Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 марта 2009 г. N 12АП-914/2009

24 марта 2009 г.

Дело N А12-17797/08-с30

г. Саратов

Резолютивная часть постановления объявлена 20 марта 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 марта 2009 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Цуцковой М.Г.,

судей Веряскиной С.Г., Смирникова А.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Никитиной М.В.,

без участия в судебном заседании представителей сторон (к материалам дела приобщены уведомление о вручении адресату почтового отправления N 97781, ходатайства о рассмотрении в отсутствии представителей)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества АКБ "Волгопромбанк" (г. Волгоград) на решение арбитражного суда Волгоградской области 16 декабря 2008 года по делу N А12-17797/08-с30, принятое судьей Назаревской В.В., по заявлению открытого акционерного общества АКБ "Волгопромбанк" (г. Волгоград) к Государственному учреждению - Волгоградское региональное отделение Фонда социального страхования РФ (г. Волгоград), Филиалу N 1 Государственного учреждения - Волгоградское региональное отделение Фонда социального страхования РФ (г. Волгоград), третье лицо - Государственная инспекция труда в Волгоградской области (г. Волгоград), о признании незаконным решения директора Филиала N 1 Государственного учреждения - Волгоградское региональное отделение Фонда социального страхования РФ от 27 октября 2008 года N 65 о непринятии к зачету расходов, произведенных страхователем-плательщиком единого социального налога на цели обязательного социального страхования в части непринятия к зачету расходов в сумме 10 494,10 рублей, связанных с переплатой в результате расчета средней заработной платы с учетом заработка на предыдущем месте работы,

УСТАНОВИЛ

Открытое акционерное общество АКБ "Волгопромбанк" (далее по тесту - ОАО АКБ "Волгопромбанк") обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании незаконным решения директора Филиала N 1 Государственного учреждения -Волгоградское региональное отделение Фонда социального страхования РФ от 27 октября 2008 года N 65 о непринятии к зачету расходов, произведенных страхователем-плательщиком единого социального налога на цели обязательного социального страхования в части непринятия к зачету расходов в сумме 10 494,10 рублей, связанных с переплатой в результате расчета средней заработной платы с учетом заработка на предыдущем месте работы.

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 16 декабря 2008 года ОАО АКБ "Волгопромбанк" в удовлетворении заявленных требований отказано.

Полагая решение суда первой инстанции вынесенным на основании неполно исследованных материалов дела, с нарушением норм материального права, ОАО АКБ "Волгопромбанк" обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой поставлен вопрос об отмене состоявшегося по делу судебного акта, принятии нового постановления об удовлетворении требований заявителя.

В отзыве на апелляционную жалобу Волгоградское региональное отделение Фонда социального страхования РФ просит апелляционную жалобу оставить без удовлетворения.

Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствии представителей сторон (п.1 ст. 123, п.3 ст.156 АПК РФ).

Законность и обоснованность принятого решения проверена арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке ст.ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Филиалом N 1 Государственного учреждения - Волгоградского регионального Фонда социального страхования РФ проведена документальная выездная проверка ОАО АКБ "Волгопромбанк" по результатам которой составлен акт от 29 сентября 2008 года N 65с/с и принято решение от 27 октября 2008 года N 65 о непринятии к зачету расходов, произведенных страхователем - плательщиком единого социального налога на цели обязательного социального страхования (т.1 л.д.32).

В соответствии с пунктом 1 Решения в период 2006-2007 г.г. выявлена переплата пособий в сумме 10 576, 56 рублей, в том числе: 82,36 рублей - нарушение порядка расчета, связанное с неправильным включением суммы премий; 1283, 45 рублей - переплата пособий в 2007 году в результате расчета средней заработной платы с учетом заработка на предыдущем месте работы; 516, 79 рублей - переплата пособий в 2007 году в результате расчета средней заработной платы с учетом заработка на предыдущем месте работы; 8693, 86 рублей - переплата пособий по уходу за ребенком в результате расчета средней заработной платы с учетом заработка на предыдущем месте работы.

Согласно пункту 2 Решения, данные расходы, произведены страхователем - плательщиком единого социального налога с нарушением требований законодательных и иных нормативных правовых актов по обязательному страхованию либо не подтверждены документами в установленном порядке, в сумме 10576, 46 рублей, а потому к зачету не приняты.

Пунктом 2 Решения банку предложено отразить суммы не принятых к зачету расходов в бухгалтерском учете и расчетной ведомости по средствам Фонда и представить в территориальный орган ФНС России уточненный расчет по авансовым платежам по единому социальному налогу.

ОАО АКБ "Волгопромбанк" не согласилось с Решением и оспорило его в арбитражный суд, указав, что Филиалом N 1 Государственного учреждения - Волгоградское региональное отделение Фонда социального страхования РФ незаконно отказано в принятии к зачету расходов в сумме 10494,10 рублей на основании того, что, по мнению Учреждения, Банк при расчете среднего заработка не должен учитывать заработную плату работников до увольнения из дополнительных офисов Банка, а принимать во внимание только расходы после принятия их в ОАО АКБ "Волгопромбанк".

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными решений государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемое решение не соответствует закону или иному нормативному правовому акту и нарушает их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности, создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 4 статьи 200 настоящего Кодекса при рассмотрении дел об оспаривании решений государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемых решений и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый решение, а также устанавливает, нарушает ли решение права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого законности принятия оспариваемого решения, наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия решения, возлагается на орган или лицо, которые приняли решение.

Разрешая возникший спор, суд первой инстанции, пришел к выводу, что расходы по выплате пособий по обязательному социальному страхованию, произведенные страхователем с нарушением требований действующего законодательства в сумме 10494,10 рублей, Филиалом N 1 Отделения не приняты к зачету правомерно.

Вывод суда первой инстанции основан на следующем.

Филиалы ОАО "Волгопромбанка", как обособленные подразделения с 2001 года были зарегистрированы в качестве страхователей в филиалах Отделения по месту нахождения обособленного подразделения.

В порядке ст. 19 Налогового кодекса РФ налогоплательщиками и плательщиками сборов признаются организации и физические лица, на которых в соответствии с настоящим Кодексом возложена обязанность уплаты соответствующих налогов и сборов.

Филиалы и иные обособленные подразделения российских организаций исполняют обязанности этих организаций по уплате налогов и сборов по месту нахождения этих филиалов и иных обособленных подразделений.

В соответствии с п. 8.4. Положения о филиале ОАО "Волгопромбанк", филиал самостоятельно уплачивал налоги в бюджет и производил отчисления во внебюджетные фонды.

Согласно п. 6.3.3. Положения управляющий филиалом принимает на работу и увольняет, в соответствии с трудовым законодательством сотрудников филиала.

На основании п. 8 Правил подсчета и подтверждения страхового стажа для определения размеров пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, утв. Приказом N 91 от 06 февраля 2007 года Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации "Об утверждении правил подсчета и подтверждения страхового стажа для определения размеров пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам" основным документом, подтверждающим периоды работы по трудовому договору является трудовая книжка.

Согласно записей в трудовых книжках, увольнение работников из филиалов ОАО "Волгопромбанка" в дополнительные офисы произведено в соответствии со ст. 77 Трудового кодекса РФ, как перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю.

При проверке расчета пособий по обязательному социальному страхованию, произведенных ОАО "Волгопромбанк" работникам, уволенным переводом из филиалов ОАО "Волгопромбанк" в Дополнительные офисы, специалистом Филиала N 1 Отделения, согласно ст. 13 Федерального закона N 255-ФЗ от 29 декабря 2006 года "Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию" и в соответствии с Положением "Об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию", утв. Постановлением Правительства Российской Федерации N 375 от 15 июня 2007 года учитывался заработок по последнему месту работы, в соответствии с записями в трудовых книжках.

Обсудив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, исследовав материалы дела, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права в соответствии со ст.ст. 268-271 Арбитражного кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

В соответствии с пунктом 9 Федерального закона "Об основах обязательного социального страхования" от 16 июля 1999 года N 165-ФЗ, отношения по обязательному социальному страхованию возникают у страховщика с момента регистрации страхователя, а у застрахованных лиц - с момента заключения трудового договора с работодателем.

Настоящим Законом закреплена обязанность страхователя (работодателя) выплачивать определенные виды страхового обеспечения застрахованным лицам (наемным работникам) в период действия трудовых отношений.

В соответствии с пунктом 10 Положения о Фонде социального страхования Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства РФ N 101 от 12 февраля 1994 года, выплата пособий за счет социального страхования осуществляется через бухгалтерию работодателя. Ответственность за правильность начисления и расходования средств государственного социального страхования несет администрация страхователя в лице руководителя и главного бухгалтера.

В соответствии со ст. 20 Трудового кодекса Российской Федерации сторонами трудового отношения являются работники и работодатель. Таким образом, первой стороной трудового отношения выступает работник - физическое лицо.

Второй стороной трудового отношения выступает работодатель - физическое или юридическое лицо.

В качестве работодателя может выступать любое юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы и формы собственности. Организация может быть работодателем, если она отвечает признакам юридического лица.

Статья 48 ГК РФ дает понятие юридического лица. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

В соответствии со ст. 50 ГК РФ юридическими лицами могут быть организации, как коммерческие, так и некоммерческие. С момента государственной регистрации юридическое лицо считается созданным, т.е. обладает трудовой правосубъектностью юридического лица.

В силу статьи 55 настоящего Кодекса и статьи 22 Федерального Закона от 02 декабря 1990 года N 395-1 (в ред. от 28 февраля 2009 года) "О банках и банковской деятельности" филиалом кредитной организации является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения кредитной организации и осуществляющее от ее имени все или часть банковских операций, предусмотренных лицензией Банка России, выданной кредитной организации.

Филиалы не являются юридическими лицами и осуществляют свою деятельность на основании положений, утверждаемых создавшей их кредитной организацией.

Руководители филиалов назначаются руководителем создавшей их кредитной организации и действуют на основании выданной им в установленном порядке доверенности.

Согласно п. 3 ст.22 Закона "О банках и банковской деятельности" филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Следует также отметить, что положения ст. 55 ГК РФ воспроизведены в ст. 5 Закона "Об акционерных обществах" в отношении филиалов и представительств акционерных обществ и в ст. 5 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" в отношении филиалов и представительств обществ с ограниченной ответственностью. При этом прямо установлено, что филиал и представительство осуществляют деятельность от имени создавшего их Общества и что ответственность за деятельность филиала и представительства несет создавшее их Общество.

Разъяснения в отношении применения положений п. 3 ст. 55 ГК РФ, согласно которым представительства и филиалы не являются юридическими лицами, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности, давались в п. 20 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 1 июля 1996 года N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

Сделки (договоры), совершенные руководителем филиала при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лиц.

Как следует из материалов дела, отказывая в принятии зачета, Учреждение в оспариваемом решении сделало вывод о том, что Банк при расчете среднего заработка не должен учитывать заработную плату работников до увольнения из дополнительных офисов Банка, а принимать во внимание только доходы после принятия сотрудников в ОАО АКБ "Волгопромбанк".

Такая позиция ошибочно поддержана судом первой инстанции.

Как следует из п. 3.11. Устава от 12 августа 2004 года (действовавшего в оспариваемый период) (т.1 л.д.10 оборот), Банк в установленном порядке вправе открывать филиалы и представительства и наделять их правами в пределах уставных положений Банка без наделения их правами юридического лица.

Статья 2 Устава от 12 августа 2004 года содержит местонахождение Банка и список его филиалов.

Таким образом, филиалы и дополнительные офисы ОАО АКБ "Волгопромбанк" самостоятельными юридическими лицами не являются, в качестве таковых не регистрировались, отдельных свидетельств о внесении записей в единый государственный реестр юридических лиц, постановке на налоговый учет, закрепляющих самостоятельный статус филиалов и дополнительных офисов не получали.

В соответствии с решением Общего собрания акционеров ОАО АКБ "Волгопромбанк" в 2006 году утверждены изменения N 3 в Устав банка, которые не предусматривали наличие имевшихся ранее дополнительных офисов.

Принятие на работу в дополнительные офисы осуществлялось их руководителями на основании выданных им доверенностей и действовавших Положений о дополнительных офисах, то есть руководители дополнительных офисов действовали по доверенности от имени ОАО АКБ "Волгопромбанк", которое и являлось работодателем в обоих периодах.

То обстоятельство, что в связи с введением в действие главы 24 ч. 2 НК РФ с 01 января 2001 года ОАО АКБ "Волгопромбанк" предоставил право филиалам выполнять обязанности юридического лица по уплате единого социального налога и право быть представителями Банка в филиалах Регионального отделения фонда социального страхования по месту нахождения филиала, выполнять обязанности по уплате страховых взносов на обязательное социальное страхование от несчастных случаев и профессиональных заболеваний (т.1 л.д. 101), не свидетельствует о том, что филиалы в силу наделения такими полномочиями становились самостоятельными юридическими лицами, поскольку это противоречит ст. 55 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Что также подтверждается представленным в материалы дела п. 1.4 Положения о Дзержинском филиале ОАО АКБ "Волгопромбанк", из которого следует, что филиал является структурным подразделением Банка, не обладает правами юридического лица и вступает в договорные отношения от имени и по поручению Банка.

Ссылка на п.8.4 Положения судом первой инстанции, как на подтверждение функций самостоятельного юридического лица не правомерна.

Более того, в материалы дела, ОАО АКБ "Волгопромбанк" был представлен Приказ от 29 декабря 2005 года N 152, не получивший оценку в решении суда первой инстанции, о том, что с 01 января 2006 года начисление и ведение расчетов с сотрудниками Банка и ежемесячное исчисление налогов по ЕСН и НДФЛ производиться в Центральном офисе в целом по Банку (т.1 л.д.33).

Об этом же свидетельствуют и приобщенные судом апелляционной инстанции к материалам дела копии писем адресованных Банком филиалам Волгоградского регионального отделения ФСС РФ (т.2 л.д. 47-50).

Как следует из копий трудовых книжек (т.1 л.д. 40-64) работники дополнительных офисов были уволены из них и приняты на работу в порядке фактического перевода с внесением соответствующих записей в трудовую книжку. Их трудовая функция и структурные подразделения, в которых они работали, также не изменились.

То обстоятельство, что при принятии на работу в филиалы работникам в трудовых книжках была проставлена печать филиала, не противоречит ст. 55 Гражданского кодекса РФ.

Страхователем работников по обязательному социальному страхованию до увольнения из дополнительных офисов ОАО АКБ "Волгопромбанк" и после принятия в ОАО АКБ "Волгопромбанк", и, соответственно, плательщиком страховых взносов являлся Банк, а не его дополнительные офисы.

При переводе работника из одного подразделения в другое смены работодателя не происходит (п. 3 ст. 55 Гражданского кодекса РФ, ст. 20 ТК РФ).

В случае временной нетрудоспособности работника работодателем выплачивается пособие по временной нетрудоспособности. Размеры пособия по временной нетрудоспособности и условия его выплаты устанавливаются федеральным законом (ч. 1, 2 ст. 183 Трудового кодекса Российской Федерации).

Условия, размеры и порядок обеспечения пособиями по временной нетрудоспособности определены Федеральным законом от 29 декабря 2006 года N 255-ФЗ "Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию",

Пособие по временной нетрудоспособности при утрате трудоспособности вследствие заболевания или травмы выплачивается застрахованному лицу за весь период временной нетрудоспособности до дня восстановления трудоспособности (ч. 1 ст. 6 Федерального закона N 255-ФЗ).

Пособие по временной нетрудоспособности исчисляется исходя из среднего заработка застрахованного лица, рассчитанного за последние 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу наступления временной нетрудоспособности (ч. 1 ст. 14 Федерального закона N 255-ФЗ). В заработок, из которого исчисляется пособие по временной нетрудоспособности, включаются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, учитываемые при определении налоговой базы по ЕСН, зачисляемому в ФСС РФ, в соответствии с гл. 24 Налогового кодекса РФ (ч 2 ст. 14 Федерального закона N 255-ФЗ, п. 1 Письма ФСС РФ от 11 января 2007 года N 02-18/07-132).

Поскольку, как сказано выше, при переводе работника из одного подразделения в другое смены работодателя не происходит, то в средний заработок при расчете пособия по временной нетрудоспособности включается заработная плата работника, начисленная как по месту прежней работы (в обособленном подразделении), так и новой (в головном предприятии).

Законодательство не содержит каких-либо ограничений в исчислении размера среднего заработка, связанных с записями в трудовой книжке об увольнении или приеме на работу. Норма ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 22 мая 2005 года N 180-ФЗ говорит о средней заработной плате застрахованного лица, выплачиваемой ему работодателем, производящим выплату указанных пособий. Таковым работодателем является ОАО АКБ "Волгопромбанк" как до увольнения, так и после приема на работу в порядке перевода.

На основании изложенного, филиалы и дополнительные офисы ОАО АКБ "Волгопромбанк" не могут являться работодателями и не являются таковыми, а записи в трудовых книжках работников о принятии их на работу в дополнительные офисы, как правильно указано заявителем, являются некорректными и не влияют на фактические обстоятельства, которые должны учитываться при расчете пособий.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что решение Филиала N 1 Государственного учреждения - Волгоградское региональное отделение Фонда социального страхования РФ от 27 октября 2008 года N 65 о непринятии к зачету расходов, произведенных страхователем ОАО АКБ "Волгопромбанк" - плательщиком единого социального налога на цели обязательного социального страхования не соответствует положениям Федерального закона от 29 декабря 2006 года N 255-ФЗ "Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию" Гражданскому и Трудовому кодексу Российской Федерации и подлежит отмене, как нарушающее права страхователя на зачет сумм, уплаченных на цели обязательного социального страхования.

В силу этого, решение суда первой инстанции по настоящему делу, также подлежит признанию незаконным, как принятое при неполном выяснении судом обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанности имеющих для дела обстоятельств, которые суд считал установленными и в силу несоответствия выводов, изложенных в решении обстоятельствам дела.

Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В связи с отменой судебного акта и удовлетворением заявления ОАО АКБ "Волгопромбанк" расходы по уплате государственной пошлины, понесенные в суде первой инстанции в размере 2000 (две тысячи) рублей 00 копеек (платежное поручение N 138 от 31 октября 2008 года (том 1 л.д. 7)), а также в суде апелляционной инстанции в размере 1000 (одна тысяча) рублей 00 копеек (платежное поручение N 52 от 14 января 2009 года (том 2 л.д. 40)), итого: 3000 (три тысячи) рублей 00 копеек, подлежат взысканию с Государственного учреждения - Волгоградское региональное отделение Фонда социального страхования РФ (г. Волгоград) в пользу ОАО АКБ "Волгопромбанк".

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 16 декабря 2008 года по делу N А12-17797/08-с30 - отменить.

Принять по делу N А12-17797/08-с30 новый судебный акт.

Заявление открытого акционерного общества АКБ "Волгопромбанк" (г. Волгоград) удовлетворить, признать незаконным и отменить Решение директора Филиала N 1 Государственного учреждения - Волгоградское региональное отделение Фонда социального страхования РФ от 27 октября 2008 года N 65 о непринятии к зачету расходов, произведенных страхователем-плательщиком единого социального налога на цели обязательного социального страхования в части непринятия к зачету расходов в сумме 10 494,10 рублей, связанных с переплатой в результате расчета средней заработной платы с учетом заработка на предыдущем месте работы.

Взыскать с Государственного учреждения - Волгоградское региональное отделение Фонда социального страхования РФ (г. Волгоград) в пользу открытого акционерного общества АКБ "Волгопромбанк" (г. Волгоград) расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3000 (три тысячи) рублей 00 копеек.

Постановление вступает в силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через суд, принявший решение.

Председательствующий

М.Г. Цуцкова

Судьи

С.Г. Веряскина А.В. Смирников