильный вывод, что деятельность организации за 2007 год была убыточной, ООО "Капитал Сервис"произведены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, направленным на извлечение прибыли, а фактически сводится к созданию документооборота в целях незаконного применения упрощенной системы налогообложения всеми участниками схемы, являющимися взаимозависимыми.

В ходе мероприятий налогового контроля инспекцией проведен допрос директора ООО "Капитал Сервис", ООО "Авто Премиум", директора и учредителя ООО "Покровский" Ануфриева С.Г. Кроме того, в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля по ходатайству общества были опрошены Замаратский Н.В.- директор ООО "Маркет Строй" (учредитель Половников И.М., бухгалтер Таюрская Л.А.), ООО "Покровский Стройматериалы" (учредитель Таюрская Л.А.); Кузьмичева Л.М. - учредитель ООО "Капитал Сервис" (директор Ануфриев С.Г.), ООО "Фортуна Стиль" (директор Карасев А.В.).

На вопрос об объектах аренды на рынке "Покровский", работах по строительству, благоустройству и реконструкции объектов, арендованных у общества, порядке возмещения указанных расходов организаций арендодателем опрошенные лица пояснили следующее.

Ануфриев С.Г. пояснил, что на момент аренды земельных участков у общества на них имелись павильоны, киоски, контейнеры и субарендаторы занимали существующие павильоны.

Замаратский Н.В. указал, что временные конструкции (павильоны, киоски) ставились и субарендаторами и ООО "Маркет строй", ООО "Покровский Стройматериалы". Замаратский Н.В. отводил место под площадку для павильона субарендатору, в зависимости от его потребностей, производил обмер площадей. На момент аренды земельных участков на них имелось незначительное количество старых контейнеров, поддоны для пиломатериалов. С июля 2007 года началась планомерная застройка участка. Строились павильоны, параллельно велись мелиоративные мероприятия по благоустройству болотистой почвы, велись работы по организации внутренних дорог, борьба с плавуном. При этом возмещение расходов предприятий по строительству и благоустройству на арендованных объектах, организациям не производилось. Улучшение условий на рынке вызывало повышение арендной платы с субарендаторов. Доходы, полученные организацией ООО "Маркет строй" от передачи в субаренду торговых площадей, использовались на развитие территории рынка, выдачу займов, рекламу рынка.

Кудеяров А.Н. пояснил, что на момент аренды земельных участков у общества на них имелись небольшое количество легких построек не капитального характера. В 2006-2007гг. ООО "Авто Премиум" в больших объемах производилось благоустройство - отсыпались овраги, асфальтировалась территория, облагораживались контейнеры, отделывались под павильоны, налаживалось освещение, огораживался периметр территории, устанавливались поддоны для торговли лесом. При этом возмещение расходов предприятию по строительству и благоустройству на арендованных объектах, организациям не производилось. Это было условием, обязательным при аренде участков.

Кузьмичева Л.М. пояснила, что на момент аренды земельных участков общества на них имелось небольшое количество контейнеров, легко переставляемых с места на место, павильонов, а также открытые площадки. В период аренды с января по февраль 2006 года организацией ООО "Капитал Сервис" проводились работы по борьбе с оврагом на территории рынка, достраивались подсобные и складские помещения и др., организацией ООО "ТЦ Покровский", где Кузьмичева Л.М. была директором, с июня по октябрь 2007 также производилось строительство и благоустройство. При этом возмещение расходов предприятиям по строительству и благоустройству на арендованных объектах, организациям не производилось. Это было одним из условий аренды - приведение в порядок территории рынка.

На вопрос о причинах расторжения ООО "Капитал Сервис" договора аренды с обществом в марте 2006 года, ООО "Авто Премиум" - с января 2007 года, а затем с июля 2007 года (период аренды с апреля по июнь 2007), а также об оплате учредителями денежных средств за уступку права арендовать участок на рынке Покровский получены следующие ответы.

Кузьмичева Л.М. (учредитель ООО "Капитал Сервис") пояснила, что отказ от аренды земельного участка с марта 2006 года вызван трудностями в противостоянии рейдерским захватам территории, кроме того, поступило более выгодное предложение на аренду территории в ТЦ Автоград. По показаниям Кузьмичевой Л М. и Кудеярова А.Н. (учредителя ООО "Авто Премиум") никаких средств за уступку права арендовать земельный участок на рынке "Покровский" Кузьмичевой Л. М. и Кудеяровым А.Н. не уплачивалось.

Кудеяров А.Н. (учредитель ООО "Авто Премиум") пояснил, что причиной прекращения ООО "Авто Премиум" аренды земельного участка с января 2006 года стало истечение его срока, новый договор арендодатель отказался заключать. Договоры аренды земельных участков по ул.Челябинская и Челябинская 27А, действовавших в период с апреля по июнь 2007 года, были прекращены по инициативе Кудеярова А.Н. по причине их небольшой доходности и необходимости вложения больших затрат в связи с тем, что они были не разработаны, большой площади. Кроме того, директор ООО "Авто Премиум" Ануфриев С.Г. организовал свою фирму (ООО "Покровский), отношения с ним портить не хотелось, и Кудеяров А.Н. уступил ему земельные участки. За время работы на рынке Кудеяров А.Н., по его словам, получил чистый доход в размере 9 800 000 руб.

На вопрос о причинах назначения Ануфриева С.Г. генеральным директором ООО "Авто Премиум" Кудеяров А.Н. пояснил, что сталкивался с ним по работе. Поэтому когда встал вопрос о назначении директора организации, то остановил свой выбор на нем, как на опытном человеке, знающем рынок.

На вопрос о порядке взаимодействия арендаторов соседних участков на рынке Покровский в 2006 и 2007 гг. в отношении несения общих расходов на рынке Замаратский Н.В. (директор ООО "Маркет Строй") пояснил следующее. Денежные средства на благоустройство рынка вносились совместно. Сама структура рынка "Покровский" приводила к тому, что общие расходы по охране, вывозу отходов могла нести одна из фирм, арендующих участки на рынках, в свою очередь другие фирмы и предприниматели компенсировали этой фирме ее расходы на общие нужды путем оплаты за нее платежей в адрес третьих лиц. Так было удобнее подрядчикам, чтобы не дробить договор на 4 организации. Все вопросы решались по согласованию друг с другом, координировал действия Ануфриев С.Г., как наиболее авторитетный руководитель. Он координировал общие вопросы, касающиеся рынка: строительство, благоустройство, обустройство участка земли на болоте, охрана от рейдеров.

Кузьмичева Л.М. также пояснила, что процесс взаимодействия с другими арендаторами координировал директор ООО "Капитал Сервис" Ануфриев С.Г. Она, как учредитель, не вникала в подробности этих отношений. Он занимался хозяйственными вопросами.

На вопрос о целях приобретения дизельного топлива организацией ООО "Капитал Сервис" Кузьмичева Л.М. пояснила, что оно использовалось для обогрева и она, как учредитель, не следила за расходами, подобными расходами занимался Ануфриев С.Г.

Кудеяров А.Н. также не смог пояснить цели использования приобретаемого ООО "Авто Премиум" дизельного топлива, пояснив, что этим занимался директор Ануфриев С.Г.

Замаратский Н.В. пояснил, что дизельное топливо закупалось, вероятно, для котельной, к которой он отношения не имеет. Оплачивалось организацией ООО "Маркет Строй" в счет взаиморасчетов, точно не помнит.

На вопрос о собственнике здания, в котором располагались работники ООО "Капитал Сервис", о заключении договора на аренду помещения и внесении арендной платы Кузьмичева Л.М. пояснила, что не знает.

На вопрос о причинах прекращения деятельности ИП Таюрской Л.А. в 2007 году Замаратский Н.В. пояснил, что она тяжело заболела и умерла.

Из установленных обстоятельств относительно эпизода с рынком Покровским, исходя из совокупности и взаимосвязи, судом первой инстанции были сделаны следующие правильные выводы.

Финансово-хозяйственная деятельность организаций - арендаторов на рынке "Покровский" велась исключительно в интересах арендодателя - ООО "Чекотова П.А. Фортуна". Доходы, полученные с субарендаторов, расходовались на строительство и благоустройство арендуемых территорий, выдачу займов взаимозависимым организациям. При этом, окупить свои расходы организации не могли исходя из небольших сроков аренды. Кроме того, возмещение понесенных расходов не было предусмотрено договорами аренды, это было условием, обязательным при аренде участков. Расходы предприятий, связанные с инвестициями в застройку и благоустройство арендуемых территорий не возмещались также организациями, которые арендовали участки после этих предприятий. Таким образом, результатами улучшения качества участков, в том числе увеличением поступления арендной платы с субарендаторов пользовались последующие организации - арендаторы, что свидетельствует о не рыночных, лишенных экономической целесообразности отношениях между ними и незаинтересованности в получении собственной прибыли. Утверждение учредителя ООО "Авто Премиум" Кудеярова А.Н. о том, что за время работы на рынке он получил чистый доход в размере 9 800 000 руб., не подтверждается материалами дела.

Структура рынка Покровский предполагает его функционирование, как единой территории, т.к. условное его разделение на 4 участка с разными кадастровыми номерами не обособляет один участок от другого. В связи с этим существуют общие расходы по охране, вывозу ТБО, уборке снега и прочие подобные расходы. Кроме того, заключение договоров подряда на различные работы по благоустройству рынка также удобнее на всю территорию рынка и с одной организацией. Таким образом, можно сделать вывод, что структура рынка предполагает осуществление общего руководства им и его "искусственное" дробление по участкам, также как и передача в течение периода разным организациям, было с экономической точки зрения нецелесообразным, имело направленность на сохранение возможности применения соответствующими лицами упрощенной системы налогообложения в пределах суммы выручки 20 000 000 рублей. Из протоколов допросов следует, что фактически общее руководство рынком осуществлял Ануфриев С.Г. - исполнительный директор рынка. Он контролировал общие вопросы, касающиеся рынка, обустройство, строительство. Учредитель ООО "Капитал Сервис" Кузьмичева Л.М. не вникала в подробности отношений ООО "Капитал Сервис" с другими арендаторами, не контролировала разумность понесенных расходов. Она не смогла также пояснить основания использования помещения, где располагались работники ООО "Капитал Сервис".

Кудеяров А.Н. - учредитель ООО "Авто Премиум", также не смог пояснить целей несения отдельных расходов, т.к. этим занимался директор Ануфриев С.Г.

Таким образом, учредители организаций-арендаторов не распоряжались своими доходами, с учетом того, что основная их часть использовалась на строительство и благоустройство, фактически их расходы контролировал Ануфриев С.Г. и рынок Покровский в проверяемом периоде был передан в различные временные периоды разным арендаторам и по частям лишь формально.

Доводы общества о том, что его доводы подтверждаются свидетельскими показаниями, апелляционным судом отклоняются по тем же мотивам, что и судом первой инстанции, а также в связи со следующим. Показания свидетелей являются одним из доказательств, и при их оценке полученные от свидетелей сведения сопоставляются с иными доказательствами. К показаниям свидетелей апелляционный суд относится критически, поскольку данные лица являются взаимозависимыми, а показания свидетелей, в той части в какой на них ссылается общество, не соответствуют материалам дела. Судом первой инстанции пояснения указанных свидетелей оценены в совокупности с иными материалами дела и сделаны правильные выводы о том, что ссылки на попытки рейдерского захвата рынка "Покровский", а также на заключение Института земной коры СО РАН "Гидролого-гидрогелогрогические предпосылки улучшения экологической обстановки Покровского рынка" и краткое заключение о состоянии геологической среды на спорном земельном участке, как причины разделения рынка на 4 участка и частую смену арендаторов, подлежат отклонению, поскольку не опровергают приведенные выше обстоятельства о порядке ведения арендаторами дел на рынке, вложения свободных денежных средств в его развитие, а также то обстоятельство, что новые арендаторы рынка также являлись взаимозависимыми по отношению к ООО "Чекотова П.А. Фортуна".

По эпизоду с Рынком "Ушаковский" судом первой инстанции сделаны следующие правильные выводы.

В доходы общества были включены доходы по следующим эпизодам.

По отношениям общества и ООО "Фортуна 5 Плюс" ИНН 3808127846 судом первой инстанции были сделаны следующие правильные выводы.

Как правильно установлено судом первой инстанции, в 2006 году по договору N 4 от 02.01.2006г. в период 02.01.2006 - 31.12.2006, с учетом дополнительного соглашения, в субаренду ООО "Фортуна 5 Плюс" сдавался земельный участок по адресу: г. Иркутск ул. Рабочая, 1 (кадастровый номер 38:36:000020:0015).

В соответствии с материалами дела руководителем ООО "Фортуна 5 Плюс" в рассматриваемом периоде являлся Саранчин С.С., учредителем данной организации является Замаратский М.Н. (муж Замаратской А.П. - дочери Чекотовой Н.А.).

Замаратский М.Н. также является участником Некоммерческой организации Общество взаимного страхования "Гарант" (50%) вместе с Замаратской А.П. (50%)., он же является участником ООО "Фортуна 3" (10%) совместно с Замаратской А.П. (30%) и Чекотовой Н.А. (60%), он же выступил учредителем ООО "Новый Ушаковский", руководителем которого назначен Саранчин С.С.

В соответствии с условиями договора общество (арендодатель) обязуется предоставить ООО "Фортуна 5 Плюс" (арендатор) во временное пользование за плату указанный выше земельный участок, общей площадью передаваемого по договору участка составляет 996,54 кв.м. (50 % площади участка). Размер арендной платы - 52614 рублей в месяц, с 01.09.2006г. - 80 000 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. с 02.01.2006г. по 30.08.2006г. составляет 52,80 руб., с 01.09.2006г. - 80,28 руб.

Кроме того, в 2006 году по договору N 6 от 02.01.2006г. в период 02.01.2006 -31.12.2006, с учетом дополнительного соглашения, в субаренду ООО "Фортуна 5 Плюс" сдавался земельный участок по адресу: г. Иркутск ул. Рабочая, 1 (кадастровый номер 38:36:000020).

В соответствии с условиями договора общество (арендодатель) обязуется предоставить ООО "Фортуна 5 Плюс" (арендатор) во временное пользование за плату указанный выше земельный участок, общей площадью передаваемого по договору участка составляет 2050 кв.м. (50 % площади участка). Размер арендной платы - 141 690 рублей в месяц, с 01.09.2006 - 160 000 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. с 02.01.2006г. по 30.08.2006г. составляет 69,11 руб., с 01.09.2006 - 78,04 руб.

Согласно представленным на проверку документам (счета, акты выполненных работ) в 2006 году (с января по декабрь) в адрес ООО "Фортуна 5 Плюс" было предъявлено к оплате за аренду земельных участков 2 514 425 рублей. Оплата по оказанным услугам в 2006 году организацией произведена в сумме 2 514 425 рублей, что подтверждается книгой учета доходов и расходов и выпиской по расчетному счету общества.

В свою очередь ООО "Фортуна 5 Плюс" передавало указанные объекты в субаренду физическим лицам и индивидуальным предпринимателям для осуществления торговли.

Общие доходы, полученные ООО "Фортуна 5 Плюс" в 2006 году от сдачи полученного от ООО "Чекотова П.А.Фортуна" имущества в субаренду, составили 14 710 350 руб., в т. ч.: доходы от сдачи в субаренду павильонов и торговых площадок, облагаемые по УСН - 14 700 350 руб.; доходы от сдачи в субаренду торговых мест, облагаемые ЕНВД - 10 000 руб.

Сумма полученных доходов ООО "Фортуна 5 Плюс" в 2006 году (для исчисления УСН) составила 14 700 350 рублей, сумма исчисленного налога 882 621 рубля. Сумма исчисленного ЕНВД составила 917 рублей.

В 2007 году по договору б/н от 01.04.2007г. в период 01.04.2007 - 01.06.2007 в субаренду ООО "Фортуна 5 Плюс" сдавался земельный участок по адресу г. Иркутск ул. Рабочая, 1 (кадастровый номер 38:36:000020:0015).

В соответствии с условиями договора общество (арендодатель) обязуется предоставить ООО "Фортуна 5 Плюс" (арендатор) во временное пользование за плату земельный участок, общей площадью 1993 кв.м. (100 % площади участка). Размер арендной платы - 160 000 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. составляет 80,28 рубля.

Кроме того, в 2007 году по договору б/н от 01.04.2007г. в период 01.04.2007 -01.06.2007 в субаренду ООО "Фортуна 5 Плюс" сдавался земельный участок по адресу: г. Иркутск ул. Рабочая,1 под кадастровым номером 38:36:000020.

В соответствии с условиями договора общество (арендодатель) обязуется предоставить ООО "Фортуна 5 Плюс" (арендатор) во временное пользование за плату указанный выше земельный участок, общей площадью 4100 кв.м. (100 % площади участка). Размер арендной платы - 320 000 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. составляет 78,04 рубля.

В 2007 году (с апреля по май) в адрес ООО "Фортуна 5 Плюс" было предъявлено к оплате за аренду земельных участков 960 000 рублей. Оплата по оказанным услугам в 2007 году организацией произведена в сумме 960 000 рублей, что подтверждается книгой учета доходов и расходов и выпиской по расчетному счету общества.

В свою очередь ООО "Фортуна 5 Плюс" передавало указанные объекты субаренду физическим лицам и индивидуальным предпринимателям для осуществления торговли.

Согласно выписке с расчетного счета ООО "Фортуна 5 Плюс" за период 2006-2007 годы установлено, что пополнение счета происходило за счет выручки от сдачи имущества в субаренду и получения займов. Полученные денежные средства организация перечисляла на расчеты с обществом по аренде, налоги и иные расходы. Значительная доля полученной выручки от реализации услуг направлялась на приобретение строительных материалов, на благотворительность, за различные услуги, строительно-монтажные работы и прочее.

Кроме того, согласно материалам выездной налоговой проверки организации при проведении встречных проверок с контрагентами и иными лицами, располагающими документами (информацией), касающимися деятельности ООО "Фортуна 5 Плюс" установлено следующее.

Платежным поручением от 20.01.2006г. N 9 ООО "Фортуна 5 Плюс" произвело частичную оплату ЗАО "Диас" в сумме 300 000 руб. за проектные работы по счету от 08.12.2005г. N 12. Согласно документам, представленным в ходе проведения встречной проверки ЗАО "Диас", установлено, что оплата произведена по договору подряда от 14.09.2005г. б/н (дополнительные соглашения N 1 от 11.01.2006г. и N 2 от 17.08.2006г.) на выполнение проектных работ здания АБК "Фортуна - PLAZA", заключенному с ИП Шигориным Александром Васильевичем (заказчик) ИНН 381200779868. Счет от 08.12.2005г. N12 выставлен также на ИП Шигорина А.В.

В письмах от 13.05.2009г. N 66, от 15.07.2009г. N 94 ЗАО "Диас" пояснило, что договорных отношений с ООО "Фортуна 5 Плюс" за период с 2006 - 2007гг. не имело, подготовленная проектная документация в установленные договором от 14.09.2005г. б/н сроки выдавалась непосредственно ИПБОЮЛ Шигорину А.В., акты выполненных работ подписывались Шигориным А.В.

Кроме того, как правильно указывает суд первой инстанции, был проведен допрос генерального директора ЗАО "Диас" Шемазашвили Коба Давидовича (протокол допроса от 15.07.2009г. б/н), который подтвердил, что все переговоры в отношении перевода денежных средств на счет ООО "Фортуна 5 Плюс", руководителем которого является Саранчин С.С., велись только с Шигориным А.В., с Саранчиным Сергеем Сергеевичем лично знаком не был.

Согласно данным ЕГРЮЛ Шигорин А.В. паспорт серии 2504 N 142116, выданный Кировским РОВД г.Иркутска 17.02.2004, является одновременно руководителем и главным бухгалтером ООО "Фортуна Моторс" (учредители: Чекотова Н.А. - 60%, Замаратская А.П. - 40%), учредителем и главным бухгалтером ООО "Основа", ООО "Автоград центр". Все перечисленные организации расположены по одному юридическому адресу: г. Иркутск, ул. Октябрьской Революции, 1 и входят в так называемую Группу предприятий "Фортуна".

Таким образом, оплата за проектные работы, выполненные ЗАО "Диас", произведена ООО "Фортуна 5 Плюс" за ИП Шигорина А.В., состоящего в Группе предприятий "Фортуна".

Кроме того, функции генерального проектировщика в соответствии с п.п. 5.1.2. п. 5 вышеназванного договора подряда от 14.09.2005г. б/н (с дополнительными соглашениями), предусматривающим согласование рабочего проекта во всех необходимых инстанциях, выполняет архитектурный центр "Предприятия "Фортуна". Согласно базе ЕГРЮЛ ООО "Архитектурно - проектный центр" ИНН 3808100570 зарегистрировано по юридическому адресу: г. Иркутск, ул. Октябрьской Революции, 1, учредителями являются: Чекотова Н.А. (доля участия - 33,3%) , Замаратская А.П. (доля участия - 33,3%), организация входит в Группу предприятий "Фортуна".

По договору подряда от 21.08.2006г. N 71, заключенному ООО "Фортуна 5 Плюс" (заказчик) с ООО "Кентавр - Байкал" (подрядчик), подрядчик выполнил работы по благоустройству территории ТЦ "Фортуна" стоимостью 300 000 рублей. Акт приемки выполненных работ от 22.09.2006г. б/н. Оплата за выполненные работы произведена ООО "Фортуна 5 Плюс" платежным поручением от 22.09.2006г. N113 на сумму 300 000 рублей. В ходе проверки установлено, что в 2006 году в соответствии с договорами аренды земельных участков от 02.01.2006г. N4 и от 02.01.2006г. N6 в аренде у ООО "Фортуна 5 Плюс" находился рынок "Ушаковский". В ходе проведения контрольных мероприятий был проведен допрос директора ООО "Кентавр - Байкал" Бахматова Юрия Ивановича (протокол допроса от 15.07.2009 б/н), который пояснил, что лично с Саранчиным С.С. - директором ООО "Фортуна 5 Плюс" не знаком, работы по благоустройству ТЦ "Фортуна" согласовывались с человеком, который в переговорах выступал от имени всего ТЦ "Фортуна", и который указывал, с какой организацией заключать договор на определенную сумму. Вышеизложенное свидетельствует о том, что объектом благоустройства по договору подряда от 21.08.2006 N71 была вся территория ТЦ "Фортуна", оплата за выполненные работы произведена за ТЦ "Фортуна". На вопрос: "Знакомы ли Вы с Чекотовой Ниной Александровной?" ответил: "Лично не знаком, но прорабы нашего участка видели, как она приезжала с осмотрами".

Платежным поручением от 17.11.2006г. N 146 ООО "Фортуна 5 Плюс" произвело оплату по счету от 01.11.2006г. N 36, выставленному ООО "Сибирский производитель" за выполненные работы в сумме 150 000 рублей. Согласно документам (счет от 01.11.2006г. N 36, счет - фактура от 14.12.2006г. N 00000047), представленным в ходе проведения встречной проверки ООО "Сибирский производитель", работы выполнялись в соответствии с договором от 20.09.2006г. N 1. При этом в письме от 25.05.2009г. N 7 на требование от 07.05.2009г. N 20-24/08494 ООО "Сибирский производитель" пояснило, что местом проведения работ является: г. Иркутск, рынок "Покровский", объект - модуль 12x24 м., выполнены монтажно - сварочные работы. Согласно ответу Комитета по потребительскому рынку при Администрации г. Иркутска от 28.05.2009г. N 905-70-634/9 в соответствии с решением городской Думы г. Иркутска от 02.12.1998г. N 264-26гД (2) "Об утверждении порядка организации деятельности торговых площадок на территории г. Иркутска" открытие торговой площадки - Рынок "Покровский" разрешено на земельном участке по ул. Челябинская, 29. Согласно письму от 22.05.2009 N 505-71-5444/9, полученному от Комитета по управлению муниципальным имуществом г. Иркутска, договор аренды земельного участка по ул. Челябинская был заключен 11.03.2003г. за N2001 между администрацией г. Иркутска и ООО "Чекотова П.А. Фортуна". В ходе проверки ООО "Чекотова П.А. Фортуна", проводимой одновременно с ООО "Фортуна 5 Плюс", установлено, что в ноябре-декабре 2006 рынок "Покровский" находился в аренде у предприятия ООО "Авто Премиум". Согласно базе ЕГРЮЛ ООО "Авто Премиум" ИНН 3808129650 зарегистрировано по юридическому адресу: г. Иркутск, ул. Октябрьской Революции, 1, руководителем является Ануфриев С.Г., учредителем Кудеяров А.Н. (доля участия - 100%), предприятие входит в Группу предприятий "Фортуна".

Таким образом, ООО "Фортуна 5 Плюс" произвело оплату ООО "Сибирский производитель" за ООО "Авто Премиум".

Платежным поручением от 22.08.2006г. N 106 ООО "Фортуна 5 Плюс" перечислено ООО "Байкальская виза" 100 000 руб. на оказание спонсорской помощи в проведении семинара в соответствии с письмом от 10.08.2006г. N 01/4-202. При этом согласно представленным документам названное письмо направлено на имя руководителя ООО "Чекотова П.А. Фортуна" Чекотову Н.А. Таким образом, денежные средства на оказание спонсорской помощи перечислены ООО "Фортуна 5 Плюс" за ООО "Чекотова П.А. Фортуна".

Платежными поручениями от 20.04.2006г. N 50 и от 01.06.2006г. N 64 ООО "Фортуна 5 Плюс" произведена оплата счета от 27.02.2006г. N 66 за автоуслуги ООО "Автокран" в сумме 100 000 руб. и 30 500 рублей. В ходе проведения встречной проверки ООО "Автокран" представлены документы: копия акта выполненных работ от 28.04.2006г. N 000167, копии платежных поручений от 20.04.2006 N 50 и от 01.06.2006 N 64, копии путевых листов, а также пояснения руководителя с приложением копий заявки на грузоподъемный механизм, схемы перевозки, письмо ГК "Фортуна" от 19.04.2006 года. Согласно представленным документам (заявка на грузоподъемный механизм от 27.02.2006г., схема перевозки, письмо ООО "Автокран" б/н и б/д) предприятие оказывало услуги по погрузке, разгрузке и перевозке контейнерной площадки (контейнеров в количестве 75 штук) на прилегающей территории к ТЦ "Фортуна" (от ТЦ "Фортуна" 200 метров в сторону ИЗТМ). В заявке на грузоподъемный механизм организацией, запрашивающей грузоподъемный механизм, указано ООО "Фортуна плюс" ИНН 3808091082 (директор- Чекотова Н.А, учредители - Чекотова Н.А. (доля участия - 33,3%), Чекотов И.П. (доля участия - 33,3%), Замаратская А.П. (доля участия - 33,3%), подписана заявка Савковым Сергеем Станиславовичем - главным инженером организации, запрашивающей грузоподъемный механизм. Согласно табелям учета рабочего времени за 2006 год, налоговым карточкам по учету доходов и налога на доходы физических лиц за 2006 год Савков Сергей Станиславович в штате ООО "Фортуна 5 Плюс" не числится. Таким образом, заявка на грузоподъемный механизм составлялась не ООО "Фортуна 5 Плюс", а ООО "Фортуна плюс". Во всех представленных путевых листах строительной машины (форма NЭСМ - 2) заказчиком выступает также ООО "Фортуна плюс", количество отработанных часов проставляется Савковым С.С., в строке "претензий к работе машиниста нет" стоит подпись Савкова С.С. В Акте выполненных работ от 28.04.2006г. N 000167 в роли заказчика выступает ООО "Фортуна 5 Плюс", при этом со стороны заказчика стоит подпись Савкова С.С. Кроме того, в представленных документах имеется письмо от 14.04.2006г. N 142, направленное в адрес генерального директора ООО "Автокран" Захарова А.В. от Группы компаний "Фортуна", расположенных по адресу: г. Иркутск, ул. Октябрьской революции, 1, подписанное директором ТЦ "Фортуна" В.Л. Свердловым, подтверждающее, что при проведении работ по перевозке контейнеров на новую площадку ООО "Автокран" не несет ответственности за порчу товара, оставленного в контейнерах на момент транспортировки. Таким образом, ООО "Фортуна 5 Плюс" произвело оплату ООО "Автокран" за автоуслуги за Группу компаний "Фортуна", взаимосвязанных между собой и функционирующих в едином производственном комплексе.

Платежным поручением от 16.01.2006г. N 3 ООО "Фортуна 5 Плюс" произвело доплату по счет - фактуре от 31.12.2005г. N 53974-666 за электроэнергию за декабрь 2005 года ОАО "Иркутскэнерго" фирма "Энергосбыт" в сумме 78 472,06 рублей.

Платежным поручением от 16.01.2006г. N 4 ООО "Фортуна 5 Плюс" произведена предоплата за электроэнергию ОАО "Иркутскэнерго" фирма "Энергосбыт" за январь по договору от 03.01.2002г. N 666 в сумме 75000 рублей.

Платежным поручением от 13.02.2006г. N 19 ООО "Фортуна 5 Плюс" произведена доплата за электроэнергию за январь ОАО "Иркутскэнерго" фирма "Энергосбыт" по счет - фактуре от 31.01.2006г. N 1171-666 в сумме 313 582,90 рублей.

В ходе проведения встречной проверки ОАО "Иркутскэнерго" представлен договор электроснабжения одноставочного абонента от 23.11.2005г. N 666 (далее - договор электроснабжения), согласно которому ОАО "Иркутскэнерго" (Энергоснабжающая организация) в лице начальника Иркутского отделения фирмы "Энергосбыт" (филиала ОАО "Иркутскэнерго") Винарской Т.М. и ООО "Чекотова П.А. Фортуна" (Абонент) в лице генерального директора Чекотовой Н.А. определили порядок взаимоотношений по вопросам отпуска, использования и оплаты электрической энергии. В соответствии с п.п. 8.2 п. YIII договора электроснабжения действие договора сохраняется до момента заключения (перезаключения) сторонами и вступления в силу нового договора на пользование электрической энергией взамен настоящего. Новый договор сторонами не заключался. В соответствии с п. 1.2 п. 1 договора электроснабжения отпуск электрической энергии для нужд Абонента и нужд других потребителей (субабонентов Энергоснабжающей организации), подключенных к распределительным сетям Абонента, осуществляется по электроустановкам, указанным в Приложении N 3 к договору. Согласно Приложению N 3 "Перечень актов границ балансовой принадлежности электрических сетей и эксплуатационной ответственности сторон и сведения о фактически установленной мощности токоприемников и расчетных электросчетчиках по ООО "Чекотова П.А. Фортуна" объектами и адресами электроустановок являются: рынок "Ушаковский" по ул. Рабочая, 1; Ушаковский рынок по ул. Рабочая, 1; рынок "Пивной" по ул. Рабочая, 1, Казанский рынок "Новый" по ул. Баррикад, 32. На основании договора электроснабжения за январь выставлен счет - фактура от 31.01.2006г. N 1171-666, за выставлен февраль счет - фактура от 28.02.2006г. N6759-666, в которых покупателем является общество.

Согласно п.п. 4.3 п. 4 договора аренды земельных участков от 02.01.2006г. N 4 и п.п. 4.3 п. 4 договора аренды земельных участков от 02.01.2006г. N 6, заключенных между ООО "Фортуна 5 Плюс" и обществом, в размер арендной платы включается земельный налог. Плата за электроэнергию в арендную плату не включена. Следовательно, расходы за электроэнергию арендатор несет помимо арендной платы. Материалами дела подтверждается, что ООО "Фортуна 5 Плюс" произвело оплату за электроэнергию в 2006 году по вышеперечисленным счет - фактурам в сумме 467054,96 руб. за счет средств, поступивших от общества по договору займа от 13.01.2006г. б/н в сумме 467055 руб., согласно письму б/д и б/н о перечислении суммы по договору займа в ОАО "Иркутскэнерго" фирма "Энергосбыт" за электроэнергию, заверенному Генеральным директором ООО "Чекотова П.А. Фортуна" Н.А. Чекотовой. Согласно товарной накладной от 31.01.2006г. N 1187 в январе отпуск электроэнергии произведен потребителям: рынок "Ушаковский" на сумму 167 096,15 руб., рынок "Ново - Ушаковский" на сумму 52 577,12 руб., рынок "Казанский" на сумму 81363,65 руб., прочим потребителям на сумму 388 582,90 рублей.

Таким образом, судом первой инстанции сделан правильный вывод, что оплата за электроэнергию, отпущенную рынку "Ушаковский", фактически произведена ООО "Чекотова П.А. Фортуна" (в 2006 г. - 257 303 руб., 2491886 руб.), а не ООО "Фортуна 5 Плюс", который является ее потребителем. Кроме того, оплата производилась в рамках договора электроснабжения одноставочного абонента от 23.11.2005г. N 666, заключенного между ОАО "Иркутскэнерго" фирма "Энергосбыт" и ООО "Чекотова П.А. Фортуна" сразу за все объекты, являющиеся потребителями по указанному договору.

Кроме того, доплата по счету - фактуре от 31.12.2005г. N 53974-666 за электроэнергию ОАО "Иркутскэнерго" фирма "Энергосбыт" в сумме 78 472,06 руб. платежным поручением от 16.01.2006г. N 3 ООО "Фортуна 5 Плюс" произведена за декабрь 2005 года, т.е. за период, когда деятельность ООО "Фортуна 5 Плюс" на рынке "Ушаковский" не осуществлялась, объекты на каком - либо праве владения у ООО "Фортуна 5 Плюс" отсутствовали.

За период с февраля по декабрь 2006 года ООО "Фортуна 5 Плюс", являясь арендатором рынка "Ушаковский", оплату за электроэнергию не производило. Согласно материалам встречной проверки (товарные накладные, ведомости энергопотребления, счета - фактуры, акт сверки расчетов на 31.12.2006г.) оплату производило общество. При этом в договорах аренды, заключенных ООО "Фортуна 5 Плюс" с арендаторами, в размер арендной платы включается оплата за электроэнергию.

Платежным поручением от 13.10.2006г. N 124 ООО "Фортуна 5 Плюс" произвело оплату Комитету по управлению муниципальным имуществом г.Иркутска (далее - КУМИ г.Иркутска) по договору аренды от 17.03.2005г. Nф-331 в сумме 31526 рублей. Платежным поручением от 13.10.2006г. N 125 ООО "Фортуна 5 Плюс" произвело оплату КУМИ г. Иркутска по договору аренды от 17.03.2005г. Nф-330 в сумме 66475 рублей. Платежным поручением от 16.10.2006г. N 123 ООО "Фортуна 5 Плюс" произвело оплату КУМИ г. Иркутска по договору аренды от 29.09.2000г. N1073 в сумме 553700 рублей. Вся оплата произведена за ООО "Центр - Гранд". Согласно базе ЕГРЮЛ ООО "Центр - Гранд" ИНН 3808098673 зарегистрировано по юридическому адресу: г. Иркутск, ул. Октябрьской Революции, 1, руководителем является Замаратская А.П., учредители: Чекотова Н.А. (доля участия - 33,3%) , Замаратская А.П. (доля участия - 33,3%) и Чекотов И.П. (доля участия - 33,3%), организация входит в Группу предприятий "Фортуна".

Платежным поручением от 09.08.2006г. N 100 ООО "Фортуна 5 Плюс" произвело оплату ООО "СибКлимат" за фонарь за ООО "Капитал - Сервис" в сумме 231 703 руб. Согласно базе ЕГРЮЛ ООО "Капитал - Сервис" ИНН 3808130380 зарегистрировано по юридическому адресу: г. Иркутск, ул. Челябинская, 29. Учредителем организации является Кузьмичева Лидия Михайловна (паспорт серии 2503, N 352062, выдан 01.10.2002 г. Куйбышевским РУВД г. Иркутска). Руководителем ООО "Капитал-Сервис" является Ануфриев Сергей Григорьевич (паспорт серии 2503, N 201083, выдан Куйбышевским РУВД г. Иркутска 21.06.2002г.), он же является одновременно руководителем ООО "Фортуна Интер" ИНН 3808114100, ООО "Фортуна Строй" ИНН 3808114124, ООО "Авто Премиум" ИНН 3808129650, ООО "Покровский" ИНН 3808168987, а также является учредителем организации ООО "Покровский" ИНН 3808168987. Все вышеперечисленные организации входят в Группу предприятий "Фортуна".

Также судом первой инстанции правильно указано, что согласно договору подряда от 01.11.2007г. б/н, заключенному ООО "Фортуна 5 Плюс" (заказчик) с ООО СК "Паритет" (подрядчик), заказчик поручает выполнить строительные работы стоимостью 1 800 000 руб. (в том числе НДС - 274 576 рублей). Оплата за выполненные работы произведена ООО "Фортуна 5 Плюс" платежным поручением от 20.12.2007г. N 153 на сумму 1 800 000 рублей. Согласно Акту о приемке выполненных работ за ноябрь - декабрь 2007 года, Справке о стоимости выполненных работ и затрат от 01.11.2007г. б/н ф.N КС-3 объектом строительства являлась бетонная площадка на рынке "Покровский". Согласно письму Комитета по потребительскому рынку при Администрации г. Иркутска от 28.05.2009г. N 905-70-634/9 в соответствии с решением городской Думы г.Иркутска от 02.12.1998г. N 264-26гД (2) Об утверждении порядка организации деятельности торговых площадок на территории г. Иркутска открытие торговой площадки - Рынок "Покровский" разрешено на земельном участке по ул. Челябинская, 29.

По информации от 22.05.2009г. N 505-71-5444/9, представленной Комитетом по управлению муниципальным имуществом г.Иркутска, земельный участок площадью 9 623 кв. м., на котором был открыт рынок "Покровский", предоставлен по договору аренды от 11.03.2003г. N 2001 ООО "Чекотова П.А. Фортуна". Также в результате проведенных мероприятий установлено, что данный объект в субаренду ООО "Фортуна 5 Плюс" организацией ООО "Чекотова П.А. Фортуна" в проверяемом периоде не передавался. В ходе проверки общества, проводимой одновременно с ООО "Фортуна 5 Плюс", установлено, что земельный участок площадью 9 623 кв. м. (рынок "Покровский") в ноябре - декабре 2007 г. в соответствии с договором аренды был передан обществом в аренду ООО "Покровский" ИНН 3808168987, руководителем и учредителем которого является Ануфриев Сергей Григорьевич.

Кроме того, в ходе допроса (протокол допроса свидетеля от 22.07.2009г.) директор ООО "Фортуна 5 Плюс" Саранчин С.С. на вопрос: "Владела ли Ваша организация на каком - либо праве собственности рынком "Покровский"?" сообщил, что не владел и данный объект не имеет никакого отношения к его организации, работы на рынке "Покровский" согласовывались с директором рынка Ануфриевым С.Г. На вопрос: "С какой целью производились работы на данном объекте? Получала ли Ваша организация доходы от данного объекта? В чем смысл понесенных расходов на выполнение строительных работ на рынке "Покровский"?" Саранчин С.С. ответил: "Доходы от объекта - рынок "Покровский" не получали, работы производились в счет договорных обязательств по договору займа. Займы берем для оказания финансовой помощи друг другу при производстве работ при отсутствии собственных средств". При этом займы от ООО "Покровский" ООО "Фортуна 5 Плюс" не получало.

Таким образом, ООО "Фортуна 5 Плюс" произвело оплату ООО СК "Паритет" за ООО "Покровский", учредителем и руководителем которого является Ануфриев Сергей Григорьевич.

Согласно базе ЕГРЮЛ Ануфриев С. Г. паспорт серии 25 03 N 201083, выданный Куйбышевским РОВД г.Иркутска 21.06.2002, является одновременно руководителем ООО "Фортуна Интер" (учредители: Чекотова Н.А. - доля участи 50%, Замаратская А.П. - доля участия 50%), ООО "Авто Премиум" (учредитель - Кудеяров А.Н., доля участия 100%), ООО "Капитал Сервис" (учредитель - Кузьмичева Л.М., доля участия - 100%).

По договору подряда от 17.12.2007г. N 281/07-АлВ, заключенному ООО "Фортуна 5 Плюс" (заказчик) с ООО Фирма "Деметра" (подрядчик), акту приема - передачи от 20.12.2007г. N 002399/PET, подрядчик изготовил витражные конструкции для объекта, расположенного по адресу: г. Иркутск, ул. Октябрьской Революции, 1, здание рынка "Пивной". Оплата за выполненные работы произведена ООО "Фортуна 5 Плюс" платежным поручением от 20.12.2007г. N 152 на сумму 6 000 000 рублей. Выполнение работ по остеклению фасада реконструируемого здания (рабочее название - "Фортуна 2") было возложено на ООО "Фортуна 5 Плюс" по договору комиссии от 01.08.2007г. б/н (далее - договор комиссии) с ООО "Форрэд" в лице генерального директора Чекотовой Н.А. Кроме того, по договору аренды от 15.07.2004г. б/н "Пивной", находящийся по адресу: ул. Октябрьской революции, 1, был передан в аренду ИПБОЮЛ Чекотовым П.А. организации ООО "Чекотова П.А. Фортуна". В соответствии с п. 1.1. договора комиссии Комиссионер (ООО "Фортуна 5 Плюс") принимает на себя обязательство по совершению для Комитента (ООО "Форрэд") от своего имени, но за счет Комитента следующей сделки: подготовка, заключение, исполнение договора подряда на выполнение работ по остеклению фасада реконструируемого здания (рабочее название - "Фортуна 2"). В ходе допроса (протокол допроса свидетеля от 22.07.2009г.) директор ООО "Фортуна 5 Плюс" Саранчин С.С. на вопрос: "Владела ли Ваша организация на каком - либо праве собственности рынком "Пивной"? Какое отношение данный объект имеет к Вашей организации?" подтвердил, что не владела и данный объект не имеет никакого отношения к ООО "Фортуна 5 Плюс". На вопросы "С какой целью производились работы на данном объекте? Получала ли Ваша организация доходы от данного объекта?" Саранчин С.С. ответил: "Доходы от объекта - рынок "Пивной" не получали, работы производились в счет гашения займов, так как мы пользуемся взаимной помощью". При этом займы ООО "Фортуна 5 Плюс" от ООО "Форрэд" в проверяемом периоде не получало. Таким образом, фактически средства ООО "Форрэд", являющимся Комитентом в рамках договора комиссии, на оплату ООО Фирма "Деметра" за выполненные работы не направлялись, в свою очередь ООО "Фортуна 5 Плюс" произвела оплату за счет собственных средств.

Согласно базе ЕГРЮЛ ООО "Форрэд" ИНН 3808127645 зарегистрировано по юридическому адресу: г. Иркутск, ул. Октябрьской Революции, 1, учредителями являются: Чекотова Н.А. (доля участия - 50%) , Замаратская А.П. (доля участия - 50%), организация входит в Группу предприятий "Фортуна".

Также из материалов дела усматривается, что согласно договору на оказание охранных услуг от 26.01.2007г. N 9 (далее - договор от 26.01.2007г. N 9), заключенному ООО "Фортуна 5 Плюс" (заказчик) с ООО ЧОА "Арес" (Охранная фирма), заказчик поручает, а Охранная фирма принимает на себя обязанности по охране объекта: рынок "Ушаковский", расположенного по адресу: г.Иркутск, ул. Октябрьской Революции, 1. Подпунктом 5.1. п. 5 договора от 26.01.2007г. N 9 срок действия договора установлен с 01.02.2007 по 28.02.2007 года. В платежном поручении от 11.04.2007г. N 19 на сумму 61 740 руб. оплата ООО "Фортуна 5 Плюс" произведена за оказанные услуги согласно выставленному ООО ЧОА "Арес" счету от 29.03.2007г. N 135. Согласно пояснениям от 03.02.2009г. N4, представленным ООО ЧОА "Арес" в ходе встречной проверки, фактическим местом оказания услуг ООО "Фортуна 5 Плюс" являлся рынок "Ушаковский", расположенный по адресу: ул. Октябрьской Революции, 1. Согласно представленным документам: счету от 29.03.2007г. N 135, акту от 28.02.2007г. N 000135, счет - фактуре от 28.02.2007г. N 00135 услуги охраны рынка "Ушаковский" были оказаны с 01.02.2007 по 28.02.2007 года. В ходе проверки установлено, что в соответствии с договорами аренды от 01.04.2007г. б/н на земельные участки площадью 1993,09 кв. м. (рынок "Ушаковский") и 4100 кв. м/ (рынок "Ушаковский") земельные участки находились в аренде у ООО "Фортуна 5 Плюс" с 01.04.2007 по 31.05.2007 года. Кроме того, налоговым органом в ходе проверки установлено, отражено в оспариваемом решении и не оспорено заявителем в ходе разбирательства по делу, в соответствии с договором аренды от 04.01.2007г. б/н земельные участки, расположенные на рынке "Ушаковский", были переданы ООО "Чекотова П.А. Фортуна" в аренду ИП Свердлову В.Л. ИНН 380800110234, который является руководителем ООО "Фортуна Авто плюс" 3808114117 и ООО "Фортуна Авто", учредителями которых являются Чекотова Н.А. и Замаратская А.П.

По договору от 28.02.2007г. N 304/07И на уборку территории, заключенному ООО "Фортуна 5 Плюс" (Заказчик) с ООО "СибЭкоТранс" (Предприятие), объектом Заказчика по комплексной уборке являются автотранспортные остановочные пункты ТЦ "ФОРТУНА" (два остановочных пункта с двух сторон проезжей части дороги), по адресу: г. Иркутск, ул. Октябрьской революции, 1. Срок действия договора с 01.03.2007г. по 31.07.2007 года. По информации от 22.05.2009г., представленной Комитетом по управлению муниципальным имуществом г.Иркутска, землепользователем земельных участков по адресу г.Иркутск, ул. Рабочая, 1, прилегающих к остановочным пунктам ТЦ "ФОРТУНА", являлось ООО "Чекотова П.А. Фортуна". ООО "Фортуна 5 Плюс" являлось субарендатором данных участков в период с 01.04.2007 по 31.05.2007 года. При этом оплата по уборке этих пунктов производилась также за март, июнь и июль 2007 года (п/п N N53, 54 от 15.05.2007г., п/п NN85, 86 от 11.07.2007г.), т.е. в том числе за периоды, когда деятельность ООО "Фортуна 5 Плюс" на территории данных земельных участков не осуществляло, отношения к данным остановочным пунктам ООО "Фортуна 5 Плюс" не имело. Кроме того, оплата за оказанные услуги за май 2007 года изначально произведена не ООО "Фортуна 5 Плюс", заключившим договор с ООО "СибЭкоТранс", а ООО "Ушаковский" (директор и учредитель - Саранчин С.С.) платежным поручением от 07.06.2007г. N 8 по счету N 860 от 02.05.2007г., что подтверждается материалами встречной проверки ООО "СибЭкоТранс" (письмо о взаимозачете ООО "Ушаковский" от 18.10.2007г. б/н.).

Платежным поручением от 11.04.2007г. N 24 ООО "Фортуна 5 Плюс" произведена оплата счета от 23.11.2006г. N 696 за услуги бульдозера ОАО "Сибавиастрой" в сумме 59368,16 рублей. В ходе проведения встречной проверки ОАО "Сибавиастрой" представлены документы: копия счета - фактуры от 30.12.2005г. N БООО581, копия акта выполненных работ от 30.12.2005г. N А0000332, копия платежного поручения от 11.04.2007г. N 24, копия счета от 23.11.2006г. N О0000696, а также пояснения ОАО "Сибавиастрой" от 07.10.2009г. N 242. Согласно Акту выполненных работ от 30.12.2005г. N А0000332, представленным пояснениям от 07.10.2009г. N 242, работы бульдозером выполнялись на рынке "Ушаковский". В ходе проведенных мероприятий налогового контроля рынок "Ушаковский" в декабре 2005 года находился в аренде у ООО "Фортуна 5". Таким образом, оплата за оказанные услуги бульдозера произведена ООО "Фортуна 5 Плюс" за предприятие ООО "Фортуна 5". Согласно данным ЕГРЮЛ дата постановки на налоговый учет ООО "Фортуна 5" ИНН 3808113868 - 06.12.2004 года. Юридический адрес организации: г.Иркутск, ул. Октябрьской Революции, 1. Учредителями данной организации являются физические лица: Чекотова Н.А. (доля участия - 60%) и Замаратская А.П. (доля участия - 40 процентов).

Таким образом, оплата за услуги бульдозера, оказанные ОАО "Сибавиастрой" в декабре 2005 года, произведена ООО "Фортуна 5 Плюс" за ООО "Фортуна 5", состоящее в Группе предприятий "Фортуна".

По договору от 23.04.2007г. N 6-1, заключенному ООО "Фортуна 5 Плюс" (заказчик) с ООО "Сибстрой" (подрядчик), подрядчик выполнил работы по ремонту сети водопровода от компрессорной до ТЦ "Автоград" с благоустройством по адресу: г. Иркутск, ул. Октябрьской Революции, 1 (акт выполненных работ от 23.05.2007г. N00000008). Оплата за выполненные работы произведена ООО "Фортуна 5 Плюс" в сумме 800 000 тыс. руб. платежными поручениями от 17.05.2007г. N 57 и N 58 по 400 000 рублей. Согласно договорам аренды земельных участков, заключенным в 2007 году между ООО "Фортуна 5 Плюс" и ООО "Чекотова П.А. Фортуна", имущество (компрессорная) в аренду не передавалась, а территория от компрессорной до ТЦ "Автоград", на которой расположена сеть водопровода, не является земельными участками, передаваемыми по вышеуказанным договорам аренды земельных участков, на которых расположен рынок "Ушаковский".

Платежным поручением от 11.04.2007г. N 17 ООО "Фортуна 5 Плюс" произвело оплату счета, выставленного ООО "Петр и Компания" 01.03.2007г. N 840 за вывоз ТБО за март 2007 г. в сумме 64 484,64 руб. Согласно документам, представленным в ходе проведения встречной проверки ООО "Петр и Компания" и имеющимся в материалах дела, счет от 01.03.2007г. N П000840 за вывоз ТБО за март 2007 года выставлен ИП Свердлову В.Л., в акте выполненных работ N 000836 от 31.03.2007г. услуги оказаны по договору о предоставлении услуг на вывоз бытовых отходов N П2007-0385 от 01.01.2007г. (далее - договор от 01.01.2007г. N П2007-0385). В соответствии с договором от 01.01.2007г. N П2007-0385 ООО "Петр и компания" ("Исполнитель"), с одной стороны, и ИП Свердлов Владислав Леонидович ("Потребитель"), с другой стороны, заключили договор, согласно которому определен порядок оказания услуг по регулярной вывозке твердых бытовых отходов с контейнерной площадки Потребителя сроком действия с 01.01.2007 по 31.12.2007 года. Услуги оказываются по адресу: ул. Рабочая, нижний мост реки Ушаковка, ул. Октябрьской революции, 1. В счет - фактуре от 31.03.2007г. N П000919, выставленном ООО "Петр и Компания", грузополучателем является ИП Свердлов В.Л., адрес грузополучателя: г.Иркутск, ул.Октябрьской революции, 1 (Ушаковский рынок).

В марте 2007 года данный объект находился в аренде у ИП Свердлова В.Л. согласно договорам аренды земельных участков площадью 1993,09 кв. м. и 4100 кв. м. от 01.04.2007г. б/н (рынок "Ушаковский"), заключенным с ООО "Чекотова П.А. Фортуна". Таким образом, оплата за услуги, оказанные ООО "Петр и Компания", ООО "Фортуна 5 Плюс" произведена по договору, заключенному с ИП Свердловым В.Л, который одновременно является директором ООО "Фортуна Авто плюс" и ООО "Фортуна Авто", учредителями которых являются Чекотова Н.А. и Замаратская А.П. Кроме того, договор от 01.01.2007г. N П2007-0385, заключенный между ООО "Петр и Компания" и ИП Свердловым В.Л., заверен печатью ИП Свердлова В.Л., а подписан Саранчиным С.С.

В соответствии с платежным поручением от 11.04.2007г. N 18 ООО "Фортуна 5 Плюс" произвело оплату по счет - фактуре от 30.03.2007г. N 41 за дератизацию за 1 квартал ИП Бондарович Зинаиде Витальевне (ИНН 381251976381) в сумме 3500 рублей. В ходе проверки ООО "Фортуна 5 Плюс" представило договор на проведение санитарно - противоэпидемических (профилактических) мероприятий от 01.02.2007г. N 20, заключенный с ИПБЮЛ Бондарович З.В. ("Исполнитель"), в соответствии с которым Исполнитель проводит санитарно - противоэпидемические мероприятия (дератизацию) 155 павильонов на рынке "Ушаковский" (ул. Рабочая, Нижний мост реки Ушаковка). Срок действия договора с 01.02.2007 по 31.01.2008 года. Рынок "Ушаковский" находился в аренде у ООО "Фортуна 5 Плюс" в соответствии с договорами аренды от 01.04.2007г. б/н на земельный участок площадью 1993,09 кв. м. (рынок "Ушаковский") и земельный участок площадью 4100 кв.м. (рынок "Ушаковский") в период с 01.04.2007 по 31.05.2007 года. Таким образом, ООО "Фортуна 5 Плюс" произвело оплату за период, в котором не являлось арендатором объекта - рынок "Ушаковский", и, следовательно, 155 павильонов данного рынка.

В 1 квартале 2007 в соответствии с договором аренды от 04.01.2007г. б/н земельные участки, расположенные на рынке "Ушаковский", были переданы ООО "Чекотова П.А. Фортуна" в аренду ИП Свердлову В.Л. ИНН 380800110234.

Таким образом, ООО "Фортуна 5 Плюс" произвело оплату за ИП Свердлова В.Л., который одновременно является директором ООО "Фортуна Авто плюс" и ООО "Фортуна Авто", учредителями которых являются Чекотова Н.А. и Замаратская А.П.

Из анализа имеющихся в деле выписок банка по расчетному счету усматривается, что доходы, полученные ООО "Фортуна 5 плюс" от финансово-хозяйственной деятельности, в значительных суммах направлялись на благоустройство зданий и земельных участков, принадлежащих на праве собственности или в аренде у общества. На расчетный счет ООО "Фортуна 5 плюс" поступило денежных средств в 2006 году в размере 14 184 804 руб., в 2007 году - 13 970 239 рублей. Из указанных сумм поступлений организацией было перечислено: за аренду ООО "Чекотова П.А. Фортуна в 2006 году в сумме 2 514 425 руб. и в 2007 году в сумме 960 000 руб., что составляет 18% и 7% соответственно от поступивших денежных средств; налоги и сборы за 2006 г. в сумме 694 651 руб. и за 2007 г. в сумме 76 937 руб., что составляет 5% и 6% соответственно от поступивших денежных средств; на благоустройство земельных участков за 2006 г. в размере 11 777 441 руб. и за 2007 г. в размере 5 012 810 руб. что составляет 83% и 36% соответственно от поступивших денежных средств.

Как правильно указывает суд первой инстанции, в договоре аренды, заключенном между обществом и ООО "Фортуна 5 Плюс" не предусмотрено право арендатора возводить объекты строительства на арендуемых земельных участках. Также не установлен порядок возмещения расходов, понесенных ООО "Фортуна 5 плюс" на благоустройство арендуемых территорий. Несение таких значительных расходов для ООО "Фортуна 5 плюс" по собственной инициативе нельзя признать экономически целесообразным и обоснованным.

Все фактические финансово-хозяйственные отношения, в рамках договора аренды с обществом с 01.06.2007 года были прекращены. Следовательно, в дальнейшем ООО "Фортуна 5 плюс" было лишено возможности извлечь экономическую выгоду из произведенных улучшений арендуемого имущества.

Более того, согласно договоров аренды, заключенных ООО "Фортуна 5 плюс" с непосредственными арендополучателями (п. 3.2 типовых договоров), денежные средства за аренду поступали авансом за месяц вперед. С января по март 2007 года арендатором указанных площадей становится ИП Свердлов В.Л., при этом полученные авансовые платежи ООО "Фортуна 5 плюс" не перечисляет ИП Свердлову В.Л. и не возвращает субарендаторам. В свою очередь ИП Свердлов В.Л. не взыскивает с субарендаторов сумму недополученной арендной платы и не имеет к ним никаких претензий.

В дальнейшем ООО "Фортуна 5 плюс" арендует этот же земельный участок с апреля по май 2007 года, но в свою очередь ИП Свердлов В.Л. также не производит возврат ООО "Фортуна 5 плюс" ранее полученных платежей от субарендаторов.

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что деятельность организации за 2006-2007 год была убыточной, более того ООО "Фортуна 5 плюс" произведены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, направленным на извлечение прибыли, а фактически сводится к созданию документооборота в целях незаконного применения упрощенной системы налогообложения всеми участниками схемы, являющимися взаимозависимыми.

Доводы общества о том, что деятельность арендатора не была убыточной, о чем свидетельствуют поданные им декларации, апелляционным судом отклоняется по следующим мотивам.

Как уже указано выше, данная организация находилась на УСНО с объектом обложения "доходы". Кроме того, ссылка на убыточность деятельности сделана в том смысле, что значительная часть доходов направлялась ООО "Фортуна 5 плюс" на расходы (благоустройство арендованных участков и т.п.), результатом которых ООО "Фортуна 5 плюс" воспользоваться не могло, а соответствующего возмещения от общества не получало.

Следовательно, доводы апелляционной жалобы, что произведеные ООО "Фортуна 5 плюс" расходы являются экономически обоснованными, судом апелляционной инстанции отклоняются по вышеуказанным основаниям.

По отношениям общества с ИП Саранчин С.С. ИНН 381200251919 суд первой инстанции сделал следующие правильные выводы.

Как следует из материалов дела, в 2006 году по договору N 3 от 02.01.2006г. в период 02.01.2006 - 31.12.2006 в аренду ИП Саранчину С.С. сдавался земельный участок по адресу: г. Иркутск ул. Рабочая, 1 (кадастровый номер 38:36:000020:0015).

ИП Саранчин С.С. ранее являлся руководителем ООО "Фортуна 5 плюс", учредителем которого является Замаратский М.Н. (муж Замаратской А.П. -дочери Чекотовой Н.А.). ООО "Фортуна 5 Плюс" ранее арендовало те же земельные участки, что и ИП Саранчин С.С. Также Саранчин С.С. в спорном периоде являлся руководителем ООО "Автоград плюс", где учредителями являются Чекотова Н.А. (60%) и Замаратская А.П. (40%).

В соответствии с условиями договора общество (арендодатель) обязуется предоставить ИП Саранчину С.С.(арендатору) во временное пользование за плату земельный участок, общей площадью 996,54 кв.м. (50 % площади участка). Размер арендной платы составляет 52614 руб. в месяц, с 01.09.2006 - 80 000 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. с 02.01.2006г. по 30.08.2006г. составляет 52,80 руб., с 01.09.2006г. - 80,28 руб.

Кроме того, в 2006 году по договору N 5 от 02.01.2006г. в период 02.01.2006 -31.12.2006, с учетом дополнительного соглашения, в аренду ИП Саранчину С.С. сдавался земельный участок по адресу: г. Иркутск ул. Рабочая, 1 (кадастровый номер 38:36:000020).

В соответствии с условиями договора общество (арендодатель) обязуется предоставить ИП Саранчину С.С. (арендатор) во временное пользование за плату указанный выше земельный участок, общей площадью 2050 кв.м. (50 % площади участка). Размер арендной платы составляет 141 690 рублей в месяц, с 01.09.2006г. - 160 000 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. с 02.01.2006г. по 30.08.2006г. составляет 69,11 руб., с 01.09.2006 - 78,04 руб.

Согласно представленным в материалы дела документам в 2006 году (с января по декабрь) в адрес ИП Саранчина С.С. было предъявлено к оплате за аренду земельных участков 2 787 425 рублей. Оплата по оказанным услугам в 2006 году произведена арендатором в сумме 2 787 425 рублей, что подтверждается книгой учета доходов и расходов и выпиской по расчетному счету общества.

В свою очередь ИП Саранчин С.С. передавал указанные объекты в субаренду физическим лицам и индивидуальным предпринимателям для осуществления торговли.

Согласно материалам встречной проверки ИП Саранчина С.С. доходы, полученные ИП Саранчиным С.С. в 2006 году от сдачи полученного от общества имущества в субаренду, составили 14 454 196 рублей.

В соответствии с выпиской из расчетного счета, книгой учета доходов и расходов, сумма полученных доходов ИП Саранчина С.С. в 2006 году (для исчисления УСН) составила 14 454 196 руб., сумма исчисленного налога составила 867 251 руб.

По отношениям общества и ИП Свердлов В.Л. ИНН 380800110234 судом первой инстанции сделаны следующие правильные выводы.

В 2007 году по договору б/н от 04.01.2007г. в период 04.01.2007 - 31.03.2007 в аренду индивидуальному предпринимателю Свердлову В.Л. сдавался в аренду земельный участок по адресу: г. Иркутск ул. Рабочая, 1 (кадастровый номер 38:36:000020).

В соответствии с материалами дела ИП Свердлов В.Л. также являлся руководителем ООО "Фортуна Авто" (учредители - Чекотова Н.А. и Замаратская А.П.), руководителем ООО "Фортуна Авто Плюс", учредителем которого является Чекотова Н.А., учредителем ООО "Единая энергетическая компания" (25%), где также является учредителем Замаратский Н.В. (25%).

В соответствии с условиями договора Общество (арендодатель) обязуется предоставить ИП Свердлову В.Л (арендатор) во временное пользование за плату указанный выше земельный участок, общей площадью 4100 кв.м. (100 % площади участка). Размер арендной платы - 320 000 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. составляет 78,04 руб.

Кроме того, в 2007 году по договору б/н от 04.01.2007г. в период 04.01.2007 -31.03.2007 в аренду индивидуальному предпринимателю Свердлову В.Л. сдавался земельный участок по адресу: г.Иркутск ул. Рабочая, 1 (кадастровый номер 38:36:000020:0015).

В соответствии с условиями договора общество (арендодатель) обязуется предоставить ИП Свердлову В.Л (арендатор) во временное пользование за плату указанный выше земельный участок под кадастровым номером 38:36:000020:0015, принадлежащий арендодателю на праве аренды, расположенный по адресу г. Иркутск ул. Рабочая, 1. Общая площадь передаваемого по договору участка составляет 1993 кв.м. (100 % площади участка). Размер арендной платы - 160 000 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. составляет 80,28 руб.

Согласно представленным в материалы дела документам) в 2007 году (с января по март) в адрес ИП Свердлова В.Л. было предъявлено к оплате за аренду земельных участков 1 440 000 рублей. Оплата аренды в 2007 году предпринимателем произведена в сумме 1 440 000 рублей, что подтверждается книгой учета доходов и расходов и выпиской по расчетному счету общества.

В свою очередь ИП Свердлов В.Л. передавал указанный объект в субаренду физическим лицам и индивидуальным предпринимателям для осуществления торговли.

Согласно материалам дела (книге учета доходов и расходов, выписке по расчетному счету) доходы, полученные ИП Свердловым В.Л. в 2007 году от сдачи полученного от общества имущества в субаренду, составили 6 851 219 рублей.

На расчетный счет ИП Свердлова В.Л поступило в 2007 году 23 954 797 руб., в том числе средства от полученных займов - 16 100 000 руб. Из указанных сумм поступлений предпринимателем было перечислено: за аренду обществу в 2007 году в сумме 1 440 000 руб., что составляет 6% от поступивших денежных средств; налоги и сборы за 2007 г. в сумме 915 033 руб., что составляет 3,8% от поступивших денежных средств; на возврат займов и процентов по ним за 2007 г. в сумме 22 009 726 руб. организациям, входящим в ГК "Фортуна", что составляет 83% от суммы всей расходов.

Сумма полученных доходов ИП Свердлова В.Л. в 2007 году (для исчисления УСН) составила 7 778 989 рублей, сумма исчисленного налога 466 739 рублей. Сумма исчисленного ЕНВД составила 3 015 рублей.

По отношениям общества и ООО "Ушаковский" ИНН 3808168634 суд первой инстанции пришел к следующим правильным выводам.

ООО "Ушаковский" является взаимозависимой по отношению к ООО "Чекотова П.А. Фортуна" организацией. Руководителем указанной организации назначен Саранчин С.С., ранее арендовавший на рынке "Ушаковский" земельные участки общества в качестве индивидуального предпринимателя и в качестве руководителя ООО "Фортуна 5 Плюс".

Как уже указывалось, учредителем ООО "Фортуна 5 Плюс" является Замаратский М.Н. (муж Замаратской А.П. - дочери Чекотовой Н.А.), также Саранчин С.С. в спорном периоде являлся руководителем ООО "Автоград плюс", где учредителями являются Чекотова Н.А. (60%) и Замаратская А.П. (40%).

В 2007 году по договору б/н от 01.06.2007г. в период 01.06.2007 - 31.12.2007 в аренду ООО "Ушаковский" сдавался земельный участок по адресу: г.Иркутск ул.Рабочая, 1 (кадастровый номер 38:36:000020:0015).

В соответствии с условиями договора общество (арендодатель) обязуется предоставить ООО "Ушаковский" (арендатор) во временное пользование за плату указанный выше земельный участок, общей площадью 1993 кв.м. (100 % площади участка). Размер арендной платы - 160 000 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. составляет 80,28 руб.

В 2007 году по договору б/н от 01.06.2007г. в период 01.06.2007 - 31.12.2007 в аренду ООО "Ушаковский" сдавался земельный участок по адресу: г.Иркутск ул. Рабочая, 1 (кадастровый номер 38:36:000020). Размер арендной платы - 320 000 рублей в месяц. Таким образом, стоимость арендной платы за 1 кв. м. составляет 78,04 руб.

Согласно материалам дела в 2007 году (с июня по декабрь) в адрес ООО "Ушаковский" было предъявлено к оплате за аренду земельных участков 3 100 000 рублей. Оплата по оказанным услугам в 2007 году организацией произведена в сумме 3 100 000 рублей, что подтверждается книгой учета доходов и расходов и выпиской по расчетному счету общества.

В свою очередь ООО "Ушаковский" передавало указанный объект в субаренду физическим лицам и индивидуальным предпринимателям для осуществления торговли.

При проведении выездной налоговой проверки ООО "Ушаковский" установлено, что в договорах аренды между ООО "Ушаковский" и индивидуальными предпринимателями, организациями, указывается земельный участок с кадастровым номером 38:36:000020:0015. По требованию от 23.11.2009 N 14-39/134 были запрошены письменные пояснения по поводу отсутствия договоров аренды торговых мест, расположенных на земельном участке с кадастровым номером N 38:36:000020 (площадь земельного участка 4100, 00 кв.м.).

Согласно письменным пояснениям, представленным налогоплательщиком от 07.12.2009г. N 19: земельные участки с разными кадастровыми номерами и разной площадью являются смежными и использовались под один вид деятельности, т.е. сдавались в аренду субарендаторам вместе со строениями, на них находящимися, и эксплуатировались как розничный рынок: разделить точно торговые места, находящиеся на них по кадастровым номерам не представляется возможным, поэтому в договоре субаренды указывался только один кадастровый номер. Договоры аренды торговых мест, расположенных на земельном участке с кадастровым номером N 38:36:000020 отсутствуют не потому, что на нем нет арендных мест, а потому, что бухгалтер распечатала все договоры с одним кадастровым номером.

Согласно материалам выездной налоговой проверки общие доходы, полученные ООО "Ушаковский" в 2007 году от сдачи полученного от общества имущества в субаренду, составили 19 310 622.32 руб., в т. ч.: доходы от сдачи в субаренду павильонов и торговых площадок, облагаемые по УСН - 19 197 509.32 руб., доходы от сдачи в субаренду торговых мест, облагаемые ЕНВД - 113 113 рублей.

Сумма полученных доходов ООО "Ушаковский" в 2007 году (для исчисления УСН) составила 21 698 262 рубля, сумма исчисленного налога 1 301 896 рублей. Сумма исчисленного ЕНВД составила 12 430 рублей.

Из выписки с расчетного счета ООО "Ушаковский" за 2007 год усматривается, что пополнение счета происходило за счет выручки от сдачи имущества в субаренду и получения займов. Полученные денежные средства организация перечисляла на расчеты по аренде с обществом, налоги, погашение займов. Значительная доля полученной выручки от реализации услуг направлялась на приобретение материалов, за металлопрокат, строительные работы и прочее.

Так, на расчетный счет ООО "Ушаковский" поступило денежных средств в 2007 году 20 430 001 рублей. Из указанных сумм поступлений организацией было перечислено: за аренду обществу в 2007 году в сумме 3 100 000 руб., что составляет 15% от поступивших денежных средств; налоги и сборы за 2007 г. в сумме 739 079 руб., что составляет 3,6% от поступивших денежных средств; на благоустройство земельных участков за 2007 г. в размере 14 354 715 руб., что составляет 70% от поступивших денежных средств.

Как правильно указывает суд первой инстанции, также согласно материалам выездной налоговой проверки организации при проведении встречных проверок с контрагентами и иными лицами, располагающими документами информацией), касающимися деятельности ООО "Ушаковский" установлено следующее.

Платежными поручениями от 10.08.2007г. N 59 на сумму 17 802,05 руб. и от 09.07.2007г. N 42 на сумму 6069,91 руб. ООО "Ушаковский" произведена оплата электроэнергии ООО ПКФ "СибАтом" по счетам-фактурам от 07.04.2007г. N 06-475 и от 13.06.2007г. N 07-527, соответственно. В ходе проведения встречной проверки ООО ПКФ "СибАтом" представлены документы: копии счетов - фактур от 07.04.2007г. N 06-475 и от 13.06.2007г. N 07-527, копии актов от 13.06.2007г. N СФ07-527 и от 07.04.2007г. NСФ06-475, копии платежных поручений от 10.08.2007г. N 59, от 09.07.2007г. N 42, договор на пользование электрической энергией N 3, заключенный в 2002 году (далее -договор).

Вышеуказанный договор подписан директором рынка "Ушаковский" и заверен печатью ИП Саранчина С.С., а не ООО "Ушаковский". Кроме того, счет - фактура от 07.04.2007г. N 06-475 и от 13.06.2007г. N СФ07-527 выставлены за передачу электроэнергии за периоды с 23.02.2007 - 22.03.2007 и с 23.04.2007 - 22.05.2007 года. Согласно договору аренды ООО "Чекотова П.А. Фортуна", рынок "Ушаковский" в данном периоде находился в аренде у иного предприятия. Кроме того, счет - фактура от 07.04.2007г. N 6-475 выставлен ИП Саранчину С.С., а не ООО "Ушаковский", которое создано 18.05.2007 года. Таким образом, оплата за электроэнергию произведена ООО "Ушаковский" за иных лиц.

Платежными поручениями от 07.06.2007г. N 13 на сумму 500 000 руб., от 10.09.2007г. N 87 на сумму 500 000 руб. и от 01.11.2007г. N 122 на сумму 305 984 руб. ООО "Ушаковский" произведена оплата за выполненные работы по бетонированию ООО "СтройТехРесурс" по счету от 29.05.2007г. N 4. Согласно п. 1.1. договора подряда от 20.05.2007г. б/н, заключенному ООО "Ушаковский" с ООО "СтройТехРесурс", работы выполнялись на территории, прилегающей к рынку "Ушаковский". Согласно договору аренды с ООО "Чекотова П.А. Фортуна", рынок "Ушаковский" в мае 2007 года находился в аренде у иного предприятия. Таким образом, работы были произведены на объектах, не находящихся во владении и пользовании ООО "Ушаковский".

Платежным поручением от 25.06.2007г. N 22 на сумму 27 600 руб. ООО "Ушаковский" произведена оплата за размещение информации ООО Агентство "Комсомольская Правда - Байкал". Согласно материалам, представленным ООО Агентство "Комсомольская Правда - Байкал" в ходе проведения встречной проверки, оплата была произведена за публикацию материала в газете на тему: "Веселый праздник на "Фортуне". В представленной статье рассказывается о проведении праздника, устроенного компанией "Фортуна" для детей - сирот, впечатлениями о проведенном мероприятии делится генеральный директор предприятия "Фортуна" Нина Чекотова. Таким образом, оплата за размещение информации ООО Агентство "Комсомольская Правда - Байкал" произведена ООО "Ушаковский" за компанию "Фортуна".

Платежным поручением от 22.06.2007г. N 18 на сумму 6 840 руб. ООО "Ушаковский" произведена оплата за размещение информации об объектах недвижимости ООО РЦ "Информресурс". Согласно материалам, представленным ООО РЦ "Информресурс" в ходе проведения встречной проверки, оплата произведена по счету от 15.05.2007г. N 259, счету - фактуре от 15.05.2007г. N 00000259, акту выполненных работ от 15.05.2007г. N001/01. По данным Единого государственного реестра юридических лиц ООО "Ушаковский" зарегистрировано 18.05.2007 года, т.е. организация не существовала 15.05.2007 года. Так как акт выполненных работ от 15.05.2007г. N 001/01 не подписан заказчиком, невозможно определить, кому фактически оказаны услуги.

Платежным поручением от 08.06.2007г. N 14 на сумму 500 000 руб. ООО "Ушаковский" произведена оплата за выполненные строительно-монтажные работы СК "Паритет" по счету от 07.06.2007г. N 2. Согласно Акту выполненных работ N1 за июнь 2007 года объектом выполнения работ являлся ТД "Акцент".

Платежным поручением от 07.06.2007г. N 12 на сумму 200 000 руб. ООО "Ушаковский" произведена частичная оплата за цветочную рассаду ИП Горохову Ю.Р. по счету от 15.05.2007г. N 49. Из материалов дела следует, что оплата произведена по счету от 15.05.2007г. N 49, счету - фактуре от 16.05.2007г. N 40, выставленным в отношении ООО "Фортуна 5 Плюс". Кроме того, ООО "Ушаковский" зарегистрировано 18.05.2007 года.

Платежными поручениями от 15.05.2007г. N 53 и N 54 на сумму 48 735,18 руб., соответственно, ООО "Ушаковский" произведена оплата за уборку остановочного пункта ООО "СибЭкоТранс" по счетам от 01.03.2007г. N 465 и от 02.05.2007г. N 860. Согласно материалам, представленным ООО "СибЭкоТранс" в ходе проведения встречной проверки, договор на уборку территории от 28.02.2007г. N 304/07И заключен с ООО "Фортуна 5 Плюс", объектом являлась остановка автотранспорта ТЦ "Фортуна 5 Плюс", оплата произведена за услуги, оказанные в марте и апреле 2007 года (в то время как дата государственной регистрации ООО "Ушаковский" 18.05.2007 года).

Платежным поручением от 13.06.2007г. N 10 ООО "Ушаковский" произвело оплату счета, выставленного ООО "Петр и Компания" 01.05.2007г. N 1954 за вывоз ТБО за май 2007 года в сумме 69310,32 рублей. Согласно материалам дела, счет от 01.05.2007г. N 1954 выставлен ИП Свердлову В.Л., в акте выполненных работ N П0022049 от 31.05.2007г. услуги оказаны по договору о предоставлении услуг на вывоз бытовых отходов N П2007-0385 от 01.01.2007г. (далее - договор от 01.01.2007г. N П2007-0385). Представленный договор от 01.01.2007 N П2007-0385 заключен с ИП Свердловым В.Л. Услуги оказываются по адресу: г.Иркутск, ул. Рабочая, нижний мост реки Ушаковка, ул. Октябрьской революции, 1. В счете - фактуре от 31.05.2007г. N П002347, выставленном ООО "Петр и Компания", грузополучателем указан ИП Свердлов В.Л.

На основании анализа представленных в материалы дела документов суд первой инстанции согласился с доводом налогового органа о том, что имела место частичная оплата и расчеты арендаторами за оказанные услуги, выполненные работы за иных лиц, состоящих в Группе предприятий "Фортуна".

Как правильно указывает суд первой инстанции, в ходе мероприятий налогового контроля налоговым органом были проведены допросы директора ООО "Фортуна 5+" и ООО "Ушаковский" Саранчина С.С., главного бухгалтера ООО "Фортуна 5 Плюс", ООО Капитал Сервис", ООО "Ушаковский", ООО "Гринлайт Авто" Гуровой Т.В. и субарендаторов на рынке "Ушаковский". Кроме того, в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля по ходатайству ООО "Чекотова П.А. Фортуна" инспекцией опрошены Замаратский М.Н. - учредитель ООО "Фортуна 5 Плюс" (директор Саранчин С.С.), ООО "Фортуна 3" (директор Чекотова Н.А.), ООО "Лидер (директор Козлов А.Ю.); Свердлов В.Л. - индивидуальный предприниматель, директор ООО "Фортуна Авто Плюс" (учредители Чекотова Н.А., Замаратская А.П.), ООО "Фортуна Авто" (учредители Чекотова Н.А., Замаратская А.П.), ООО "Энергия Транс" ( учредитель Карасев А.В.).

Также налоговым органом были проведены допросы арендаторов: Миронова Наталья Александровна, руководитель ООО "Росинка", арендатор павильона на рынке "Ушаковский" в 2006 - 2007гг.; Манжула Елена Павловна, по доверенности от Куницыной Марины Сергеевны, арендатора павильона на рынке "Ушаковский" с апреля 2007 года; Комарова Елена Анатольевна, директор ООО "ЛатКом", арендатор павильона на рынке "Ушаковский" с ноября 2007 г.; Дзассохов Георгий Вячеславович, директор ООО "Виктан", арендатор павильона на рынке "Ушаковский" с апреля 2007 г.; Тигунцева Марина Индиковна, индивидуальный предприниматель, арендовала павильон на рынке "Ушаковский" в 2007 г.; Унжина Светлана Валерьевна, индивидуальный предприниматель, арендует павильон на рынке "Ушаковский" с января 2007 г.; Унжина Светлана Валерьевна, по доверенности от Санзаевой Татьяны Васильевны, арендатора на рынке "Ушаковский" с мая 2007 г.; Унжина Светлана Валерьевна, по доверенности от Мусаевой Айнур Тахир-Кызы, арендатора на рынке "Ушаковский" с 2006 г..

На вопрос: "Что является объектом аренды (торговое место, павильон, киоск, контейнер)? Если это торговое место, то поясните, кто устанавливал павильон, Вы сами или Арендодатель? Или павильоны, киоски, контейнеры уже были установлены на момент аренды?" арендаторы по 8 протоколам допроса пояснили, что павильоны они сами не устанавливали, на момент начала аренды они уже находились на рынке. Объектом аренды являются как павильоны, контейнеры, так и торговые места под ними.

Унжина Светлана Валерьевна арендовала торговое помещение N 0122, которое к моменту начала аренды уже стояло на месте, кто его устанавливал, она не знает.

Унжина С.В. пояснила за Санзаеву Татьяну Васильевну, что объектом аренды является торговый павильон, который был уже установлен, этот павильон она купила у предыдущего владельца, а затем переоформила договор аренды с рынком "Ушаковский".

Унжина С.В. пояснила за Мусаеву Айнур Тахир-Кызы, что объектом аренды является торговое помещение, павильон, Мусаева не устанавливала его сама, а купила у предыдущего владельца, затем переоформила договор аренды с администрацией рынка "Ушаковский" на себя.

Тигунцева Марина Индиковна пояснила, что объектом аренды являлся контейнер, который администрация рынка облагородила, сделала общую витрину на все контейнеры, в том числе и контейнер Тигунцевой.

Дзасохов Георгий Вячеславович пояснил, что его организация арендовала павильон на рынке "Ушаковский", павильон устанавливал арендодатель, а Дзассохов установил оборудование внутри павильона.

Манжула Елена Павловна пояснила за Куницыну Марину Сергеевну, что объектом аренды является павильон, который делал и устанавливал арендодатель, а она сама устанавливала оборудование, делала косметический ремонт.

Миронова Наталья Александровна пояснила, что объектом аренды является арендное место. Контейнер, стоящий на этом месте, она не покупала и не устанавливала, он принадлежит администрации рынка.

Комарова Елена Анатольевна пояснила, что объектом аренды является земля под контейнером, контейнер приобретен в собственность у ИП Горбачева Олега за 600 000 рублей.

Замаратский М.Н. пояснил, что на момент аренды земельных участков у ООО "Чекотова П.А. Фортуна" на них имелись металлические конструкции контейнерного типа, павильоны. В период аренды в 2006-2007гг. ООО "Фортуна 5 Плюс" пристраивало, достраивало уже имеющиеся строения, возводило новые, занималось озеленением. Также Замаратский М.Н. пояснил, что действия по благоустройству организация координировала с ИП Саранчиным С.С., который вел деятельность на соседнем участке рынка "Ушаковский".

Таким образом, с учетом того, что директором ООО "Фортуна 5 Плюс" являлся Саранчин С.С., работами по благоустройству на рынке "Ушаковский" в течение 2006 года занимался Саранчин С.С.

Свердлов В.Л. пояснил, что на момент аренды земельных участков у ООО "Чекотова П.А. Фортуна" в январе 2007 года на них имелись несколько десятков старых контейнеров и небольшое количество новых павильонов (два-три). В период аренды имущества у ООО "Чекотова П.А. Фортуна" Свердловым В.Л. велась деятельность по развитию рынка "Ушаковский", строительству, благоустройству, для чего приобретались контейнеры, бетонировались площадки, при этом Свердлов В.Л. не погасил задолженность по платежам перед Саранчиным С.С. в связи с тем, что им были вложены значительные денежные средства в строительство рынка, который затем перешел к фирмам Саранчина С.С. (следующий арендатор - ООО "Фортуна 5 Плюс"). Уход с рынка Свердлов В.Л. пояснил тем, что субарендаторы жаловались на его деятельность по строительству павильонов Саранчину С.С., который информировал Чекотову Н.А. о разногласиях, в результате которых договор аренды со Свердловым В.Л. был расторгнут. Также Свердлов В.Л. пояснил, что в период своей деятельности с января по март 2007 на рынке Ушаковский был вынужден сотрудничать с Саранчиным С.С.. Между тем, согласно материалам проверки, в период с января по март 2007 года Саранчин С.С. не арендовал на рынке Ушаковский торговые площади и не осуществлял деятельность на рынке.

Таким образом, фактически им осуществлялось общее руководство на рынке в течение 2006-2007 годов.

Директор ООО "Фортуна 5 Плюс" Саранчин С.С. также пояснил (протокол допроса свидетеля от 16.07.2009г. б/н), что организация сдавала в субаренду помещения, которые находятся на территории рынка "Ушаковский".

На вопрос: "С кем именно заключался договор аренды (с руководителем рынка Саранчиным С.С., его представителем или иным лицом) и в каком месте?": Комарова Елена Анатольевна пояснила, что договор заключался в помещении бухгалтерии ТЦ "Фортуна" - строительные материалы, подписывал Саранчин Сергей Сергеевич; Миронова Наталья Александровна пояснила, что образец договора был выдан в бухгалтерии ТЦ "Фортуна" - строительные материалы, третий этаж, вход с торца. Договор подписывался Саранчиным С.С. в присутствии Мироновой Н.А.; Манжула Елена Павловна пояснила за Куницыну Марину Сергеевну, что пакет документов готовит бухгалтерия на рынке ТЦ "Фортуна" - строительные материалы, подписывал договор сам Саранчин С.С. в помещении администрации на рынке "Ушаковский"; Дзассохов Георгий Вячеславович пояснил, что договор заключался в здании ТЦ "Фортуна"-строительные материалы, в бухгалтерии, в присутствии директора рынка "Ушаковский" Саранчина С.С.; Тигунцева Марина Индиковна пояснила, что договор заключался непосредственно с Саранчиным и его представителем, фамилию представителя она не помнит; Унжина С.В. пояснила за Мусаеву Айнур Тахир-Кызы, что договоры заключались в 2006 году с ООО "Фортуна 5 Плюс", в 2007 году с ИП Свердловым, затем с ООО "Ушаковский". В каком месте заключались договоры, пояснить не смогла; Унжина С.В. пояснила за Санзаеву Татьяну Васильевну, что договор заключался в бухгалтерии, в административном блоке, на территории ТЦ "Фортуна". Договор на аренду павильона подписывал Саранчин С.С.; Унжина Светлана Валерьевна пояснила, что с 1 января 2007 года по 31 мая 2007 года договор аренды заключался с ИП Свердловым, с 1 июля 2007 г. по 31.12.2007г. договор заключался с ООО "Ушаковский" в лице генерального директора Саранчина С.С. Договоры заключались в бухгалтерии рынка "Ушаковский".

На вопрос: "Перезаключали ли Вы договоры аренды в связи со сменой Арендодателя и как часто? С какими организациями? Опишите подробно" арендаторы пояснили, что договоры перезаключались в связи со сменой арендодателя. В разные периоды арендодателями выступали - в 2006, 2007 годах ООО "Фортуна 5 Плюс", ООО "Ушаковский", ИП Свердлов, в 2008 году - ООО "Ушаковский", ООО "Новый Ушаковский".

На вопрос: "Каким образом Вы узнавали о смене Арендодателя?" арендаторы по 8 протоколам допроса пояснили, что представители арендодателя (охрана рынка) разносили по павильонам письменное уведомление, в котором говорилось о смене арендодателя и необходимости перезаключить договор аренды.

На вопрос: "Вносили ли Вы какие-либо денежные средства помимо арендной платы (при первоначальном заключении договора аренды за вхождение в рынок, за новогоднее оформление), какими документами это оформлялось?" арендаторы сообщили, что помимо арендной платы ежегодно вносились платежи за новогоднее оформление рынка, стоимость включалась в счет за аренду, отдельной строкой.

Кроме этого, Унжина Светлана Валерьевна пояснила за себя, за Мусаеву Айнур Тахир-Кызы, за Санзаеву Татьяну Васильевну, что этими арендаторами вносился первоначальный взнос за оформление договора на аренду павильона, т.е. вступительный взнос в размере 30 000 рублей. Данный взнос никакими оправдательными документами не оформлялся.

На вопрос: "Страховали ли Вы имущество (какое именно: павильон, товар) и ответственность причинения вреда в результате нарушения СЭН? Если да, то опишите подробно" все арендаторы показали, что страхование было обязательным, в страховой фирме, предложенной в договоре аренды, в фирме ОВС "Гарант". Предмет страхования: "пожар, умышленные противоправные действия третьих лиц" (Миронова), "страховали имущество и СЭН. СЭН страховали в "Инвестстрахе", а имущество - в ОВС "Гарант"" (Унжина), "страховали СЭН, риск нечаянного причинения вреда покупателю из-за недоброкачественности товара по вине производителя" (Манжула Е.П.).

Таким образом, павильоны, сдаваемые в аренду ООО "Фортуна 5 Плюс" арендаторам, устанавливались арендодателем. Согласно протоколу допроса главного бухгалтера Гуровой Т.В. от 05.10.2009г. на земельных участках, арендованных у общества согласно договорам от 02.01.2006г. N 4 и от 02.02.2006г. N 6, имелись павильоны и контейнеры. Директор ООО "Фортуна 5 Плюс" Саранчин С.С. также пояснил (протокол допроса свидетеля от 16.07.2009г. б/н), что организация сдавала в субаренду помещения, которые находятся на территории рынка "Ушаковский". Кроме того, согласно движению денежных средств по расчетному счету ООО "Фортуна 5 Плюс", платежным поручениям оплата за установку ООО "Фортуна 5 Плюс" павильонов и контейнеров не производилась. Следовательно, данные павильоны были установлены на момент оформления договоров аренды земельных участков между ООО "Фортуна 5 Плюс" и обществом.

В 2006 году ООО "Фортуна 5 Плюс" сдавало в субаренду 81 павильон, в 2007 - 156 павильонов. При сопоставлении арендаторов в 2006 и 2007 годах налоговым органом было установлено, что практически они не менялись и арендовали одни и те же объекты (павильоны, контейнеры).

Во всех представленных в ходе проверки договорах аренды, заключенных ООО "Фортуна 5 Плюс" с арендаторами в 2006 и 2007 годах, в обязанности арендатора входило обязательное страхование в ОВС "Гарант" своей гражданской ответственности перед арендодателем на сумму, не меньше стоимости передаваемого в аренду имущества. Таким образом, фактически по договору было предусмотрено страхование имущества арендодателя.

Согласно сведениям Федеральной базы учредителями Некоммерческой организации Общество взаимного страхования "Гарант" (ОВС "Гарант") ИНН 3808100467 являются: Замаратская А.П., Замаратский М.Н. и Чекотова Н.А. Договоры с арендаторами рынка "Ушаковский" заключались в административном здании ТЦ "Фортуна".

Судом первой инстанции указано, что в соответствии с выпиской по расчетному счету Общества взаимного страхования "Гарант", данная организация получила от страхователей в качестве взносов за 2005-2007 годы денежные средства в сумме более 20 миллионов рублей, однако произвело страховые выплаты на сумму порядка 65 тыс. руб., а остальные денежные средства выдавались в качестве займов организациям и физическим лицам, имеющим прямое или косвенное отношение к ООО "Чекотова П.А. Фортуна", либо (в меньшей степени) расходовались на установку стеклопакетов, а также в незначительных суммах - на различные эксплуатационные и канцелярские расходы. По существу сумма произведенных выплат ничтожно мала по сравнению с тем денежными средствами, которые получались ОВС "Гарант" от страхователей, пользующихся имуществом ООО "Чекотова П.А. Фортуна" на праве субаренды. По мнение суда такой способ страхования по существу был направлен на пополение денежных средств организации ОВС "Гарант", являющееся взаимозависимой (исходя из состава участников) по отношению к ООО "Чекотова П.А. Фортуна".

Довод апелляционной жалобы, что сопоставления суммы произведенных выплат с суммой полученных от страхователей взносов, не опровергает реальности деятельности страховой компании, судом апелляционной инстанции отклоняется по следующим мотивам. Тот факт, что ОВС "Гарант" осуществляло реальную деятельность, не оспаривается, значение имеет то обстоятельство, что основная часть полученных денежных средств направлялась на займы, причем именно взаимозависимым лицам, а, с учетом того, что субарендаторы обязаны были по условиям договоров осуществлять страхование именно в ОВС "Гарант", создавался гарантированный фонд для пополнения оборотных средств организаций, входящих в группу компаний "Фортуна". По этим же основаниям отклоняются ссылки общества на то, что не установлена в правильном размере сумма страховых выплат, а также довод общества о том, что не подтвержден довод налогового органа об обналичивании обществом денежных средств через ОВС "Гарант", и довод о том, что займы выдавались на условиях возмездности и возвратности.

Также согласно п.п. 2.4.16 п. 2.4 договоров субаренды в случае необходимости архитектурных и дизайнерских решений арендатор должен обращаться с соответствующим заказом в архитектурно - проектный центр предприятия "Фортуна".

Согласно базе ЕГРЮЛ ООО "Архитектурно - проектный центр" ИНН 3808100570 зарегистрировано по юридическому адресу: г. Иркутск, ул. Октябрьской Революции, 1, учредителями являются: Чекотова Н.А. (доля участия - 33,3%), Замаратская А.П. (доля участия - 33,3%), организация входит в так называемую Группу предприятий "Фортуна".

Кроме того, в 2007 году все договоры аренды с арендаторами были заключены в соответствии с п.п. 7.1 п. 7 сроком действия до 31.12.2007, при этом само ООО "Фортуна 5 Плюс" арендует данное имущество на срок с 01.04.2007г. по 31.05.2007г., т.е. разработан типовой договор, условия которого не меняются в связи со сменой арендодателей.

Кроме того, судом первой инстанции также правильно установлено следующее.

На расчетный счет общества поступило денежных средств за аренду от арендаторов в 2006 году в размере 12 865 237 руб., в 2007 году - 17 104 420 рублей. Из сумм поступлений организацией было перечислено: за аренду КУМИ г. Иркутска в 2006 году в сумме 8 034 834 руб. и в 2007 году в сумме 5 714 921 руб., что составляет 62% и 33% соответственно от поступивших денежных средств; налоги и сборы за 2006 год в сумме 3 084 647 руб. и за 2007 год в сумме 4019704 руб., что составляет 24% и 24% соответственно от поступивших денежных средств; на оплату коммунальных платежей за 2006 год в размере 2 409 787 руб. и за 2007 год в размере 2 536 189 руб. что составляет 19% и 15% соответственно от поступивших денежных средств.

Одни и те же лица состояли в штате организаций, являющихся между собой взаимозависимыми. В случае прекращении деятельности организации на арендованном участке, её штатные сотрудники перемещались в другую взаимозависимую организацию, которая начинала осуществлять деятельность на тех же земельных участках.

Получение дохода от трудовой деятельности одних и тех же физических лиц во взаимозависимых организациях с ООО "Чекотова П. А Фортуна" также было проанализировано в ходе проверки. Согласно представленным документам (ведомости по начислению заработной платы, штатное расписание, приказы) физические лица, получали доход от трудовой деятельности за период 2006 -2007 гг. следующим образом:

ООО "Фортуна Моторс": Шигорин А.В., директор, также являлся директором ООО "Автоград Центр", ООО "Автоград Трэйд"; Гурова Т.В., главный бухгалтер, также в проверяемом периоде являлась главным бухгалтером ООО "Фортуна 5 Плюс", ООО "Капитал сервис", ООО "Ушаковский", ООО "Новый Ушаковский", ООО "Гринлайн авто" (одновременно является бухгалтером в 11 организациях).

ООО "Капитал Сервис": Ануфриев С.Г. директор, в проверяемом периоде являлся директором ООО "Фортуна строй", ООО "Фортуна Интер", ООО "Покровский", ООО "Авто Премиум"; Таюрская Л.А. - главный бухгалтер ООО "Маркет Строй", ООО "Фортуна строй", ООО "Фортуна Интер", ООО "Покровский", ООО "Автопремиум", ТЦ "Покровский", ООО "Электрон"; Березовский И.В. - энергетик, осуществлял трудовую деятельность с января по февраль 2006 г. в должности энергетика, затем в ООО "Маркет Строй", в должности энергетика с марта 2006 по июнь 2007 г., затем перешел в ООО "Покровский" с июля 2007 года; Опара П.А. - заместитель директора с февраля 2006 года, затем в период с марта по август 2006 года заместитель директора в ООО "Маркет Строй"; Гурова Т.В. - главный бухгалтер, также в проверяемом периоде являлась главным бухгалтером ООО "Фортуна 5 Плюс", ООО "Фортуна Моторс", ООО "Ушаковский", ООО "Новый Ушаковский", ООО "Гринлайн авто" (одновременно является бухгалтером в 11 организациях).

ООО "Авто Премиум": Ануфриев С.Г. с марта 2006 года, в проверяемом периоде являлся директором ООО "Фортуна строй", ООО "Фортуна Интер", ООО "Покровский", ООО "Капитал Сервис"; Таюрская Л.А. - главный бухгалтер с марта по июнь 2007 года, в проверяемом периоде являлась главным бухгалтером ООО "Маркет Строй", ООО "Фортуна строй", ООО "Фортуна Интер", ООО "Покровский", ООО "Капитал Сервис", ТЦ Покровский, ООО "Электрон".

ООО "Маркет Строй": Замаратский Н.В. - директор; Таюрская Л.А. - главный бухгалтер с января 2006 года, в проверяемом периоде являлась главным бухгалтером ООО "Авто Премиум", ООО "Фортуна строй", ООО "Фортуна Интер", ООО "Покровский", ООО "Капитал Сервис", ТЦ Покровский, ООО "Электрон"; Опара П.А. - заместитель директора с марта 2006 года, в февраля 2006 года заместитель директора ООО "Капитал Сервис"; Березовский И.В. - энергетик с марта 2006 года по июнь 2007 года, с января по февраль 2006 года осуществлял трудовую деятельность в должности энергетика в ООО "Капитал Сервис", перешел в ООО "Покровский" с июля 2007 года; Шеметова - уборщица с мая 2007 года, с июля 2007 работала в ООО "Покровский" дворником; Максимов В.В. - электрик до июня 2007 года, с июля 2007 года работал электриком в ООО "Покровский".

ООО "Покровский" (с июля 2007 г.): Ануфриев С.Г. - директор, в проверяемом периоде являлся директором ООО "Фортуна строй, ООО "Фортуна Интер", ООО "Авто Премиум", ООО "Капитал Сервис"; Березовский И.В., энергетик с июля 2007 года, до этого осуществлял трудовую деятельность с января по февраль 2006 года в должности энергетика в ООО "Капитал Сервис", с марта 2006 по июнь 2007 года - в ООО "Маркет Строй"; Максимов В.В. - электрик, до июня 2007 года осуществлял трудовую деятельность в ООО "Маркет Строй"; Таюрская Л.А. - главный бухгалтер, в проверяемом периоде являлась главным бухгалтером ООО "Авто Премиум" ООО "Фортуна строй", ООО "Фортуна Интер", ООО "Покровский", ООО "Капитал Сервис", ТЦ "Маркет Строй", "Электрон"; Шеметова - дворник, предыдущее место работы - в ООО "Маркет Строй" уборщицей; Грачева А.С. - бухгалтер; Никончук С.В. - сантехник.

ООО "Автоград Плюс": Гурова Т.В. - главный бухгалтер, также в проверяемом периоде являлась главным бухгалтером ООО "Фортуна 5 Плюс", ООО "Фортуна Моторс", ООО "Ушаковский", ООО "Новый Ушаковский", ООО "Гринлайн авто", ООО "Автоград Плюс", ООО "Автоград центр", ООО "Автоград трэйд", ООО "Автоград", ООО "Центр Плюс", ООО "Авто Лидер", одновременно является бухгалтером в 11 организациях; Саранчин С.С. - директор, также получил доход от выполнения трудовых обязанностей в ООО "Фортуна 5 Плюс", ООО "Автоград", ООО "Центр Плюс", ООО "Автоград трэйд", ООО "Автоград Плюс"; Кузьмичева Л.М., также с октября 2006 года менеджер по финансам ООО "Чекотова П.А. Фортуна".

ООО "Автоград Центр", ООО "Автоград трэйд": Гурова Т.В. - главный бухгалтер, также в проверяемом периоде являлась главным бухгалтером ООО "Фортуна 5 Плюс" ООО "Фортуна Моторс",ООО "Ушаковский", ООО "Новый Ушаковский", ООО "Гринлайн авто", ООО "Автоград Плюс", ООО "Автоград Плюс", ООО "Автоград", ООО "Центр Плюс", ООО "Авто Лидер"; Шигорин А.В- директор, также являлся директором ООО "Фортуна Моторс"

ООО "Автоград": Саранчин С.С. - руководитель и учредитель, также получил доход от выполнения трудовых обязанностей в "Фортуна 5 Плюс", "Центр Плюс", "Автоград трейд", "Автоград Плюс"; Гурова Т.В. - главный бухгалтер, также в проверяемом периоде являлась главным бухгалтером ООО "Фортуна 5 Плюс" ООО "Фортуна Моторс", ООО "Ушаковский", ООО "Новый Ушаковский", ООО "Гринлайн авто", "Автоград Плюс", "Автоград Плюс", ООО "Автоград Центр", ООО "Автоград трэйд", "Центр Плюс", "Авто Лидер".

ООО "Ушаковский": Валик А.Б. - заместитель директора, с июня 2007 года исполняет обязанности заместителя директора в ООО "Фортуна 5 Плюс"; Гурова Т.В. - главный бухгалтер, также в проверяемом периоде являлась главным бухгалтером ООО "Автоград", ООО "Фортуна Моторс", ООО "Фортуна 5 Плюс", ООО "Новый Ушаковский", ООО "Гринлайн авто", ООО "Автоград Плюс", ООО "Автоград Центр", ООО "Автоград трэйд", ООО "Центр Плюс", ООО "Авто Лидер"; Карасева В.С. - бухгалтер с октября по декабрь 2007 года; Мезенков С.Н. - завхоз, до июня 2007 года он исполнял обязанности заведующего хозяйством в ООО "Фортуна 5 Плюс"; Потапова Т.И. - бухгалтер, до июня 2007 года исполняла обязанности бухгалтера в ООО "Фортуна 5 Плюс"; Саранчин С.С. - директор, также получил доход от выполнения трудовых обязанностей в "Фортуна 5 Плюс", ООО "Центр Плюс", ООО "Автоград трэйд", ООО "Автоград Плюс"; Крысина И.Л. - бухгалтер, до июня 2007 года исполняла обязанности бухгалтера в ООО "Фортуна 5 Плюс".

ООО "Фортуна 5 Плюс": Саранчин С.С. - руководитель, также получил доход от выполнения трудовых обязанностей ООО "Автоград", ООО "Автоград Плюс", ООО "Фортуна 5", ООО "Автоград Трэйд"; Гурова Т.В. - главный бухгалтер, также в проверяемом периоде являлась главным бухгалтером ООО "Автоград" ООО "Фортуна Моторс", ООО "Фортуна 5 Плюс", ООО "Новый Ушаковский", ООО "Гринлайн авто", ООО "Автоград Плюс", ООО "Автоград Центр", ООО "Автоград трэйд", ООО "Центр Плюс", ООО "Авто Лидер"; Валик А.Б. - заместитель директора, с июня 2007 года исполняет обязанности заместителя директора в ООО "Ушаковский"; Крысина И.Л. - бухгалтер, с июня 2007 года исполняет обязанности бухгалтера в ООО "Ушаковский"; Мезенков С.Н. - заведующий хозяйством, с июня 2007 года исполняет обязанности заведующего хозяйством в ООО "Ушаковский"; Потапова Т.И.- бухгалтер, с июня 2007 года исполняет обязанности бухгалтера в ООО "Ушаковский"; Шмаков В.И. - заместитель директора с 01.03.2007 по 31.05.2007г.

Кроме того, было установлено, что расходы по кредиту, полученному одними организациями, покрывались за счет других организаций.

При проверке ООО "Фортуна 5 Плюс" установлено, что в соответствии с договором кредитной линии от 10.05.2007г. N 56.Ф10/07.65 (далее - договор кредитной линии), заключенным между ООО "Фортуна 5 Плюс" (Заемщик) и Акционерным коммерческим банком "Московский Деловой Мир" (Банк), Заемщику предоставлен кредит в сумме 104 600 000 руб. на срок до 27.04.2012 года. Мемориальными ордерами от 13.06.2007г. N 442432 на сумму 104 500 000 руб. и от 13.06.2007г. N 442419 на сумму 100 000 руб. денежные средства перечислены на счет ООО "Фортуна 5 Плюс". Кредит предоставлен Заемщику для целевого использования: капитальные вложения, ведение обычной хозяйственной деятельности, пополнение оборотных средств. В ходе проверки установлено, что в этот же день ООО "Фортуна 5 Плюс" по договору займа от 12.06.2007г. N 002 предоставило заем в сумме 104 600 000 руб. (платежное поручение от 13.06.2007г. N73) ООО "Центр - Гранд", генеральным директором которого является Замаратская А.П. Данная организация входит в состав Группы компаний "Фортуна".

Согласно п. п. 4.1. п. 4 договора кредитной линии выдача денежных средств произведена после заключения Дополнительного соглашения между Банком и заемщиком, Договора залога недвижимости (ипотеки) между Банком и Карасевым Александром Викторовичем, Договора поручительства между Банком и Карасевым Александром Викторовичем, Договора поручительства между Банком и Чекотовой Ниной Александровной, Договора поручительства между Банком и Замаратским Михаилом Николаевичем, Договора поручительства между Банком и Пахоруковым Леонидом Петровичем.

Согласно базе ЕГРЮЛ Карасев А.В. является одновременно руководителем ООО "Сибстройинвест", ООО "Электрон", ООО "Фортуна Гранд", директором ООО "Фортуна Плаза" (учредитель - Воротникова Т.Б.). Все перечисленные организации входят в состав Группы компаний "Фортуна".

Согласно базе ЕГРЮЛ Чекотова Н.А. одновременно является руководителем ООО "Чекотова П.А. Фортуна" ИНН 3808051530, ООО "Фортуна СтройМонтажСервис" ИНН 3808094051 (учредители: Чекотова Н.А. (доля участия - 44,1%, Чекотов И.П. (доля участия 11,1%, Замаратская А.П. (доля участия 44,4%), ООО "ФОРТРЭМ" ИНН 3808127677 (учредители: Чекотова Н.А. - 50%, Замаратская А.П. - 50%), а также учредителем ООО "Фортуна. Ком" ИНН 3808114501 (доля участия - 40%), ООО "ФОРРЭД" ИНН 3808127645 (доля участия - 50%). Все перечисленные организации входят в состав Группы компаний "Фортуна".

Согласно базе ЕГРЮЛ Замаратский Михаил Николаевич паспорт серии 25 03 N 525694, выданный Кировским РОВД г. Иркутска 21.01.2003, одновременно является учредителем ООО "Фортуна 5 Плюс" ИНН 3808127846 (доля участия - 100%), ООО "Фортуна 3" ИНН 3808114460 (доля участия - 10%) и ООО "Фортуна 3 Плюс" ИНН 3808128198 (доля участия - 100%), а также является одновременно директором ООО "Фортуна. ком" ИНН 3808114501 (учредители: Чекотова Н.А. (доля участия - 40%), Замаратская А.П. (доля участия - 40%). Все организации входят в состав Группы компаний "Фортуна".

По информации Управления по налоговым преступлениям при ГУВД по Иркутской области от 21.05.2009г. N 16/17-1961, представленной на запрос УФНС России по Иркутской области от 28.04.2009г . N 01-25/01759 в ходе проведения мероприятий налогового контроля, между Чекотовой Н.А. и Замаратским М.Н. установлена родственная связь.

Таким образом, судом первой инстанции был сделан правильный вывод, что поручителями по кредиту являются взаимозависимые лица.

Анализ движения денежных средств по расчетному счету N 40702810700160021006, открытому в филиале ОАО "МДМ - БАНК" в г. Иркутске, и по расчетному счету N 40702810118350106237, открытому в ОСБ N 8586 Сбербанка г.Иркутска, карточки счета 67 показал, что с момента получения кредита предпринимательская деятельность организации практически не осуществлялась, на гашение кредита направлялись средства, полученные по договорам займа от ООО "Гринлайт Авто" ИНН 3808129667, "Авто Лидер" ИНН 3808129681, ООО "Центральный перекресток" ИНН 3808168049, "Авто трейд" ИНН 3808129642, состоящих в Группе компаний "Фортуна".

На погашение по сроку 12.07.2007 основного долга в сумме 5 810 000 руб. (п/п от 11.07.2007г. N 83) и процентов в сумме 415 709,59 руб. (п/п от 11.07.2007г. N 81) по договору кредитной линии направлены денежные средства, поступившие на расчетный счет N 40702810118350106237 в ОСБ N 8586 Сбербанка г. Иркутска ООО "Фортуна 5 Плюс" от ООО "Гринлайт Авто" в сумме 5 810 000 по договору займа от 10.07.2007г. N 003 и по договору займа от 11.07.2007г. N 004 в сумме 416 000 руб. (п/п от 11.07.2007г. N128 на 6 226 000 рублей). На погашение по сроку 10.08.2007г. основного долга в сумме 5 810 000 руб. (п/п от 09.08.2007г. N 96) и процентов в сумме 327 164,11 руб. (п/п от 09.08.2007г. N 98) направлены денежные средства, поступившие ООО "Фортуна 5 Плюс" от ООО "Авто Лидер" в сумме 6 260 000 руб. по договору займа от 09.08.2007г. N 5 (п/п от 09.08.2007г. N 1). На погашение по сроку 11.09.2007г. основного долга в сумме 5 810 000 руб. (п/п от 12.09.2007г. N 108) и процентов в сумме 646 597,48 руб. (п/п от 11.09.2007г. N 109 за период с 11.08.2007г. по 31.08.2007г.) направлены денежные средства, поступившие ООО "Фортуна 5 Плюс" от ООО "Авто Лидер" в сумме 6 580 000 руб. по договору займа от 11.09.2007г. N 11 (п/п от 11.09.2007г. N 11). На погашение по сроку 12.10.2007г. основного долга в сумме 5 810 000 руб. (п/п от 11.10.2007г. N 117) и процентов в сумме 865 929,04 руб. (п/п от 11.10.2007г. N 118 за период с 13.09.2007г. по 30.09.2007г. и п/п от 11.10.2007г. N 119 за период с 01.10.2007г. по 12.10.2007г.) направлены денежные средства, поступившие ООО "Фортуна 5 Плюс" от ООО "Авто Лидер" в сумме 5 255 000 руб. по договору займа от 09.10.2007г. N008 (п/п от 09.10.2007г. N 19) и от ООО "Ушаковский" в сумме 1 500 000 руб. по договору займа от 09.10.2007г. N 007 (п/п от 09.10.2007г. N 109). На погашение по сроку 12.11.2007г. основного долга в сумме 5 810 000 руб. (п/п от 12.11.2007г. N 134) и процентов в сумме 835 084,68 руб. (п/п от 12.11.2007г. N 136 за период с 13.10.2007г. по 31.10.2007г. и п/п от 12.11.2007г. N 137) направлены денежные средства, поступившие ООО "Фортуна 5 Плюс" от ООО "Авто трейд" в сумме 6 700 000 руб. по договору займа от 09.11.2007г. N011 (п/п от 09.11.2007г. N 1). На погашение по сроку 12.12.2007г. основного долга в сумме 5 810 000 руб. (п/п от 12.12.2007г. N 145) и процентов в сумме 750 365,75 руб. (п/п от 12.12.2007г. N 146 за период с 13.11.2007г. по 12.12.2007г.) направлены денежные средства, поступившие ООО "Фортуна 5 Плюс" от ООО "Авто трейд" в сумме 6 540 000 руб. по договору займа от 10.12.2007г. N 014 (п/п от 11.12.2007г. N 4).

Из указанных обстоятельств судом первой инстанции сделан правильный вывод, что финансовая нагрузка по погашению кредита распределялась между участниками Группы предприятий "Фортуна", погашение кредита осуществлялось средствами, поступающими в виде займов от одних и тех же организаций, входящих в указанную группу и работающих в едином производственном процессе, учредителями которых также являются одни и те же лица, причем займы предоставлялись данными организациями регулярно практически в день погашения кредита, данные займы аккумулировались на расчетном счете N 40702810118350106237, открытом в Дополнительном офисе N 0143 Иркутского городского отделения N 8586 Сбербанка России, затем перечислялись на расчетный счет N 40702810700160021006 в филиале ОАО "МДМ - Банк" в г. Иркутске.

Также в ходе проверки установлено, что ООО "Фортуна 5 Плюс" кредит был получен не для целей, предусмотренных договором кредитной линии, - капитальные вложения, ведение обычной хозяйственной деятельности, на пополнение оборотных средств, а для ООО "Центр - Гранд" (генеральный директор Замаратская А.П.), состоящего в Группе компаний "Фортуна". Согласно пояснениям, представленным в ходе проведения встречной проверки ООО "Центр - Гранд", заем по договору займа от 12.06.2007г. N 002 был необходим для оплаты за часть здания, расположенного по адресу: г. Иркутск, ул. Киевская, 2, приобретенного ООО "Центр - Гранд" на аукционе, проводимом КУМИ г. Иркутска. С 2007 года это здание сдается ООО "Центр - Гранд" в аренду, используется для получения дохода.

Кроме того, в 2007 году ООО "Фортуна 5 Плюс" приобрело в собственность 2 нежилых помещения: по договору купли - продажи областного государственного имущества на аукционе от 30.10.2007г. N 7-Н/07 нежилое помещение на первом этаже административного 3-х этажного кирпичного здания с подвалом общей площадью 85,8 кв. м.., расположенное по адресу: г. Иркутск, ул. Киевская, д. 1, кадастровый номер 38:36:000034:0000:25:401:001:010020260:10003 (договор купли-продажи областного государственного имущества на аукционе от 30.10.2007г N 7-Н/07, "Продавец" - ОГУ "Фонд имущества Иркутской области"), цена приобретенного имущества составила 20 425 000 руб.; по договору купли - продажи областного государственного имущества на аукционе от 30.10.2007г. N 8-Н/07 нежилое помещение на первом этаже административного 3-х этажного кирпичного здания с подвалом общей площадью 177.2 кв. м.., расположенное по адресу: г. Иркутск, ул. Киевская, д. 1, кадастровый номер 38:36:000034:0000:25:401:001:010020260:10002 (договор купли-продажи областного государственного имущества на аукционе от 30.10.2007г N 8-Н/07, "Продавец" - ОГУ "Фонд имущества Иркутской области"), цена приобретенного имущества составила 41 000 000 рублей.

В ходе анализа движения денежных средств по расчетному счету N 40702810118350106237, открытому в ОСБ N 8586 Сбербанка г. Иркутска, было установлено, что на оплату имущества по вышеуказанным договорам были направлены денежные средства, полученные по договору займа от 07.11.2007г. N 3 от ООО "Фортуна Сервис" ИНН 3808113995 (руководитель - Шигорин С.В., учредители - Чекотова Н.А., Замаратская А.П.) в сумме 32 000 000 руб., по договору займа от 06.11.2007г. N 1 от ООО "Торговая площадь Павла Чекотова" ИНН 3808115600 (руководитель - Саранчин С.С.) в сумме 15 000 000 рублей. При этом организация приобретает имущество, фактически не осуществляя в данном периоде предпринимательскую деятельность, направленную на получение дохода, т.е. за счет средств организаций, состоящих в Группе предприятий "Фортуна".

Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что ООО "Фортуна 5 Плюс" является участником распределения денежных потоков внутри Группы предприятий "Фортуна", использующих денежные средства для осуществления совместной финансово - хозяйственной деятельности.

В отношении ООО "Капитал Сервис" установлено, что оно имеет в собственности 2 земельных участка (договор купли-продажи N 1/06-АК от 03.03.2006г., организация-продавец - ООО "Ангара-Консалтинг"), кадастровые номера: 38:36:000020:1583, 38:36:000020:1639. На участке с кадастровым номером 38:36:000020:1639 имелись следующие постройки: одностоечная эстокада (21 Цех); дороги внутренние (S - 2326,00 кв.м.); нежилое 5-6 этажное кирпичное здание ТЭЦ (S - 4436,70 кв.м.); - нежилое кирпичное 4-этажное здание угледробильной башни (S - 674,20 кв.м.); экспериментальная лаборатория - 1-этажное кирпичное здание (S - 40,30 кв.м.); гараж спецмашин - нежилое 1-этажное кирпичное здание (203,20 кв.м.); мазутная станция - нежилое 1-этажное кирпичное здание (63,40 кв.м.); бак металлический (ТЭЦ) (3 шт.); сооружение для воздушной прокладки паропроводов (2 шт.); наружное мачтовое освещение.

В 2007 году часть зданий была снесена. Цена приобретаемого имущества составила 508 772,00 долларов США (около 14 200 000 руб.). Для приобретения указанного земельного участка с постройками использовались заемные средства. ООО "Пельменная" (учредителем является физическое лицо - Чекотова Нина Александровна, юридическое лицо - ООО "Чекотова П.А. Фортуна", руководителем является Мироманов Игорь Леонидович) - Кредитор и ООО "Капитал Сервис" - Заемщик, заключили договор займа N 9 от 10.03.2006г. (приложение N 8 к акту выездной налоговой проверки), согласно которому Кредитор обязуется предоставить Заемщику заем в сумме 14 200 000,00 руб. на срок по 01 июня 2007 г. с компенсацией за пользование средствами в размере 15% годовых. Заем предоставляется векселями. Заем полностью погашен: п/п 29 от 04.04.2006г. на сумму 4 000 000,00 руб., п/п 41 от 10.05.2006г. на сумму 4 000 000,00 руб., п/п 71 от 09.08.2006г. на сумму 4 000 000,00 руб., п/п 72 от 12.09.2006г. на сумму 2 000 000,00 руб., п/п 76 от 09.10.2006г. на сумму 200 000,00 руб., проценты - п/п 77 от 09.10.2006г. на сумму 505 479,00 рублей.

Денежные средства, направленные на погашение займа, также являются заемными средствами: ООО "Авто Лидер" в лице директора Кудеярова А.Н. заключило с ООО "Капитал Сервис" договор займа б/н от 08.08.2006г. на предоставление займа в размере 4 010 000,00 руб. Процент составляет 1,5% годовых. Срок погашения займа ООО "Капитал Сервис" - 2010 год.

ООО "Гринлайт Авто" в лице директора Кудеярова А.Н. заключило с ООО "Капитал Сервис" договор займа N 4 от 09.10.2006г. на предоставление займа в размере 710 000,00 руб. Ставка займа составляет 1,5% годовых. Полученный заем ООО "Капитал-Сервис" направляется на частичное погашение займа от ООО "Пельменная" (200 000 руб.) и уплату процентов по займу ООО "Пельменная" (505 479,00 руб.). Срок погашения займа ООО "Капитал Сервис" - 2010 год.

ООО "Гринлайт Авто" в лице директора Кудеярова А.Н. заключило с ООО "Капитал Сервис" договор займа N 3 от 12.09.2006г. на предоставление займа в размере 2 200 000,00 рублей. Процент составляет 1,5% годовых. Полученный заем ООО "Капитал Сервис" направляется на частичное погашение займа от ООО "Пельменная" (2 000 000 руб.). Срок погашения займа ООО "Капитал Сервис" - 2010 год.

Установленные проценты по займам в размере 1,5 процентов значительно меньше ставки рефинансирования Центрального банка РФ, с учетом которой обычно формируется рыночная стоимость предоставления кредитов и займов и на которую ориентируются лица как на возможную сумму доходов от выдачи займов.

Довод апелляционной жалобы, что согласно гражданскому законодательству участники договора займа вправе определить выгодную для них ставку процента за пользование заемными средствами, судом апелляционной инстанции отклоняется по следующим основаниям. Размер процентов по договорам займа оценивался не с точки зрения законности его установления, а с учетом того, что в заемные отношения вступали взаимозависимые лица.

Кроме того, судом первой инстанции правильно указано, что при проведении выездных налоговых проверок ООО "Покровский", ООО "Авто Премиум", ООО "Маркет Строй", ООО "Капитал Сервис", ООО "Фортуна 5 Плюс", ООО "Ушаковский" на проверку были представлены типовые договоры с субарендаторами, содержащие стандартные условия о страховании имущества в страховой компании ОВС "Гарант", о том, что в случае необходимости архитектурных и дизайнерских решений арендатор должен обращаться с соответствующим заказом в архитектурно-проектный центр предприятия "Фортуна", в случае возникновения гражданско-правового, административного или налогового спора с любым третьим лицом арендатор должен обращаться за правовой помощью в юридическую службу арендодателя.

ОВС "Гарант" согласно Положению о фондах и имуществе формирует резервный фонд за счет части собственных средств и суммы страховых премий, передаваемых обществу по договорам о страховании имущества членов общества. Фонд взаимного страхования используется обществом, в т.ч. и для предоставления займов членам общества, часть фонда взаимного страхования, предназначенная для выдачи займов на предпринимательские цели не может превышать 50% фонда.

В ходе проведения мероприятий налогового контроля установлено, что ОВС "Гарант" выдавались займы физическим лицам: Козлову А.В. согласно договору от 23.06.2005г. N 002 в сумме 1500 00 руб., согласно договору от 20.01.2006г. N3 в сумме 3 890 000 руб., Саранчину С.С. согласно договору от 26.02.2006г. N4 в сумме 1 500 000 руб., возврат займов по указанным договорам продлен до 2010 -2011 годов.

Козлов А.В. является руководителем ООО "Лидер" (ИНН 3808127042), где учредителем является Замаратский М.Н. который является и учредителем ОВС "Гарант".

Саранчин С.С. является руководителем ООО "Автоград Трейд", где учредители Чекотова Н.А., Замаратская А.П.; руководителем ООО "Фортуна Авто плюс", где учредители Чекотова Н.А., Замаратская А.П.; руководителем ООО "Фортуна Авто плюс", где учредители Чекотова Н.А., Замаратская А.П. ОВС "Гарант" выдавались займы ООО "Фортуна Гранд" согласно договору от 18.01.2007г. N 1 в сумме 1 800 00 руб., ООО "Руссиновский" согласно договору от 11.01.2007г. N1 в сумме 528 000 руб., ИП Кузьмичеву С.Ю. согласно договору от 11.01.2007г. N1 в сумме 498 000 руб., возврат займов по указанным договорам до 31.12.2007г., 01.03.2008г., 01.03.2008г. соответственно.

Учредителем ООО "Фортуна Гранд" является Потапова Т.И., которая до июня 2007 года исполняла обязанности бухгалтера в ООО "Фортуна 5 Плюс", где учредителем является Замаратский М.Н., с июня 2007 года исполняла обязанности бухгалтера в ООО "Ушаковский", где учредителем является Саранчин С.С., который также является руководителем в ООО "Фортуна 5 Плюс", где учредителем является Замаратский М.Н.

Учредителем ООО "Руссиновский" является Кузьмичев С.Ю., руководителем Шигорин С.В., который является руководителем организаций: ООО "Фортуна Сервис", ООО "Фортуна Моторс", ООО "Основа Трейд", ООО "Основа Класс", ООО "Основа Центр", где учредителями являются Чекотова Н.А. и Замаратская А.П.

Кузьмичев С.Ю. является учредителем ООО "Руссиновский", руководителем ООО "Новая площадь", где учредителем является Шигорин С. В.

Кроме того, в 2007 году все договоры аренды с арендаторами были заключены в соответствии с п.п. 7.1 п. 7 сроком действия до 31.12.2007, при этом само ООО "Фортуна 5 Плюс" арендует данное имущество на срок с 01.04.2007 по 31.05.2007, т.е. разработан типовой договор.

С.Г.Ануфриев в ходе проверки пояснил, что выбор страховой компании носил рекомендательный характер и был указан в типовых договорах, выбор архитектурно-проектного центра предприятия "Фортуна" обусловлен согласованием в обязательном порядке архитектурных и дизайнерских решений арендаторами. Планируемое создание юридической службы не состоялось.

Суд апелляционной инстанции отклоняет доводы апелляционной жалобы, что причины расторжения договоров аренды были пояснены при подаче возражений на акт налоговой проверки непосредственно налогоплательщиком, руководителем ООО "Покровский" Замаратским М.Н., руководителем ООО "Ушаковский" Саранчиным С.С., руководителем ООО "Маркет Строй" Замаратским Н.В., по основаниям, изложенным судом первой инстанции, поскольку данные доводы документально не подтверждены, а из материалов дела усматривается, что арендаторы вкладывали значительные средства в разработку и благоустройство земельных участков и, прекращая арендные отношения, не получали никакой компенсации, новые арендаторы несли без какого-либо правового обоснования расходы по оплате обязательств старых арендаторов соответствующих участков, иных организаций и индивидуальных предпринимателей, имеющих признаки взаимозависимости с ООО "Чекотова П.А. Фортуна". При этом данные письма и показания свидетелей никак не объясняют, по каким причинам осуществлялась миграция сотрудников из одной организации в другую, и одни и те же физические лица продолжали выступать учредителями и (или) руководителями как старых, так и новых арендаторов - организаций, либо выступали в соответствующих правоотношениях в качестве предпринимателей, совмещая данную деятельность с работой в иных организациях, имеющих признаки взаимозависимости с обществом.

На основании изложенного, исходя из обстоятельств дела в их совокупности и взаимосвязи, апелляционный суд приходит к выводу, что группа взаимозависимых лиц, получившая наименование Группа компаний "Фортуна" в проверяемом периоде действительно имела место. Взаимозависимость лиц подтверждена материалами дела, в том числе выписками из ЕГРЮЛ. Доводы общества о том, что не представлены выписки на все 90 организаций, отклоняются, поскольку в рамках рассмотрения настоящего дела исследовался вопрос только относительно организаций, доходы от деятельности которых были вменены обществу.

Апелляционный суд полагает, что установленный в ходе налоговой проверки и рассмотрения дела в суде порядок взаимодействия взаимозависимых организаций, в том числе, заключение и расторжение договоров аренды с обществом и субарендаторами, получение займов в ОВС "Гарант", оплата работ и услуг за другие организации, входящие во взаимозависимую группу лиц, несение общих расходов одной из организаций и т.п., явно указывает на согласованность их отдельных действий и всей деятельности в целом. При этом доводы общества о том, что организации возмещали друг другу частично понесенные расходы, производили платежи за другую организацию по ее указанию и другие подобные доводы, значения не имеют, поскольку апелляционный суд воспринимает данные обстоятельства как указывающие на согласованность действий. Их оценка с точки зрения допустимости данных действий в соответствии с гражданским законодательством не производится, апелляционный суд указанные обстоятельства расценивает в рамках налоговых правоотношений.

Доводы общества о том, что деятельность контрагентов общества не была убыточной, апелляционным судом уже отклонен. Кроме того, обществом заявлен довод о том, что, если исходить из размера предельного дохода по УСН (22 640 000 руб. и 28 096 240руб.), то спорные контрагенты общества данного предельного уровня не достигали. Данный довод также отклоняется апелляционным судом, поскольку, во-первых, доходы были получены в значительных суммах (в среднем, около 10-13млн.руб.), во-вторых, значение имеет сам факт смены арендаторов с переходом на работу к новому арендатору штатных работников, а также указанные выше обстоятельства взаимозависимости со сложившимся порядком согласованного взаимодействия.

Доводы общества о том, что благоустройство арендованных земельных участков было выгодно как обществу, так и арендаторам, поскольку повышалась их коммерческая привлекательность, апелляционным судом отклоняется, поскольку в том, что данные работы были выгодны и даже необходимы, не сомневается ни налоговый орган, ни суд, но данное обстоятельство в совокупности с тем, что арендаторы почти все свои доходы тратили на работы по благоустройству, а затем в связи с расторжением договоров аренды не могли воспользоваться их результатами и не получали за это возмещение от общества или от последующих арендаторов, указывает на то, что сложившаяся схема отношений была направлена на получение обществом необоснованной налоговой выгоды путем переноса дохода от аренды и затрат на благоустройство на взаимозависимых лиц. При этом апелляционный суд полагает, что выбор всеми участниками группы компаний "Фортуна", находящихся на УСН, объектом налогообложения именно доходов (а не доходы минус расходы), сделан умышленно, с целью сокрытия порядка распределения общей суммы доходов всей группы компаний "Фортуна" на участников в пределах уровня доходов, допускаемого при УСН, и сокрытия порядка распределения расходов и их взаимосвязи с полученными доходами.

Таким образом, апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что ООО "Чекотова П.А. Фортуна" при применении в 2006-2007 годах упрощенной системы налогообложения претендовало на получение необоснованной налоговой выгоды. ООО "Капитал Сервис", ООО "Авто Премиум", ООО "Покровский", ООО "Маркет Строй", ООО "Ушаковский", ИП Саранчин С.С., ООО "Фортуна 5 Плюс", ИП Свердлов В.Л. участвовали в схеме, направленной на незаконную минимизацию ООО "Чекотова П.А. Фортуна" сумм налогов, подлежащих уплате в бюджет, путем "дробления бизнеса", с использованием организаций, применяющих специальные налоговые режимы. Фактически деятельность ООО "Чекотова П.А. Фортуна" по сдаче в аренду площадей на рынках Покровский и Ушаковский носила формальный характер и доходы, полученные ООО "Капитал Сервис", ООО "Авто Премиум", ООО "Покровский", ООО "Маркет Строй", ООО "Ушаковский", ИП Саранчин С.С., ООО "Фортуна 5 Плюс", ИП Свердлова В.Л. являются доходами ООО "Чекотова П.А. Фортуна", которые преимущественно вложены арендаторами в благоустройство земельных участков, принадлежащих заявителю на праве собственности или долгосрочной аренды.

Следовательно, налоговый орган правомерно доначислил обществу недоимку, пени, привлек общество к налоговой ответственности по п.1 ст.122, п.1 ст.126, 119 НК РФ, по оспариваемым обществом налогам в оспариваемых обществом суммах.

Расчеты сумм налогов, пеней, штрафов судом первой инстанции были проверены, в связи с чем требования общества были удовлетворены частично.

Суд апелляционной инстанции расчеты суда первой инстанции проверил и признает их верными. Обществом конкретных доводов о неправильности, в том числе арифметической, расчетов суда первой инстанции не заявлено, контррасчетов не представлено.

Относительно заявленных доводов общества по вопросам расчетов сумм налогов, апелляционный суд приходит к следующим выводам.

Обществом заявлен довод о том, что нельзя соединять доходы самостоятельных налогоплательщиков, что это приводит к двойному налогообложению. Данный довод отклоняется, поскольку, суд пришел к выводу, что доходы от арендаторов являются фактически доходом общества по своему экономическому смыслу, а контрагенты общества вправе защищать свои интересы самостоятельно, в том числе путем подачи уточненных деклараций). Данный вывод подтверждается судебной практикой (например, по делам N А78-6526/2009, N А78-6520/2009).

Доводы общества о том, что в расчете использованы неверные данные, что налоговый орган должен был воспользоваться расчетным методом, также отклоняются, поскольку, по мнению апелляционного суда, налоговый орган в ходе проверки собрал достаточное количество сведений об обществе и его контрагентах на основании банковских выписок, деклараций, книг учета доходов и расходов, сведений от их контрагентов и иных документов, в связи с чем произвел расчеты по имеющимся данным. Кроме того, общество, указывая в апелляционной жалобе и судебном заседании на неправильность расчетов, конкретных доводов не приводит, не обосновывает, какие доходы или расходы не учтены или учтены неверно, в том числе не указывает в каких расчетах учтены займы, в каком периоде имело место одновременное получение займа и его возврат, в том числе с учетом доводов о том, что заемными средствами производились расчеты, а что в счет погашения займа производились платежи за иных лиц.

Относительно довода о неправильности расчета НДС сверх реализуемой цены, апелляционный суд полагает следующее. Данный довод был предметом рассмотрения суда первой инстанции, который правильно его отклонил по следующим мотивам. Обществом не представлено доказательств того, что арендаторы ООО "Чекотова П.А. Фортуна", сдавая имущество в субаренду и применяя упрощенную систему налогообложения, включали налог в стоимость арендных платежей. В соответствии с п.4 ст.168 Налогового кодекса РФ в расчетных документах, в том числе в реестрах чеков и реестрах на получение средств с аккредитива, первичных учетных документах и в счетах-фактурах, соответствующая сумма налога выделяется отдельной строкой. Именно выделение налога в указанных документах будет являться доказательствам включения НДС в стоимость аренды. В отсутствие таких доказательств арифметическое выделение налога из суммы арендных платежей не имеет под собой никакого правового основания. При таких обстоятельствах, учитывая положения пункта 1 статьи 168 НК РФ, предусматривающего, что при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик (налоговый агент, указанный в пунктах 4 и 5 статьи 161 Кодекса) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога, и пункта 1 статьи 154 Кодекса, в соответствии с которым налоговая база определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 настоящего Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога, суд приходит к выводу, что в рассматриваемой ситуации в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость должна включаться вся сумма выручки (налог исчисляться "сверху"). Основания для применения расчетной ставки налога в данном случае отсутствуют.

Также судом первой инстанции был сделан правильный вывод об отказе в удовлетворении требования о признании недействительным п.3 резолютивной части решения налогового органа, которым решено отразить в карточке расчетов с бюджетом доначисленные налоги, пени, штрафы, поскольку, как правильно указал суд первой инстанции, лицевые счета являются внутренними учетными документами налогового органа и отражение каких-либо сумм в них само по себе не нарушает прав и законных интересов налогоплательщика.

При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме, но не могут быть учтены как не влияющие на законность принятого по делу судебного акта.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции в обжалуемой части и удовлетворения апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Иркутской области от 20 декабря 2010 г. по делу N А19-14701/10 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение 2-х месяцев с даты принятия.

Председательствующий

Е.О.Никифорюк

Судьи

Э.В.Ткаченко Г.Г.Ячменёв