Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 февраля 2009 г. N 12АП-1236/2009

г. Саратов

Дело N А06-5870/2008

19 февраля 2009 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 19 февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 февраля 2009 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Жаткиной С. А.,

судей Тимаева Ф. И., Камерилова В.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Дюжаковой С.В.,

при участии в заседании: представитель истца - Слесарев А.Г., доверенность от 30.12.2008г., от ответчика - Бочарников А.В., доверенность от 20.10.2008г., Мартынов А.В., доверенность от 01.02.2009г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества "Южная телекоммуникационная компания", г. Астрахань,

на решение арбитражного суда Астраханской области от 25 декабря 2008 года по делу N А06-5870/2008, судья А.М. Соколова,

по иску Открытого акционерного общества "Южная телекоммуникационная компания" в лице Астраханского филиала открытого акционерного общества "Южная телекоммуникационная компания", г. Астрахань,

к Обществу с ограниченной ответственностью "Предприятие связи "ТелекомСервис", г. Астрахань,

о взыскании суммы долга по договору возмездного оказания услуг в размере 96 583 руб.03 коп.,

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Астраханской области обратилось Открытое акционерное общество "Южная телекоммуникационная компания" в лице Астраханского филиала ОАО "ЮТК" (далее ОАО "ЮТК") с иском к Обществу с ограниченной ответственностью " Предприятие связи " ТелекомСервис" (далее ООО "ТелекомСервис") взыскании задолженности по оплате услуг связи, оказанными в период с 01.07.2006г. по 01.04.2007 г. по договору N 33/32 от 25.08.2006г. в сумме 96.583 руб. 03 коп.

Впоследствии в соответствии статьи 49 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации истец заявил ходатайство об изменении основания иска - квалифицирует свое требование из норм о неосновательном обогащении.

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 25 декабря 2008 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, Открытое акционерное общество "Южная телекоммуникационная компания" в лице Астраханского филиала ОАО "ЮТК" обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Астраханской области от 18 декабря 2008 года отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

ООО "ТелекомСервис" просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, по доводам, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

В судебном заседании представитель истца доводы жалобы поддержал, заявив о несоответствии выводов суда первой инстанции обстоятельствам дела.

Представители ответчика против доводов жалобы возражали, полагая, что решение суда первой инстанции принято с соблюдением норм материального и процессуального права.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, выслушав в судебном заседании полномочных представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 18 октября 2005 года между ОАО "Южная телекоммуникационная компания" и ООО ПС "Телекомсервис" заключен договор о присоединении сетей данных N 33/4. Предметом настоящего договора является присоединение узла доступа сети передачи данных (узла телематических служб) оператора, к узлу передачи данных ОАО "Южная телекоммуникационная компания" для обеспечения доступа в сеть "Интернет" и дальнейшее участие сторон в едином технологическом процессе предоставления услуг связи пользователям.

Судом первой инстанции верно указано, что правоотношения между оператором сети телефонной связи - ОАО "ЮТК" и ООО "ТелекомСервис", как абонентом сети телефонной связи, регулируются ФЗ "О связи" и Правилами оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 18.05.2005г. N 310 (далее Правила оказания услуг телефонной связи).

Согласно ст.44 ФЗ "О связи" Правилами оказания услуг связи регламентируются взаимоотношения пользователей услугами связи и операторов связи при заключении и исполнении договора об оказании услуг связи, а также порядок и основания приостановления оказания услуг связи по договору и расторжения такого договора, особенности оказания услуг связи, права и обязанности операторов связи и пользователей услугами связи, форма и порядок расчетов за оказанные услуги связи, порядок предъявления и рассмотрения жалоб, претензий пользователей услугами связи, ответственность сторон.

Как установлено судом первой инстанции заявления оператором сети телефонной связи - ОАО "ЮТК" были предоставлены абонентские номера в соответствии с Договором возмездного оказания услуг электросвязи N 002908 от 09.04.2004г.

По мнению истца, право абонента использовать сети электросвязи для передачи информации через любое установленное оконечное оборудование с 01.07.2006 г. установлено договором о присоединении сетей электросвязи N 33/32 от 25.08.2006 г. (п. 2.1; 8.2).

При рассмотрении дела по существу суд первой инстанции со ссылками на нормы права и материалы дела пришёл к правомерному выводу о не заключенности договора о присоединении сетей электросвязи N 33/32 от 25.08.2006 г.

Технические условия присоединения являются одним из существенных условий и неотъемлемой частью договора о присоединении.

Суд первой инстанции, проанализировав договор о присоединении сетей электросвязи N 33/32 от 25.08.2006 г. - схему организации связи, верно установил несогласованность между ОАО "ЮТК" и ООО "ТелекомСервис" технических условий присоединения, а именно - не согласованна зона разграничения ответственности. Следовательно - является не согласованным раздел 3 договора N 33/32.

Данное условие является существенным для договора о присоединении сетей электросвязи. При таких обстоятельствах, договор N 33/32 от 25.08.2006 г. является незаключенным.

Данные обстоятельства истцом и ответчиком не оспорены.

При этом, как истец, так и ответчик квалифицировали договор о присоединении сетей электросвязи N 33/32 от 25.08.2006 г. как незаключенный.

Из материалов дела следует, что в расчетном периоде истец (ОАО "ЮТК" по договору) и ответчик (Оператор по договору) руководствовались условиями Договора N 33/4 от 18.10.2005г. о присоединении сетей передачи данных.

Из условий договора следует, что правоотношения сторон регулируются положениями Гражданского кодекса Российской Федерации о возмездном оказании услуг, Федеральным законом "О связи" от 07.07.2003г. N 126-ФЗ (далее ФЗ "О связи).

Порядок технико-технологического взаимодействия между сторонами, как операторами сетей связи и сетей передачи данных, при оказании услуг электросвязи регулировался утвержденными Министерством связи руководящими документами отрасли РД "Сети и службы передачи данных" 45.128-2000, РД 45.223-2001 "Система сигнализации", РД 45.129-2000 "Телематические службы".

Согласно условиям договора ОАО "ЮТК" принял на себя обязательство предоставлять контрагенту "услуги передачи данных", "услуги ресурсы", а оператор - ООО " ТелекомСервис" пользуется данными услугами и оплачивает их.

Порядок технико-технологического взаимодействия между сторонами, как операторами сетей связи и сетей передачи данных, при оказании услуг электросвязи регулировался утвержденными Министерством связи руководящими документами отрасли РД "Сети и службы передачи данных" 45.128-2000, РД 45.223-2001 "Система сигнализации", РД 45.129-2000 "Телематические службы".

В РД 45.128-2000 указано, что данный документ является нормативным документом и предназначен для использования в том числе операторами связи при создании, развитии сетей и служб ПД и предоставлении услуг ПД, пользователями услуг сетей связи.

Действие документа распространяется на сети и службы передачи данных, являющиеся составной частью Взаимоувязанной сети связи (ВСС) Российской Федерации и предназначенные для удовлетворения потребностей в услугах передачи данных (ПД) всех физических и юридических лиц.

Согласно РД 45.128-2000 сетью ПД (сетью данных) называется совокупность узлов и каналов электросвязи, специально созданная для организации связей между определенными точками с целью обеспечения передачи данных между ними. Службой ПД называется служба электросвязи, позволяющая пользователям получать от оператора связи набор услуг передачи данных на базе одной или нескольких сетей данных.

Точками доступа к службе передачи данных оператора связи (кратко - точками доступа к службе ПД оператора) называются стыки, в которых оператор связи предоставляет пользователям (или другим операторам связи) услуги передачи данных с объявленным качеством. Точка доступа всегда находится на оборудовании оператора. В точке доступа должен соблюдаться протокол передачи, обеспечивающий работу оконечного оборудования данных (ООД) пользователя.

В руководящем документе определено, что пользователь службы передачи данных - человек (или используемое им ООД) который использует услуги службы передачи данных; пользователь службы связи - человек (или машина), использующий услуги службы электросвязи (телефонной связи).

В качестве неспециализированных сетей, являющихся базой для организации ПД (передачи данных), могут использоваться практически все сети связи, входящие в ВСС, в том числе телефонная сеть общего пользования (ТФОП).

Службы ПД общего пользования предназначаются для предоставления услуг передачи данных любому юридическому или физическому лицу, которое нуждается в этих услугах.

Абонентские терминалы службы ПД могут располагаться как на такой территории предоставления услуг, так и за ее пределами, получая доступ к рассматриваемой службе передачи данных через другие сети.

При использовании неспециализированной сети, в том числе ТФОП, для организации передачи данных пользователям необходимо дополнительное оборудование передачи данных АКД - аппаратура окончания канала данных. В этом случае АКД образуют, канал данных на базе канала неспециализированной сети электросвязи. Примерами такой АКД являются модемы, осуществляющие аналого-цифровое преобразование.

Согласно требованиям РД 45.128-2000 службы ПД обеспечивают техническую возможность предоставления пользователям "основной услуги", которая предоставляется пользователю при каждом его обращении к службе (или сети) электросвязи, то есть является неотъемлемым эксплуатационно-техническим свойством службы ПД

Руководящим документом предусмотрена возможность передачи данных по сети ТФОП., которая может быть реализована путем использования устройств передачи данных (модемов) в качестве абонентских устройств. Телефонная сеть может использоваться для передачи данных между двумя абонентами этой сети либо в качестве сети доступа к сети данных.

При этом в документе прямо указано, что базовой услугой оператора сети телефонной связи, каковой является ОАО "ЮТК" должна быть возможность установления коммутируемого аналогового соединения и передачи данных через модемы.

Из анализа перечисленных норм следует, что оператор сети телефонной связи обязан предоставлять абонентам сети телефонной связи, с которыми у него заключен договор и которым присвоен абонентский номер, возможность устанавливать коммутируемое аналоговое соединение и передавать данные через модемы по линиям телефонной сети общего пользования.

Согласно Правилам оказания услуг телефонной связи оператор обязан оказывать пользователю услугами телефонной связи, в роли которого выступал ООО "Телеком Сервис", услуги по предоставлению доступа к сети местной телефонной связи, а также обеспечивать абоненту и (или) пользователю возможность пользования услугами телефонной связи 24 часа в сутки.

Из изложенного следует, что ОАО "ЮТК", как оператор сети телефонной связи, приняло на себя обязательства предоставить ООО "ТелекомСервис", как абоненту и пользователю услугами электросвязи, возможность пользования услугами телефонной связи 24 часа в сутки, то есть обеспечивать возможность круглосуточно устанавливать коммутируемые аналоговые соединения между модемами абонентов оператора сети телефонной связи ОАО "ЮТК", коммутационным оборудованием телефонной станции и сервером доступа оператора ООО "ТелекомСервис".

При таких обстоятельствах, является правомерным вывод суда первой инстанции о том, что деятельность ОАО "ЮТК", как оператора сети телефонной связи, по обеспечению прохождения трафика между оконечным оборудованием абонентов телефонной сети и сервером доступа ООО "ТелекомСервис" регламентировалась не нормативными актами, регулирующими взаимоотношения между операторами сетей связи, а нормативными актами регулирующими взаимоотношения между оператором сети телефонной связи и абонентом этой сети.

Проанализировав договор N 33/4 от 18.10.2005 г. суд первой инстанции верно установил, что указанный документ не содержит данных о назначенных абоненту абонентских номера.

Судом первой инстанции установлено, что схема организации связи для присоединения сети" (приложение N 1 к договору N 33/4 л. д.16) не содержит данных о технических условиях присоединения, с указанием количества, технических параметров и местонахождения точек присоединения, монтированной емкости сети ОАО " ЮТК.

Стороны не оспаривают, что абонентские номера предоставлены ответчику в соответствии с Договором возмездного оказания услуг электросвязи N 002908 от 09.04.2004г.

Однако факт предоставления 17 абонентских номеров ответчику в договоре N 33/4 от 18.10.2005 г. не отражен.

Представленная схема ( приложение N 1 л.д. 16) так же не содержит данных о границе раздела ответственности, принимая во внимание 17 абонентских номеров

Договор присоединения сетей может считаться заключенным только после достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Моментом заключения договора должен считаться момент достижения соглашений по всем существенным условиям. Не достижение такого соглашения означает незаключенность договора о присоединении сетей.

При указанных обстоятельствах является правомерным вывод суда первой инстанции о том, что договор N 33/4 от 18.10.2005 г. является так же незаключенным.

Судом установлено, что договор N 33/4 от 18.10.2005 г. заключался сторонами в момент действия договора возмездного оказания услуг электросвязи N 002908 от 09.04.2004 г. ( раздел 7).

При заключении договора N 33/4 от 18.10.2005 г. стороны нарушили требования статьи 452 Гражданского кодекса, так как ОАО "ЮТК" и ООО "ТелекомСервис" не представили соответствующего соглашения о расторжении договора N 002908 от 09.04.2004 г.

Предметом, договора N 002908 от 09.04.2004 г. являются услуги связи, линии, выделенные каналы и другие средства связи, в том числе указанных в письменной заявке ответчика (п. 1.2;2.1.1) .

Право абонента использовать сети электросвязи для передачи информации через указанное оконечное оборудование оговорено в п.2.4.1. договора N 002908.

Таким образом, оператор сети телефонной связи обязан предоставлять абонентам сети телефонной связи, с которыми у него заключен договор и которым присвоен абонентский номер, возможность устанавливать коммутируемое аналоговое соединение и передавать данные через модемы по линиям телефонной сети общего пользования.

Правилами оказания услуг телефонной связи не предусмотрено оказание абоненту сети телефонной связи услуги местного инициирования вызова, вне зависимости от того факта, является ли абонент одновременно оператором сети передачи данных или нет.

Вывод суда первой инстанции о том, что деятельность по обеспечению пропуска трафика от оконечного оборудования абонентов сети телефонной связи ОАО "ЮТК" до точки присоединения оператора сети передачи данных ООО " ТелекомСервис" (услуга инициирования вызова) оказывалась ОАО "ЮТК" своими силами и за свой счет во исполнение своих договорных обязательств перед ООО " ТелекомСервис", как абоненту сети телефонной связи "ЮТК" в соответствии с требованиями ФЗ "О связи", основан на материалах дела и нормах права.

В соответствии с Правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 28.03.2005г. N 161 (далее Правила присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия) в договоре о присоединении должно быть достигнуто согласие операторов сетей связи в отношении всех существенных условий присоединения сетей электросвязи.

Оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования на территории нескольких субъектов Российской Федерации, устанавливает условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика отдельно на территории каждого субъекта Российской Федерации. Цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые операторами, занимающими существенное положение в сети связи общего пользования, подлежат государственному регулированию.

В течение 7 дней после установления условий присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика оператор, занимающий существенное положение в сети связи общего пользования, публикует указанные условия в отраслевых средствах массовой информации и направляет их в Федеральную службу по надзору в сфере связи. Оператор связи, имеющий намерение получить услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые оператором, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования, при направлении такому оператору оферты о заключении договора о присоединении не вправе предлагать условия присоединения сетей электросвязи и пропуска трафика, отличные от опубликованных условий.

В правилах присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия оговорены существенные условия присоединения сетей электросвязи, которые включают в себя технические, экономические и информационные условия, и к которым, в числе прочих, относятся порядок пропуска трафика по сетям электросвязи; порядок взаимодействия систем управления сетями электросвязи; перечень услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, а также цены на них; порядок расчетов за услуги присоединения и услуги по пропуску трафика.

Из материалов дела следует, что цены (тарифы) на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые ОАО "ЮТК", как оператора, занимающего существенное положение в сети связи общего пользования, были утверждены Приказом Федеральной службы по надзору в сфере связи N 51 от 19.06.2006г. "Предельные цены на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика в телефонной сети связи общего пользования, оказываемые ОАО "ЮТК" (на территории Республики Адыгея, Кабардино-Балкарская Республики, Республики Калмыкия, Карачаево-Черкесской Республики, Республики Северная Осетия-Алания, Краснодарского края, Ставропольского края, Астраханской области, Волгоградской области, Ростовской области).

В силе прочих в Приложении N 2 к Приказу N 51 от 19.06.2006г. указаны предельные тарифы на услугу местного инициирования вызова, размер ежемесячного платежа за точку присоединения, обеспечивающую возможность установления телефонного соединения. Указанные тарифы установлены для ОАО "ЮТК" с 1 июля 2006 года.

В соответствии с положениями ст.421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Статья 422 ГК РФ устанавливает, что если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

Закон "О связи" и Правила присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия не содержат положений в силу которых, оператор связи, имеющий намерение получить услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые оператором, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования, обязан оплачивать услуги по пропуску трафика в отсутствие договорных обязательств по оплате данной услуги.

Правила присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия содержат указание, что в договоре о присоединении должно быть достигнуто согласие операторов сетей связи в отношении перечня услуг присоединения и услуг по пропуску трафика, цен на них; порядка расчетов за услуги присоединения и услуги по пропуску трафика.

Из содержания данного нормативного акта следует, что оплата услуг по пропуску трафика возможна только в том случае, если об этом будет достигнуто соглашение между операторами сетей связи в договоре о присоединении.

Договор N 002908 от 09.04.2004г. был заключен между сторонами ранее

утверждения цен на услуги оператора сети телефонной связи, и не содержит в перечне оплачиваемых ООО "ТелекомСервис" услуг услугу "местного инициирования вызова", и размер ежемесячного платежа за точку присоединения, обеспечивающую возможность установления телефонного соединения.

Из системного анализа положений ст.422, 424 ГК РФ, ФЗ "О связи", Правил

присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия, о суд первой инстанции обоснованно пришёл к выводу о том, что факт утверждения государственным органом цен на услуги присоединения и услуги по пропуску трафика, оказываемые оператором, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования, не устанавливает для истца и ответчика обязательные для них правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора.

В силу положений указанных норм для истца и ответчика по настоящее время сохраняют силу условия заключенного ими договора N 002908 от 09.04.2004г. с учетом конклюдентных действий ответчика в рамках исполнения договора N 33/4 от 18.10.2005 г.

Деятельность истца по пропуску трафика до точки присоединения осуществлялась им в соответствии с обязательствами, принятыми согласно ранее заключенным с ответчиком договорам.

Учитывая, что услуги по пропуску трафика оказывались истцом в соответствии с условиями ранее заключенного договора, положения ст.438 ГК РФ регулирующие условия и порядок заключения договоров не применимы при рассмотрении судом настоящего спора.

Из анализа материалов дела, доводов сторон суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что заявленные истцом требования о взыскании стоимости оказанных услуг удовлетворению не подлежат, поскольку деятельность истца по пропуску трафика от пользовательского (оконечного) оборудования до точки присоединения оператора сети передачи данных осуществлялись истцом во исполнение его обязательств перед ответчиком, как абонентом сети телефонной связи, по договору на оказание услуг телефонной связи N 002908 от 09.04.2004г.

Как верно отмечено судом первой инстанции, действующим законодательством не предусмотрено оказание услуги инициирования вызова для абонентов сети телефонной связи на возмездной основе.

При этом, суд первой инстанции обоснованно установил, что истец, в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил суду доказательства факта неосновательного обогащения со стороны ответчика за счёт истца.

Учитывая изложенное, апелляционная инстанция приходит к выводу о том, что судом первой инстанции полно и всесторонне исследованы обстоятельства дела и дана надлежащая правовая оценка имеющимся в деле документам, судебный акт принят с соблюдением норм материального и процессуального права, в связи с чем не находит оснований для его отмены.

Доводы заявителя апелляционной жалобы внимательно изучены судом, однако они подлежат отклонению, поскольку не подтверждены каким-либо доказательствами.

В соответствии со статьёй 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине за подачу апелляционной жалобы суд относит на подателя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Астраханской области от 18 декабря 2008 года по делу N А06-5870/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа через Арбитражный суд Астраханской области.

Председательствующий

С. А. Жаткина

Судьи

В. А. Камерилова Ф. И. Тимаев