Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 марта 2011 г. N 17АП-1841/2011

г. Пермь

30 марта 2011 г.

Дело N А71-14573/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 29 марта 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 марта 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Савельевой Н.М.,

судей Борзенковой И.В., Сафоновой С.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Новожиловой Е.Л.

при участии:

от заявителя Глазовский межрайонный прокурор: Беллина Е.Г. - предъявлено удостоверение ТО N 064203;

от заинтересованного лица ООО "Регион 18" (ОГРН 1091837000408, ИНН 1837006232): не явились, извещены надлежащим образом;

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Регион 18" (заинтересованного лица)

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 03 февраля 2011 года

по делу N А71-14573/2010, принятое судьей Буториной Г.П.,

по заявлению Глазовского межрайонного прокурора

к ООО "Регион 18"

о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ,

УСТАНОВИЛ:

Глазовский межрайонный прокурор обратился в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о привлечении ООО "Регион 18" к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст.14.1 КоАП РФ, за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 03 февраля 2011 года ООО "Регион 18" привлечено к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст. 14.1 КоАП РФ и назначено административное наказание в виде штрафа в размере 40 000 рублей. Конфискованы игровые автоматы под номерами 6831, 6832, 6833, 6834, 6835, 6836, 6837, 6838, 6839, 6840, 6841, 6842, 6843, 6844, 6845, 6846, 6847, 6848, 6849, 6850, изъятые у ООО "Регион 18" на основании протокола осмотра места происшествия от 26 октября 2010 г. и денежные средства в сумме 4 240 руб. на основании протокола изъятия от 26.10.2010г.

ООО "Регион 18" (заинтересованное лицо), не согласившись с решением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и вынести новое решение об отказе в привлечении общества к административной ответственности. В обоснование апелляционной жалобы указывает, что срок давности привлечения к административной ответственности истек 26.01.2011г., поскольку правонарушение было выявлено и зафиксировано в протоколе осмотра места происшествия от 26.10.2010г.; судом не мотивировано решение о конфискации автоматов.

Глазовский межрайонный прокурор (заявитель по делу) представил письменный отзыв на доводы апелляционной жалобы, в соответствии с которым указывает, что решение суда является законным и обоснованным. Считает, что срок давности истекает 10.03.2011г. поскольку материалы проверки поступили уполномоченному органу, который выносит постановление о возбуждении производства 10.12.2010г.; конфискация игровых автоматов судом применена как дополнительная мера наказания, в соответствии со ст. 3.3 КоАП РФ.

Заинтересованное лицо, извещенное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы надлежащим образом, представителя в судебное заседание не направило. На основании ст.ст.156,266 АПК РФ жалоба рассмотрена в его отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, сотрудниками УВД по Глазову и Глазовскому району УР 26 октября 2010 г. проведена проверка на предмет соблюдения требований Федерального закона N 244 от 29.12.2006г. "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" в помещении автомойки ООО "Регион 18", расположенном по адресу: Удмуртская Республика, г. Глазов, ул. Куйбышева, 83 в части запрета на проведение и организацию азартных игр вне игорных зон.

В ходе проверки, в присутствии работника автомойки Дзюина А.Н., составлен протокол осмотра места происшествия от 26.10.2010г., согласно которого в помещении обнаружены 20 игровых автоматов с устройствами для приема денежных купюр, все автоматы функционируют (включены).

Указанное в протоколе осмотра оборудование - игровые автоматы с серийными номерами: 6831, 6832, 6833, 6834, 6835, 6836, 6837, 6838, 6839, 6840, 6841, 6842, 6843, 6844, 6845, 6846, 6847, 6848, 6849, 6850 и денежная сумма в размере 4 240 руб. изъяты в присутствии понятых, о чем составлен протокола изъятия от 26.10.2010г.

08 ноября 2010 г. сотрудниками МРО по г. Глазову ОРСЧ N 1 КМ по БЭП МВД УР вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела в отношении директора ООО "Регион 18" Сыпорятова А.Н.. установив признаки административного правонарушения.

10.12.2010г. материалы проверки переданы Глазовскому межрайонному прокурору.

По результатам проверки 29 декабря 2010 г. Глазовским межрайонным прокурором в присутствии законного представителя - директора ООО "Регион 18" Сыропятова А.Н., по факту осуществления предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении ООО "Регион 18", по факту нарушения ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Материалы административного дела с заявлением о привлечении ООО "Регион 18" к административной ответственности направлены в арбитражный суд, к подведомственности которого в силу ч. 3 ст. 23.1 КоАП РФ отнесено рассмотрение данной категории дел.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из наличия в действиях общества состава административного правонарушения и отсутствия оснований для признания правонарушения малозначительным.

Выводы суда являются правильными, соответствуют материалам дела и действующему законодательству.

В соответствии с ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Согласно части 3 Федерального закона от 29.12.2006г. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 29.12.2006г. N 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" под разрешением на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне понимается документ, предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в одной игорной зоне без ограничения количества и вида игорных заведений.

При этом азартной игрой является основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Деятельность по организации и проведению азартных игр это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и(или) организация заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Статья 13 Закона N 244-ФЗ предусматривает, что разрешение на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне предоставляет организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне при соблюдении требований и ограничений, установленных решением о создании соответствующей игорной зоны.

Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (ст. 16 Закона N 244-ФЗ).

Вне игорных зон действующим законодательством допускается осуществление деятельности юридическими лицами по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах. Такая деятельность в соответствии с п.п. 104 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" подлежит лицензированию. Порядок лицензирования определен Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 N 451).

Таким образом, осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения и вне игорных зон образует событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Для решения вопроса о том, образует ли деятельность Общества событие административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, необходимо определить является ли фактически проводимая Обществом деятельность азартной игрой, для осуществления которой законодателем установлено обязательное требование - наличие лицензии.

Из ст. 4 Закона N 244-ФЗ следует, что азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры

В силу п. 5, 10, 16 ст. 4 Закона N 244-ФЗ организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; участник азартной игры - это физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.

Как следует из материалов дела, на момент проверки общество осуществляло деятельность по организации и проведению азартных игр в помещении автомойки ООО "Регион 18", расположенном по адресу: Удмуртская Республика, г. Глазов, ул. Куйбышева, 83.

В ходе проверки установлено, что в помещении автомойки находилось 20 единиц с устройствами для приема денежных купюр, все автоматы функционируют (включены).

Указанное оборудование использовалось для проведения игр. Развлекательное оборудование (лотерейное оборудование) по внешним признакам идентичны игровым автоматам, находящееся в помещении автомойки, представляет собой электронные устройства с монитором и кнопками управления, без купюроприемников (лотерейное оборудование "Дисконтные карты "ГЕЛИОС" - двойной каприз" Получи скидку и выиграй приз"). Внутри оборудования имеется компьютерная плата, на боковой стенке имеются специальные отверстия - замки, предназначенные для начисления баллов с помощью специальных металлических ключей. Игра на указанных автоматах осуществлялась посредством внесения денежных средств охраннику автомойки. Затем на внесенную сумму, указанным работником автомойки выставляется на игровом автомате соответствующее внесенной денежной сумме количество кредитов с помощью специального ключа. На табло появлялась определенная комбинация. По результатам игры, в зависимости от выпадения соответствующей комбинации, игроку осуществлялась выплаты выигрыша наличными денежными средствами сотрудниками заведения. На игровых автоматах имеются серийные номера: 6831, 6832, 6833, 6834, 6835, 6836, 6837, 6838, 6839, 6840, 6841, 6842, 6843, 6844, 6845, 6846, 6847, 6848, 6849, 6850.

Таким образом, возможность стать участником игры обусловлена только внесением наличных денежных средств, посетитель заключает соглашение о возможности выигрыша, основанное на риске утраты внесенной денежной суммы, что является признаком азартной игры.

Представленные в дело объяснения директора ООО "Регион 18" Сыропятова А.Н., протокол осмотра места происшествия от 26.10.2010г., а также объяснения посетителя торгового зала Куприч А.Н. от 29.12.2010г., Злобина И.Г., объяснения охранника автомойки Дзюина А.Н. от 26.10.2010г., протокол проверочной закупки от 26.10.2010г., протокол изъятия денежных средств от 26.10.2010г., осмотра места происшествия от 26.10.2010г. подтверждают факт организации и проведения азартных игр с использованием игрового оборудования без специального разрешения (лицензии).

Следовательно, судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что предпринимательская деятельность общества является деятельностью по проведению азартных игр, осуществление которой без соответствующего разрешения и вне игорных зон запрещено, в связи с чем в действиях общества административным органом доказано событие административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

В соответствии со ст. 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Согласно ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом или законами субъектов об административных правонарушениях установлена административная ответственность, но данным лицом не были предприняты меры по их соблюдению.

Судом первой инстанции, из объяснений директора ООО "Регион 18" Сыропятова Андрея Николаевича от 26.10.2010г., от 28.12.2010г. установлено, что в сентябре 2010 г. у ООО "Максим" он приобрел 20 игровых автоматов. Данные аппараты в процессе работы он не видел, при нем они всегда были отключены. В помещении, расположенном по адресу: г. Глазов, ул. Куйбышева, 83 указанное оборудование было поставлено примерно 25.09.2010г., в период времени с 25.09.2010г. по 26.10.2010г. указанные аппараты не должны были работать. В конце октября 2010 г. указанные автоматы были изъяты сотрудниками УВД по г. Глазову и Глазовскму району, о чем ему сообщил охранник автомойки Дзюин А.Н., который самовольно использовал оборудование. О том осуществлялась ли лотерейная или иная деятельность на данном оборудовании ему ничего не известно.

Оценив объяснения директора общества и имеющиеся в материалах дела доказательства по правилам, установленным ст. 71 АПК РФ суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что вина общества выражена в форме неосторожности в совершении административного правонарушения.

Таким образом, в действиях общества доказано наличие состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Существенных нарушений порядка привлечения к административной ответственности судом первой и апелляционной инстанций не установлено. Процессуальных нарушений закона, не позволивших объективно, полно и всесторонне рассмотреть материалы дела об административном правонарушении и принять правильное решение, административным органом не допущено. Обществу предоставлена возможность воспользоваться правами лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении.

Заявитель апелляционной жалобы, оспаривая решение суда указывает на истечении срока давности привлечения к административной ответственности 26.01.2011г., поскольку правонарушение было выявлено и зафиксировано в протоколе осмотра места происшествия от 26.10.2010г.

Данный довод исследован судом апелляционной инстанции и отклоняется ввиду следующего.

В соответствии с ч. 1, ч. 2 ст. 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении, рассматриваемому судьей, не может быть вынесено по истечении трех месяцев со дня совершения административного правонарушения. При длящемся административном правонарушении сроки, предусмотренные ч. 1 настоящей статьи, начинают исчисляться со дня обнаружения административного правонарушения.

Как указано в п. 19 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 N 2, при проверке соблюдения давностного срока в целях применения административной ответственности за длящееся правонарушение суду необходимо исходить из того, что днем обнаружения административного правонарушения считается день, когда должностное лицо, уполномоченное составлять протокол о данном административном правонарушении, выявило факт совершения этого правонарушения. Указанный день определяется исходя из характера конкретного правонарушения, а также обстоятельств его совершения и выявления.

Как следует из материалов дела, материалы проверки КУСП N 25127 от 26.10.2010г. N 25136 от 26.10.2010г., по результатом которой принято решение об отказе в возбуждении уголовного дела поступили в Глазовскую межрайонную прокурору 10.12.2010г., что подтверждается уведомлением от 08.12.2010г. N 18327(л.д.132).

Таким образом, трехмесячный срок давности привлечения к ответственности по ч.2 чт. 14.1 КоАП РФ истекает 10.03.2011г. Решение суда первой инстанции о привлечении общества к административной ответственности за данное правонарушение принято 03.02.2011.Следовательно, общество привлечено к административной ответственности в пределах срока, установленного ст. 4.5 КоАП РФ.

Заявитель апелляционной жалобы оспаривает также выводы суда о конфискации автоматов, полагает, что они не достаточно мотивированы.

Указанные доводы отклоняются по следующим основаниям.

Конфискация орудия совершения или предмета административного правонарушения в силу ст. 3.7 КоАП РФ как мера административного наказания (в качестве как основного, так и дополнительного) является мерой принудительного безвозмездного обращения в федеральную собственность или собственность субъекта Российской федерации не изъятых из оборота вещей и назначается судьей и может применяться арбитражным судом в случае принятия решения о привлечении лица к административной ответственности и назначении административного наказания, если данный вид административного наказания предусмотрен соответствующей статьей (частью статьи) Особенной части КоАП РФ.

Конфискация в качестве дополнительного наказания предусмотрена санкцией ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Суд первой инстанции при рассмотрении дела о привлечении общества к ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, в качестве дополнительной меры ответственности обоснованно применил конфискацию игровых автоматов с серийными номерами N 6831, 6832, 6833, 6834, 6835, 6836, 6837, 6838, 6839, 6840, 6841, 6842, 6843, 6844, 6845, 6846, 6847, 6848, 6849, 6850, поскольку указанные игровые автоматы использовались обществом для осуществления незаконной предпринимательской деятельности.

Конфискация игрового оборудования, являющегося предметом, с помощью которого совершено административное правонарушение, является правомерным и обоснованным.

Учитывая изложенное суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции вынес законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи, с чем оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

В результате изложенного решение суда от 03 февраля 2011 года следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Регион 18" - без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 03 февраля 2011 года по делу N А71-14573/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Регион 18" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Н.М. Савельева

Судьи

И.В. Борзенкова С.Н. Сафонова