Вопрос: Организация оказывает транспортные услуги, имеет 3 самосвала; кран автомобильный; погрузчик на пневмоколесном ходу; экскаватор на пневмоколесном ходу; легковой автомобиль. Из Методических рекомендаций по применению гл. 26.3: ЕНВД применяется в отношении автотранспортных услуг населению. Мы услуги населению не оказываем. Проработав по УСН 2003 г. и 9 мес. 2004 г., узнали: Методические рекомендации утратили силу от 1.03.04 г., ЕНВД применяется по автотранспортным услугам по перевозке в независимости кому оказываются, т.е. УСН мы применяли неправомерно. Нужно ли делать перерасчет? Какие транспортные средства нужно учитывать? ("Новое в бухгалтерском учете и отчетности", N 9, май 2005 г.)

Наша организация оказывает транспортные услуги.

На балансе организации имеются и эксплуатируются следующие транспортные средства:

три самосвала (услуги по перевозке грузов);

кран автомобильный (погрузочно-разгрузочные услуги);

погрузчик на пневмоколесном ходу (погрузочные услуги);

экскаватор на пневмоколесном ходу (погрузочные, земляные работы и т.п.);

легковой автомобиль (используется только в служебных целях).

В 2002 г. нами было подано в налоговую инспекцию заявление о переходе на УСН с 1 января 2003 г.

От ИМНС было получено уведомление о невозможности применения УСН в связи с тем, что организация должна перейти на систему налогообложения в виде ЕНВД как организация, оказывающая автотранспортные услуги по перевозке пассажиров и грузов с использованием не более 20 автомобилей.

В ответ мы написали в ИМНС письмо, в котором изложили следующие доводы о возможности применения нашей организацией УСН. Вид деятельности на 1 января 2003 г. по ОКОНХ 51510 - погрузо-разгрузочные и транспортно-экспедиционные услуги без работ и услуг, выполняемых по заказам населения (1 мая 2003 г.: ОКВЭД 60.24 - деятельность автомобильного грузового транспорта; ОКВЭД 63.11 - транспортная обработка грузов).

Из Методических рекомендаций по применению главы 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" Налогового кодекса Российской Федерации, утвержденных приказом МНС России от 10 декабря 2002 г. N БГ-3-22/707, следует, что система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении автотранспортных услуг населению ОК 002-93.

Поскольку организация оказывает не автотранспортные услуги по перевозке пассажиров и грузов населению, а погрузочно-разгрузочные и транспортные услуги только организациям (юридическим лицам) и ПБОЮЛ (причем по безналичному расчету), переходить на систему налогообложения в виде ЕНВД она не должна.

ИМНС с нашим доводом согласилась и выдала нам уведомление о возможности применять УСН с 1 января 2003 г.

Мы проработали по УСН весь 2003 г. и 9 мес. 2004 г. Но позднее узнали, что Методические рекомендации по применению 26.3 НК РФ признаны утратившим силу приказом МНС России от 1 марта 2004 г. N БГ-3-22/165@, а в печати появились разъяснения о том, что система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении оказания автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов независимо от того, кому оказываются услуги (организациям или гражданам). Получается, что упрощенную систему налогообложения мы применяли неправомерно, следовало переходить на уплату ЕНВД.

1. Нужно ли делать перерасчет по налогам (ЕНВД и единый налог по УСН) за 2003 и 2004 гг. (за 2004 г. мы готовы сделать перерасчет, а за 2003 г. не хотим)?

2. Какие из имеющихся в организации транспортных средств (перечисленных выше) нужно учитывать в качестве физического показателя при системе налогообложения в виде ЕНВД?

1. Система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности. К ним относится и деятельность, связанная с оказанием автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, которые оказывают организации и индивидуальные предприниматели, эксплуатирующие не более 20 транспортных средств (подп. 6 п. 1 ст. 346.26 НК РФ).

В статье 346.27 НК РФ даны определения понятиям, используемым в главе 26.3 НК РФ. Под бытовыми услугами понимаются платные услуги, оказываемые физическим лицам и классифицируемые в соответствии с Общероссийским классификатором услуг населению. В отношении автотранспортных услуг такие определения в главе 26.3 НК РФ не приводятся.

По нашему мнению, коды ОКУН, указанные в Методических рекомендациях по применению главы 26.3 НК РФ, не соответствуют требованиям подп. 6 п. 1 ст. 346.26 НК РФ. Поэтому они не могут служить основанием для неприменения системы налогообложения в виде ЕНВД в отношении оказания автотранспортных услуг юридическим лицам. Это во-первых.

Во-вторых, п. 2 ст. 4 НК РФ установлено, что издаваемые МНС России и Минфином России обязательные для своих подразделений приказы, инструкции и методические указания по вопросам, связанным с налогообложением и сборами, не относятся к актам законодательства о налогах и сборах.

В-третьих, налоговое ведомство больше не разрабатывает методические рекомендации по применению тех или иных глав Налогового кодекса Российской Федерации.

По нашему мнению, деятельность по оказанию автотранспортных услуг необходимо было перевести на уплату ЕНВД независимо от того, кому данные услуги оказываются - физическим или юридическим лицам. Значит, вашей организации следует уплатить ЕНВД за 2003 и 2004 гг.

Однако есть и другое мнение по данному вопросу.

Как показывает практика, несмотря на отмену методических рекомендаций, налоговые органы обычно не склонны менять свою уже высказанную ранее позицию (во всяком случае по принципиальным вопросам). Каково мнение в настоящее время налоговых органов по рассматриваемому вопросу, трудно сказать, поскольку никаких писем на эту тему нет.

Поэтому рекомендуем вашей организации обратиться за соответствующими разъяснениями в налоговый орган по месту постановки организации на налоговый учет.

Кроме того, ст. 111 НК РФ определены обстоятельства, исключающие вину лица в совершении налогового правонарушения. Согласно подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ обстоятельствами, исключающими вину лица в совершении налогового правонарушения, признаются, в частности, выполнение налогоплательщиком или налоговым агентом письменных разъяснений по вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных финансовым органом или другим уполномоченным государственным органом или их должностными лицами в пределах их компетенции. Указанные обстоятельства устанавливаются при наличии соответствующих документов этих органов. Причем такие документы по смыслу и содержанию должны относиться к налоговым периодам, в которых совершено налоговое правонарушение, независимо от даты издания этих документов. Следовательно, при наличии данных обстоятельств налогоплательщик не может быть привлечен к ответственности за совершение налогового правонарушения, т.е. не должен платить штраф.

Таким образом, если вы не сделаете перерасчет налогов, в частности не уплатите ЕНВД за 2003 и 2004 гг., и налоговая служба при проверке признает по данному факту налоговое правонарушение, штрафные санкции к вам не должны применяться.

Поэтому решение по данному вопросу вы должны принять самостоятельно, взвесив все "за" и "против".

2. Пунктом 3 ст. 346.29 НК РФ установлено, что для исчисления суммы ЕНВД в зависимости от вида предпринимательской деятельности используются физические показатели. В частности, при оказании автотранспортных услуг физическим показателем является количество транспортных средств, используемых для перевозки пассажиров и грузов.

Данная норма не связывает исчисление ЕНВД с количеством транспортных средств, находящихся на балансе налогоплательщика.

Напомним, что с 1 января 2005 г. законодатель ввел в ст. 346.27 НК РФ понятие "транспортные средства", под которыми следует понимать транспортные средства, предназначенные для перевозки по дорогам пассажиров и грузов (автобусы любых типов, легковые и грузовые автомобили).

В рассматриваемом случае к транспортным средствам, предназначенным для перевозки грузов, можно отнести только три самосвала.

Следовательно, для исчисления суммы ЕНВД вами должны использоваться в качестве физических показателей три транспортных средства.

При этом следует отметить, что если ваша организация оказывает погрузочно-разгрузочные работы по отдельным договорам, то данный вид предпринимательской деятельности будет рассматриваться как иной вид деятельности, который не подпадает под систему налогообложения в виде ЕНВД.

М.И. Филипенко,

эксперт

1 мая 2005 г.

"Новое в бухгалтерском учете и отчетности", N 9, май 2005 г.